Empresas devem entrar com aes contra ISS na construo

2 de dezembro de 2011

Leia Mais - Construo civil: deduo dos materiais na base do ISS - Municpios permancem cobrando ISS de forma ilegal na construo civil - STF e a sua apreciao relativa deduo, ou no, dos materiais na base do ISS sobre a construo civil - ISSQN IMPOSTO MUNICIPAL SOBRE SERVIOS E AS ATIVIDADES DE CONSTRUO CIVIL E DE CONCRETAGEM OU BETONEIRAS REGRA: A BASE DE CLCULO DO ISSQN O PREO TOTAL DOS SERVIOS - Nova Lei do ISS e a Base de Clculo na Atividade de Construo Civil As construtoras podem contar com um ambiente favorvel excluso dos materiais empregados nas obras de construo civil da base de clculo do Imposto sobre Servios (ISS). Pelo menos, o que elas esperam aps uma inovadora deciso dada em setembro pelo ministro Humberto Martins, do Superior Tribunal de Justia (STJ), que reviu seu entendimento e reconheceu a possibilidade da deduo dos materiais, em linha oposta ao que o fisco e prprio Judicirio j consolidaram. Com esse indicativo de que o entendimento pode mudar, muitas empresas j se questionam se devem entrar na Justia pela excluso. Estamos sendo muito questionados sobre qual o melhor procedimento a ser tomado, afirma o advogado Thiago Mendes Gonalves Garbelotti, do escritrio Braga & Moreno Consultores e Advogados. Essa interpretao mais recente deixou aberta a possibilidade de xito, mas ele no slido. apenas a primeira deciso, mas pode influenciar outras, afirma. Via de regra, a prestao dos servios de construo civil sofre a incidncia do ISS e sua base de clculo inclui o valor dos materiais cobrados dos clientes. A Lei Complementar 116, de 2003, em seu artigo 7 (pargrafo 2) permite duas interpretaes: de que os materiais passveis de deduo seriam somente aqueles produzidos pelo prestador ou que a expresso materiais fornecidos abarca todo e qualquer material adquirido pelo prestador e repassado, via prestao de servio, ao tomador, permitindo-se a excluso de seus valores da base do ISS. De acordo com o pargrafo 2 da norma, no se incluem na base de clculo do Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza: I o valor dos materiais fornecidos pelo prestador dos servios previstos nos itens 7.02 e 7.05 da lista de servios anexa a esta Lei Complementar. Embora, segundo o advogado, existam argumentos que permitam a deduo de todo e qualquer material adquirido pelo prestador para serem empregados na execuo de servio, o fisco e a Justia afirmam que s os materiais produzidos pelo prestador fora do local da obra, como por exemplo uma viga feita fora do canteiro, ficam excludos do ISS. O STJ tem manifestaes reiteradas de que todos os demais materiais devem integrar o preo do servio e, consequentemente, a base de clculo do ISS, afirma o advogado. Deciso de 1 de setembro do ministro Humberto Marques (AgRg no REsp 1228175/MG) reviu o

entendimento, tomando por base antigos precedentes do Supremo Tribunal Federal (STF). O Supremo Tribunal Federal, no RE 603.497-MG interposto contra acrdo desta Corte, reconheceu a repercusso geral da questo posta a julgamento e exarou deciso publicada em 16 de setembro de 2010, reformando o acrdo recorrido, com o seguinte teor: Esta Corte firmou o entendimento no sentido da possibilidade da deduo da base de clculo do ISS dos materiais empregados na construo civil. A base de clculo do ISS restou analisada pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento acima, portanto, revejo o entendimento anterior, a fim de realinhar-me orientao fixada pela Corte Suprema para reconhecer a possibilidade de deduo da base de clculo do ISS dos materiais empregados na construo civil, diz a deciso. Aes Para Garbelotti, no deve ser descartado o fato de que o voto venha a influenciar o posicionamento dos demais membros do Tribunal, mesmo que a deciso tenha levado em conta antigos precedentes do STF que versavam sobre a constitucionalidade de um decreto de 1968, que regulava o ISS poca. O ingresso de eventual ao judicial pleiteando a deduo em apreo passa a contar com melhores chances, afirma. Segundo ele, os contribuintes interessados [construtoras] contam com um cenrio mais favorvel para o ingresso de aes judiciais pleiteando a deduo dos materiais empregados em suas obras da base de clculo do ISS. H empresas, de acordo com o advogado, que esto jogando no peito: excluindo os materiais do clculo e, caso o fiscal veja irregularidade, entra com a ao. A base da deciso do ministro Martins boa, diz o tributarista. Liminar recente da 3 Vara da Fazenda Pblica de So Paulo livrou uma emissora de televiso de pagar ISS por sublocar parte de seu espao a outra empresa do mesmo ramo. H verossimilhana no alegado na medida em que aparentemente trata-se de locao de bem imvel que no justificaria a incidncia de imposto sobre a prestao de servios em razo da natureza distinta que as duas atividades apresentam, diz o despacho. Repercusso geral Em outro caso tributrio, o Supremo reconheceu a existncia de repercusso geral em um recurso extraordinrio que discute a possibilidade de o Poder Judicirio aplicar ou no o benefcio de alquota mais favorvel operao de industrializao de embalagens destinadas ao acondicionamento de gua mineral. Andria Henriques DCI SP