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SO TAXATIVOS OS ATOS REGISTRVEIS? RICARDO HENRY MARQUES DIP

Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo. Acadmico da Real de Jurisprudncia e Legislao de Madrid.

1. A adoo de um aforismo, em que pese s suas vantagens grficas e expressivas, traz consigo, freqentemente, riscos de simplificao. E, o que mais temvel, de implicitao de juzos a que no se dirigia a referncia tpica. No se trata s de aludir a conhecidas equivocaes histricas. Por exemplo, como a que se acha na divertida suspeita de que o princpio da legalidade penal vem do direito romano. Ou melhor: teria forosamente de vir dali, porque em Roma se falava o latim e em latim se diz at hoje nullum crimen, nulla poena sine lege. E, no entanto, esse travestimento latino do princpio da legalidade no vem dos tempos antigos. No se deve a Paulo ou a Modestino, nem ao jus honorarium romano, seno que a Feuerbach, o penalista. Ainda caberia lembrar a persistente boutade que se encontra em supor que as constituies ao menos as que, por uns tantos critrios, se dizem democrticas (com perdo) - so tributrias, na realidade histrica, da Magna Charta com que, em 1215, se tentou pr freios jurisdio de Joo Sem Terra sobre os nobres e os vassalos maiores. Tanto assim, dizem uns e apontam a prova -, que as constituies atuais so comumente designadas pela expresso Magna Carta. Tudo o que basta, enfim, e com um slido critrio ao que se v, para fazer prova de uma realidade histrica. E, sem embargo, foi em 1188, em terras da Hispnia, que Dom Alfonso IX dominus Aldefonsus Rex Legionis et Galletie jurou a primeira constituio dessas que, por

agora, se nomeiam democrticas. Com ela jurou junto o princpio da legalidade penal. o que se l no item XV de seu juramento s Cortes de Len e Galcia. O que mais desconforta os aforismos - cujo uso, em todo caso, no se deve descartar simpliciter, at porque um aforismo vem pronto em socorro dizer que abusus non tollit usum no , pois, como ficou dito, o risco de uma precipitao referencialhistrica. Mas o da simplificao do objeto de seu conceito e o muita vez implcito desbordamento de sua extenso, com indissocivel reflexo, portanto, em sua compreenso. No h forma de evitar, j se fez ver desde Aristteles, o relacionamento inverso entre essas propriedades lgicas, extenso e compreenso.

2. Faz alguns anos, no ambiente do direito registral brasileiro, difundiu-se, calcado patentemente numa conhecida formulao processual, o aforismo quod non est in tabula, non est in mundo. Sua funo originria a exemplo da matriz de que copiado: quod non est in acta, non est in mundo era de carter procedimental, voltado operatividade da qualificao registrria. No era assim por acaso. Quando se afirma a incluso do registro pblico no plano principaliter de um direito formal, pe-se prontamente sua familiaridade no campo do processo. No falta, certo, que se divida cada espcie do direito registral em substantivo e adjetivo, ou, noutros termos, em material e formal. Mas, para essa classificao, no plano material primeiro, aqui, considere-se o direito do registro imobilirio, registro pblico de que se disse o ser por antonomsia -, tem-se de importar realidades e noes versadas principalmente em outros segmentos jurdicos. Imvel, fatos jurdicos e toda sua panplia: obrigaes, negcios, contratos, vcios, nulidades etc. -, relaes jurdicas, pessoa. O mesmo se passa, noutro exemplo, com o direito do registro civil das pessoas naturais. Nascimento, morte, emancipao, casamento, adoo, tudo isso matria primeira de outros ramos do direito, que somente num aspecto se pem frente para o procedimento registral e nessa perspectiva passam a interessar-lhe. Fazem-se seu objeto, mas eram realidades que, primeiro e diretamente, eram e seguem sendo objeto prprio de um direito material logicamente anterior. O registro essencialmente um processo, em sentido lato. Da mesma sorte que a ningum ocorrer que, versando a ao de despejo, o processo civil seja o segmento cientfico mais apropriado para tratar do instituto da locao. Da mesma forma como no se dir

que, cuidando de desconstituir, numa reviso criminal, a condenao de um questionvel homicdio pena privativa de liberdade, o processo penal seja o campo do saber jurdico mais azado para estudar o crime de homicdio. Assim tambm, o fato de registrar-se uma venda e compra ou um nascimento, no faz do direito registral a esfera propcia para estudar contratos e bens da personalidade. Quando se disse, originariamente, quod non est in tabula, non est in mundo, queria dizer-se que o registrador na sua funo primordial de decidir sobre a inscrio concreta de um ttulo, est limitado ao que se acha no registro. O registro seu mundo oficial. Foi logo depois necessrio esclarecer que o prprio ttulo em via de registrao se engastava, enquanto tal, no aforismo. Da a verso explicitada quod non est in tabula et in instrumentum, non est in mundo. No bastou essa explicitao de sentido, porque pronto se fez interpelante a possibilidade de que conflitasse o contedo de ttulos (assim, no plural). bem verdade que, num e noutro caso, j se achavam as idias ajustadas expresso tabula, mas a resistncia da prxis melhor: a obstinao da prxis induzia explicitao de sentido. Em vez de instrumentum, instrumenta. Ficou assim: quod non est in tabula et in instrumenta, non est in mundo. Fez-se largo perodo de trguas, ao cabo do qual parece se ter dado uma implcita e variada substantivizao do conceito exprimido no aforismo. A tpica originria resumia-se ao plano procedimental, no se dirigindo mais que a sintetizar um estatuto epistmico para o registrador. Passou agora a perspectivar-se uma referncia mais amplificada e prpria do direito material. Em rigor, se se considera ainda o aforismo, j no se pensa em quod non est in tabula, non est in mundo, mas variadamente numa espcie de outros juzos inteiramente estranhos estimao originria. Do tipo quod non est in mundo, non est in tabula, talvez non est in tabula, quia non est in mundo, ou mais longe: non est in mundo, quia non est in tabula. Algumas dessas variantes tpicas substantivizadas - ditas em vernculo, porque, no fim de contas, causa (non) locuta, Roma finita suportaria a seguinte esquematizao argumentativa: - no h direitos reais relativos a imveis, num sistema constitutivo, qual o brasileiro, que os objetos de registro; - de onde segue que o registro imobilirio est dirigido inscrio de direitos reais;

- e porque os mesmos direitos reais, sabidamente, so elencados no direito brasileiro em numerus clausus (um pequeno latim); - ergo, os fatos suscetveis de registro esto igualmente previstos de modo taxativo na Lei de Registros Pblicos.

3. Quanto primeira proposio no h direitos reais relativos a imveis, num sistema constitutivo, qual o brasileiro, que os objetos de registro -, distingue-se. Se se est a referir a direitos reais imobilirios constitudos por negcios inter vivos, concede-se. Em mbito mais geral, exclusor da sucesso hereditria, das divises, da usucapio e das acesses, nega-se. E prova-se, brevitatis causa, a distino: basta ler o que dispem os arts. 1.572, 631 e 530, incs. II, III e IV, todos do Cdigo Civil brasileiro. Quanto segunda proposio, margem de no ser conseqente do aparente entimema o registro imobilirio est dirigido inscrio de direitos reais -, tambm se distingue. Que assim o seja ut in pluribus, concede-se. Que o seja sempre, nega-se. Prova-se a distino: basta cogitar do fato de que so registrveis, no direito brasileiro posto, as locaes de prdios, as penhoras, os arrestos e os seqestros de imveis, as convenes antenupciais, as citaes maxime as relativas a aes pessoais reipersecutrias relativas a imveis, os dotes (art. 167, inc. I, n. 3, 5, 12, 21 27, da Lei 6.015, de 31.12.1973). Mas a locao, a penhora, o arresto, o seqestro, o pacto antenupcial, a citao e o dote, nunca se pensou que, no direito nacional, fossem direitos reais. Uma coisa, por certo, admitir que o registro imobilirio est voltado tendencialmente a albergar direitos reais seja para constitu-los ou no; coisa diversa dizer que o registro predial somente se dirija a publicar direitos reais. No que concerne terceira proposio os mesmos direitos reais, sabidamente, so elencados no direito brasileiro em numerus clausus -, concede-se juxta modum. certo que se adotou no direito ptrio o critrio da taxatividade dos direitos reais, mas cabe ao intrprete dizer quais dos direitos alinhados so reais e quais no o so, o que, de conseguinte, afasta um critrio de oficialidade literal (a direta doutrina do sens clair normative).

A proposta de concluso sub examine os fatos suscetveis de registro esto igualmente previstos de modo taxativo na Lei de Registros Pblicos no se infere das premissas. Desde o plano estritamente lgico-formal no se pode extrair da taxatividade dos direitos reais uma correlata enumerao exaustiva dos atos suscetveis de registrao predial. Apropositam-se a isso alguns tantos fundamentos. Primeiro, o de que o registro imobilirio, como visto, destina-se a acolher ttulos no-referentes a direitos reais. Segundo, o de que a taxatividade dos direitos reais no implica restrio conseqente dos ttulos relativos a esses direitos: ter-se- notado acaso que, na mescla de uma terminologia criticvel, o art. 167 da vigente Lei de Registros Pblicos, tratando do registro em sentido estrito, no se refere expressamente propriedade? Mais alm: no se diz que espcie de ttulo permitiria o registro por sinal, declarativo de aquisio imobiliria por aluvio (arts. 530, II, 536, III, e 538, CC). Isso no nenhuma defectividade da normativa registral, mas prprio de um sistema processual lato sensu, que, por seu carter fundamentalmente instrumentrio, se proporciona mediante uma formulao de subsdio realizao do direito material. Negar que se possa registrar um ttulo no ofcio imobilirio porque no no prev expressamente inscritvel a regulativa especfica ou lei extravagante , em sntese, desprezar o carter instrumental do registro e, no fim e ao cabo, denegar a realizao de um direito que, recognoscvel na ordem substantiva, no poderia j efetuar-se. Seria, guardadas as distines, o mesmo que dizer que o locador tem direito a reaver o imvel de um locatrio inadimplente, e negar-lhe toda possibilidade de manejar uma ao de despejo. Nem sempre se adverte com clareza que o direito real uma atualizao que depende de uma potncia, scl., de um ttulo, e que esse ttulo de direito obrigacional. Ora, - se o registro imobilirio atualiza o ttulo para freqentemente, constituir um direito real; - se esse ttulo, no sistema obrigacional vigente, resultado possvel de uma autonomia de vontades contratantes; - esse ttulo, no menos, alheio de exigncias tipolgicas e restritivas; tem-se de admitir que, longe de afirma-se a taxatividade dos atos suscetveis de registro imobilirio, deve antes e ao revs dizer-se que todos os atos aos quais, sem

vcios, se possa atribuir potencialidade para constituir (ou modificar) direitos reais imobilirios so suscetveis de registrao predial. H possveis explicaes para o equvoco de que se est a tratar. Primeira, a de que a idia de um sistema formal de garantias assim, o registro pblico induz um critrio formal de compreenso e de interpretao. O engano est em pensar que esse critrio opera na seleo dos atos registrveis, quando o campo de sua atuao est antes internalizado no procedimento registral. De toda sorte, que haja mais ou menos atos suscetveis de registrao, no isso que torna mais ou menos rgido um sistema de segurana jurdica. Segunda, a de que, pensam alguns, se registram direitos, e ainda por cima direitos reais. Mas a verdade que no se registram direitos, e sim fatos jurdicos para publicar uma situao jurdica. Terceira, a de que alguns fatos, se inscritos, implicariam um entrave persistente ao trfico jurdico (por exemplo, o protesto contra a alienao de bens). Mas aqui preciso distinguir o que um impedimento pontual e, para mais, transitrio, do que configura um obstculo essencial: o protesto contra alienao de bens s no pode ser registrado porque falta ao sistema brasileiro a metdica da inscrio provisria; contasse o direito nacional com essa tcnica, a medida de protesto no s poderia, mas, como patente, deveria ser registrvel. Por agora, o julgamento das hipteses de inscrio, inclusa a do protesto, deve ser tomado luz do princpio mais principal do registro: a segurana jurdica. No se trata, bem verdade, de afirmar quod tabellio vel judex placuit, tabula habet vigorem, mas tampouco se pode chegar a dizer quod judex vel tabellio non placuit, non est in tabula et non est in mundo.

4. Como se no fora pouca essa extenso da tpica inicial, agora tem-se outra nascente: uma espcie de propter est in tabula, ergo est in mundo. No se trata o que no estaria mal de vincular essa derivao do aforismo fundamental hiptese prevista no art. 252 da Lei 6.015, de 1973 (O registro, enquanto no cancelado, produz todos os seus efeitos legais ainda que, por outra maneira, se prove que o ttulo est desfeito, anulado, extinto ou rescindido). intrigante essa frmula redacional e surpreende que um ato se desvincule to aberta,

mas to sabiamente de sua potncia. Nesse caso sim: porque est no registro, est no mundo (est in mundo, quia est in tabula). Coisa muito diversa que se pretenda que estando algo registrado se torne direito real. Ou o que se d na mesma: o que suscetvel de registro, direito real deve ser. Com smile argumentao e inteira justificativa interna, converteremos o dote, a locao, as citaes, as penhoras, seqestros e arrestos em direito real.