INTENSIVO I Direito Administrativo Fernanda Marinela Aula n. 01.

INTENSIVO I
Disciplina: Direito Administrativo
Prof. Fernanda Marinela
Aula n 01



MATERIAL DE APOIO MONITORIA


ndice

1. Artigo Correlato
1.1. Os diferentes critrios adotados para a conceituao do direito administrativo
2. Simulados


1. ARTIGOS CORRELATOS

1.1. OS DIFERENTES CRITRIOS ADOTADOS PARA A CONCEITUAO DO DIREITO ADMINIS-
TRATIVO

Autor: Reinaldo de Souza Couto Filho - advogado da Unio, mestre em Direito Econmico pela Universi-
dade Federal da Bahia, professor de Direito Constitucional.

Elaborado em 03/2010.


RESUMO: as influncias histrica e cultural nas diferentes formas de conceituar do Direito Administrativo
que ilustram a impossibilidade de precisar o momento do seu surgimento.

Precisar o surgimento do Direito Administrativo tarefa impossvel, pois a Cincia do Direito analisa obje-
to cultural baseada na imputao e no subjetivismo humano. No h, como nas Cincias Humanas, uma
relao de causalidade, existe sim a atribuio de consequncias e valores aos fatos individuais e sociais
relevantes.

O aparecimento de um fenmeno estudado pelas cincias exatas pode dar-se em um preciso e exato
momento; por exemplo, os terremotos surgem em data precisa, no sendo necessria grande atividade
intelectual para precisar a manifestao de tal fenmeno na natureza.

O Direito Administrativo , segundo a tica subjetiva, um conjunto de normas, regras e princpios que
regem as relaes endgenas da Administrao Pblica e as relaes exgenas que so travadas entre ela
e os administrados.

O conceito objetivo leva em conta no os atores da relao, mas, sim, como o prprio nome diz, o objeto
da relao jurdica travada.

Sob a tica objetiva, o Direito Administrativo o conjunto de normas que regulamentam e regulam a ati-
vidade da Administrao Pblica de atendimento ao interesse pblico.

Para Lombard, o Direito Administrativo atual definido como um conjunto de regras aplicveis Adminis-
trao Pblica cuja inobservncia pode ser sancionada por julgadores independentes [01].




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O conceito de Lombard acima remete-nos tripartio de Poderes encetada formalmente por Montesquieu
[02], com a ideia subliminar de limites ao Poder Absoluto [03]. Lombard [04] mostra claramente que di-
vide o Direito Administrativo em duas fases, quais sejam, a moderna e a antiga.

O seu conceito pode ser sotoposto fase moderna, que dispersa o Poder entre mais de um rgo, e que
tem como expresso de maior importncia a seguinte: "Estado de Direito".

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O surgimento do Estado no se confunde, entretanto, com o surgimento do Estado de Direito, e o Direito
Administrativo, ainda que qualificado como antigo, surgiu com o aparecimento do Estado.

Limitar o conceito com a exigncia de rgos independentes para assegurar a sua observncia representa
limitar o seu perodo de existncia e terminar por limitar o seu estudo existncia de um Estado Consti-
tucional Moderno.

No havia Administrao Publica na Frana pr-constitucional?

claro que havia, pois existia um poder estatal central que estava dividido em rgos e que travava rela-
es contratuais ou estatutrias com os administrados.

Tanto nas relaes internas quanto nas relaes externas havia, como h hoje, mesmo com o Estado de
Direito, uma desproporo um dos atores sobrepe-se aos demais.

A Administrao Pblica sempre ser onipotente, e o administrado, ou os seus elementos internos, ser
sempre hipossuficiente, pois, para atingir a finalidade pblica, a Administrao deve ser dotada de pode-
res extraordinrios.

No Direito Administrativo antigo, tais poderes no sofriam as limitaes do atual Estado de Direito.

O Estado representa uma sociedade poltica dotada de certa organizao, devem estar bem claras as for-
mas de aquisio, exerccio, manuteno, perda do Poder e de fixar as normas de convivncia entre os
membros daquela sociedade.

H trs posies fundamentais sobre o surgimento do Estado [05], so elas:

a)A primeira considera o Estado como a prpria sociedade, confundindo-se com a organizao social do-
tada de poder para regulamentar o comportamento de todo o grupo. Tem-se o Estado como um elemento
intrnseco e universal na formao inter-relacional humana;

b) A segunda considera que pode existir sociedade humana sem a existncia de um Estado ainda que du-
rante um certo perodo de tempo, sendo que depois, a depender do nvel de evoluo da sociedade e das
suas necessidades, pode surgir um Estado;

c)A terceira somente considera criado o Estado se presentes certas caractersticas muito claras e especfi-
cas. Os adeptos desta teoria afirmam, inclusive, que podem precisar com absoluto grau de certeza a data
do surgimento de um determinado Estado.

As afirmaes do professor Dallari [06] mostram que as duas primeiras teorias sobre o surgimento do
Estado so compatveis com a classificao bipartite de Estado (antigo e moderno). A terceira mostra que



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pode haver um marco temporal exato para o surgimento do Estado, consubstanciado em um fato histrico
preciso.

A terceira teoria desconsidera o Direito como um objeto em plena evoluo de acordo com os valores es-
colhidos pela sociedade da poca, fixando marcos estticos para o surgimento de ideias, algo impensvel
no campo das cincias sociais.

Fato que o Estado surge com a sociedade organizada para a satisfao do bem comum ou coletivo, sen-
do certo que no h como precisar o momento exato de organizao da sociedade. lgico que, para a
sua existncia indispensvel um mnimo conjunto de regras consolidado e cognoscvel aos seus mem-
bros.

Ressalte-se que houve pocas em que as normas de Direito Administrativo estavam inseridas em reposi-
trios de Direito Civil. Por isso, pode-se afirmar que o Direito Administrativo como hoje conhecemos sur-
giu de uma evoluo sistemtica das normas de Direito Civil.

Esta evoluo, com consequente aparecimento de novos ramos do Direito derivados dos ramos clssicos,
aconteceu tambm com o Direito Econmico, que, antes de tornar-se um ramo autnomo, com princpios
prprios, podia ter as suas regras encontradas em repositrios legais de Direito Administrativo.

O conceito de Direito Administrativo enceta tambm como elemento prprio um regime jurdico diferenci-
ado, visto que, em regra, as relaes travadas pela Administrao Pblica ilustram um claro desequilbrio
entre as partes.

As relaes estatutrias, ou seja, baseadas somente nas normas gerais implicam impossibilidade de alte-
rao no contedo da relao jurdica, sendo facultada, normalmente, apenas a adeso. Assim, um futuro
servidor pblico que tenha sido convocado a apresentar documentos para a nomeao, depois deste ato,
poder ou no tomar posse, mas, se o fizer, dever, na esfera da Unio, observar, sem possibilidade de
negociao, o disposto na Lei 8.112/90, que trata do regime jurdico dos servidores pblicos civis da Uni-
o, das autarquias e das fundaes pblicas federais.

As relaes contratuais so firmadas com clusula geral de poderes exorbitantes para a Administrao
Pblica, pois, em alguns casos, podem ser alteradas ou pode ser rescindido o contrato administrativo uni-
lateralmente.

A finalidade deste regime jurdico diferenciado, mitigador da relao equitativa entre as pessoas envolvi-
das, a satisfao do interesse pblico, sendo certo que, para o Poder Constituinte Originrio, tal interes-
se um valor to caro que pode afastar o Princpio Constitucional da igualdade insculpido no caput do art.
5 da Constituio Federal de 1988.

O conceito menos impreciso de Direito Administrativo o seguinte: conjunto de normas, regras e princ-
pios, que regem as relaes endgenas da Administrao Pblica e as relaes exgenas que so trava-
das entre ela e os administrados, sob um regime jurdico diferenciado, para a satisfao do interesse p-
blico.

Observe-se, porm, que os conceitos variam de acordo com o seu autor e de acordo com as referncias
que so usadas na sua elaborao. No h conceito correto ou conceito incorreto dentro de um mnimo de
consensualismo.

Fernando Alves Correia [07], professor da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra (Portugal),
afirma que o Direito Administrativo o sistema de normas jurdicas, distintas das do direito privado, que
regulam a organizao e o funcionamento da Administrao Pblica e, bem assim, a funo ou atividade
materialmente administrativa dos rgos administrativos.

um sistema de normas jurdicas, pois se apresenta como um conjunto de normas dotadas de uma lgica
interna, inspirado por princpios comuns e que constituem algo de homogneo e especfico.




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distinto do Direito Privado por tratar-se de um corpo de normas, nas palavras de Correia, de direito p-
blico, cujos princpios, conceitos e institutos afastam-se do Direito Privado, sendo que as especificidades
das normas de Direito Administrativo manifestam-se no reconhecimento Administrao Pblica de prer-
rogativas sem equivalente nas relaes jurdico-privadas e na imposio, em virtude do princpio da lega-
lidade, sua liberdade de limitaes mais estrita do que as que atingem os particulares.

O Direito Administrativo busca o equilbrio entre as exigncias da ao administrativa na prossecuo do
interesse pblico e as exigncias de respeito pelos direitos e interesses legtimos dos administrados.

As normas que formam o Direito Administrativo disciplinam a organizao e o funcionamento da Adminis-
trao Pblica, definindo os entes e as entidades pblicas que a compem e as suas atribuies, os res-
pectivos rgos e competncias e a estrutura dos servios pblicos, bem como o seu modo de agir espec-
fico, e regulam a funo ou a atividade materialmente administrativa.

Correia [08] entende que somente com o surgimento do Estado de Direito e com o acolhimento do princ-
pio da separao dos poderes que se pode falar em Direito Administrativo.

Outro conceito de Direito Administrativo o qualifica como o ramo do Direito Pblico que tem por objeto os
rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a Administrao Pblica, a atividade
jurdica no contenciosa que exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de nature-
za pblica [09].

Oswaldo Aranha Bandeira de Mello [10] afirma, com preciso, em seu conceito analtico, que o Direito
Administrativo juridicamente ordena a atividade do Estado, quanto organizao, ou seja, quanto aos
modos e aos meios da sua ao, e quanto forma da sua prpria ao, ou seja, legislativa e executiva,
por meio de atos jurdicos normativos ou concretos, na consecuo do seu fim de criao de utilidade p-
blica, em que participa, de maneira direta e imediata, bem como das pessoas de direito que faam as ve-
zes do Estado-poder.

Tais atos jurdicos envolvem a ao na disciplina, na fiscalizao, na garantia e publicidade dos atos jur-
dicos dos particulares; no fomento das atividades livres dos particulares; nas limitaes liberdade,
igualdade e propriedade deles em favor do bem comum; na execuo de obras pblicas e na efetivao
de servios pblicos de oferecimento de comodidades de coisas e prestaes; e na exigncia de encargos
anlogos aos particulares, para atender ao interesse do todo social.

A busca por um conceito completo de Direito Administrativo no recente, pois Albert Venn Dicey [11]
afirmava que "droit administratif, or administrative law, has been defined by French authorities in general
terms as the body of rules which regulate the relations of the administration or of the administrative au-
thority towards private citizens" [12].

Dicey [13] apresenta, de fato, um conceito subjetivista baseado nos atores das relaes tratadas pelo
Direito Administrativo, deixando de considerar os elementos regime jurdico diferenciado e satisfao do
interesse pblico.

Ressalte-se que Renato Alessi [14] diferencia o interesse pblico primrio do interesse pblico secundrio,
afirmando, em resumo, que o primeiro seria o interesse da sociedade e o segundo o interesse do Estado.
De fato, a dicotomia orgnica Ministrio Pblico/Advocacia Pblica adotada pelo Constituinte de 1987 ilus-
tra a existncia de tal diferena, visto que o interesse da sociedade nem sempre se confunde com o esta-
tal, principalmente quando as polticas de governo chocam com as polticas pblicas.

A Administrao Pblica deve, entretanto, buscar a satisfao do interesse pblico como um todo, pois a
sua natureza somente resta preservada quando deixa de existir como um fim em si mesmo para existir
como instrumento de realizao do bem comum, independentemente do conceito de Direito Administrati-
vo escolhido.


Notas



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Martine Lombard. Droit Administratif, 4. Ed., Paris: Dalloz, 2001.
O esprito das leis, 2. Ed., So Paulo: Martins Fontes, 2000.
A ideia de trs poderes independentes e harmnicos entre si ilustra a existncia de um poder judicirio
independente que pode adentrar nos aspectos formais do ato administrativo e, em alguns casos, sindicar
os aspectos materiais.
Opus cit.
Dalmo de Abreu Dallari. Elementos de Teoria Geral do Estado, 26. Ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
Opus cit.
Alguns Conceitos de Direito Administrativo, 2. ed., Coimbra: Almedina, 2001.
Opus cit.
Maria Sylvia Zanella di Pietro. Direito Administrativo, 18. Ed., So Paulo:Atlas, 2005.
Princpios Gerais de Direito Administrativo, 2. Ed., Rio de Janeiro: Forense, 1979.
Introduction to the study of The Law of the Constitution, 8th. ed., London: Macmillan, 1915.
Traduo do prprio autor: Direito Administrativo, ou leis administrativas, tem sido definido pelas autori-
dades francesas, em termos gerais, como o corpo de normas que regula as relaes da administrao ou
das autoridades administrativas com os cidados.
Opus cit.
Principi di Diritto Amministrativo, Milano: A. Giuffr, 1974.

Fonte: http://jus.uol.com.br/revista/autor/reinaldo-de-souza-couto-filho


2. SIMULADOS

2.1. A definio de regime jurdico administrativo remete ao conjunto de
a) prerrogativas e sujeies conferidas Administrao Pblica que lhe permitem escusar-se ao cumpri-
mento do princpio da legalidade em prol da supremacia do interesse pblico.
b) prerrogativas conferidas Administrao Pblica, das quais so exemplos o poder expropriatrio, a
autotutela, a observncia da finalidade pblica e o princpio da moralidade administrativa.
c) prerrogativas e sujeies conferidas Administrao Pblica, que lhe permitem figurar, em alguns ca-
sos, em posio de supremacia em relao ao particular para atender o interesse pblico, e lhe obrigam a
submeter-se a restries em suas atividades.
d) sujeies s quais est obrigada a Administrao Pblica, das quais so exemplos a obrigatoriedade de
lanar mo do poder expropriatrio, de rescindir contratos administrativos e de impor medidas de polcia.
e) prerrogativas conferidas Administrao Pblica para imposio de restries aos administrados, em
relao aos quais goza de supremacia sempre que pretender o sacrifcio do interesse privado.

2.2. O regime jurdico administrativo possui peculiaridades, dentre as quais podem ser destacados alguns
princpios fundamentais que o tipificam. Em relao a estes, pode-se afirmar que o princpio da
a) supremacia do interesse pblico informa as atividades da administrao pblica, tendo evoludo para
somente ser aplicado aos atos discricionrios.
b) supremacia do interesse pblico informa as atividades da administrao pblica e pode ser aplicado
para excepcionar o princpio da legalidade estrita, a fim de melhor representar a tutela do interesse co-
mum.
c) legalidade estrita significa que a administrao pblica deve observar o contedo das normas impostas
exclusivamente por meio de leis formais.
d) indisponibilidade do interesse pblico destina-se a restringir a edio de atos discricionrios, que s
podem ser realizados com expressa autorizao legislativa.
e) indisponibilidade do interesse pblico destina-se a restringir a atuao da administrao pblica, que
deve agir nas hipteses e limites constitucionais e legais.


2.3. A respeito da jurisdio e da ao, assinale a opo correta.
a) Caso seja iniciado um procedimento de jurisdio contenciosa, este deve seguir at a sentena final no
procedimento escolhido pelo autor, no sendo possvel transformar o contencioso em voluntrio por ato
subseqente ou por manifestao de vontade de qualquer das partes.



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b) As condies da ao devem ser verificadas pelo juiz desde o despacho de recebimento da petio ini-
cial at a prolao da sentena, pois a falta de uma delas durante o processo caracteriza a carncia su-
perveniente, que enseja a extino do processo sem resoluo do mrito.
c) Duas aes so consideradas idnticas quando ocorrer identidade de partes, objeto e causa de pedir.
Assim, caso seja verificada, no cotejo entre as duas aes, a invocao de norma jurdica diversa em cada
uma delas, haver pluralidade de causas de pedir.
d) Na chamada jurisdio voluntria, a composio dos litgios obtida pela interveno do juiz, que
substitui a vontade das partes litigantes por meio de uma sentena de mrito, aplicando, no caso concre-
to, a vontade da lei.







Gabarito:

2.1. C
2.2. E
2.3. B