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Processo e Direito Processual

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Processo e Direito Processual

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1. Noes Gerais Tendo o Direito a vocao disciplinadora da vida social e ainda para manter o imprio da ordem jurdica e assegurar a paz social, o Estado divide suas funes soberanas e, entre estas, existe a funo administrativa (corresponde a gesto ordinria dos servios pblicos e incumbe ao Poder Executivo); a funo legislativa que o traar das normas de conduta do direito objetivo e cabe ao Poder Legislativo; e a terceira funo que a jurisdio, com a misso pacificadora do Estado diante das situaes litigiosas. Atravs da jurisdio, o Estado d soluo s lides ou litgios que so conflitos de interesses caracterizados por pretenses resistidas, tendo como objetivo ou interesse imediato, a aplicao da lei ao caso concreto, e, com a misso mediata de restabelecer a paz entre particulares e, ipso facto, pacificar e manter a sociedade. Para o Estado cumprir esta funo, ele utiliza-se de um mtodo que recebe a denominao civil, penal, trabalhista, administrativo conforme o ramo do direito material perante o qual surgiu o conflito de interesses. As normas jurdicas dedicadas composio dos litgios compem o direito processual tambm denominado de formal, adjetivo, instrumental, pois servem de meio de atuao da vontade concreta das leis de direito. O direito processual uno, pois igualmente una a funo jurisdicional pois qualquer que seja o direito material debatido sendo comuns todos os princpios fundamentais da jurisdio do processo. Direito Processual Civil pode ser definido como o ramo da cincia jurdica que trata do complexo das normas reguladoras do exerccio da jurisdio civil.
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A autonomia do direito processual civil em face do direito substancial ou material justifica-se por sua total diversidade de natureza e de objetivos. O direito processual cuida de regulamentar uma funo. Pblica estatal (jurisdio) todos ligados aos princpios pblicos. O direito processual civil o principal instrumento do Estado para exerccio do Poder Jurisdicional. O direito processual civil parte do grupo das disciplinas que formam o Direito Pblico pois regula o exerccio de parte de uma das funes soberanas do Estado (a jurisdio). Mesmo diante de um conflito de interesses privado existe no processo um interesse pblico que corresponde pacificao social e a manuteno da ordem jurdica atravs da realizao da vontade concreta da lei. A intercomunicao entre os diversos ramos do Direito com o direito constitucional pois na Constituio onde esto localizados os atributos e os limites dessa funo (jurisdio), prev o tratamento igualitrio das partes do processo ; assegura a todos o direito de submeter toda e qualquer leso de direitos apreciao do Poder Judicirio; que probe a priso por dvidas, as que garantem o devido processo legal e ainda o contraditrio. Tambm h relaes com o direito administrativo pois no raras vezes os rgos judicirios so chamados a praticar atos de natureza administrativa (e, ambos os ramos so ligados ao direito pblico).Podem os auxiliares do juiz exerceram no processo, funo pblica, como a de depositrio, administrador.ntimas relaes com os demais ramos do processo (tais como processo penal, o trabalhista, o administrativo) que so variaes de um ramo maior que o direito processual. Modernamente se registra a tendncia entre os doutrinadores em estudar teoria geral do processo englobando os princpios que so comuns a todos os seus diversos ramos. Tambm o direito penal se comunica com o processual, pois existem vrias ilicitudes praticadas no curso do processo e se configuram como delitos tais como falso testemunho, a falsa percia, a apropriao indbita do depositrio judicial, havendo mesmo todo um captulo destinado represso aos crimes contra a administrao da justia. Guarda ainda relaes com os ramos do direito privado pois o direito comercial e o direito civil so que fornecem as regras materiais que o juiz deve aplicar na composio da maioria dos litgios que lhe so submetidos a julgamento. E outras vezes existem os chamados terrenos fronteirios como, por exemplo, as que dizem respeito s provas e solenidades necessrias validade dos atos jurdicos, as pertinentes falncia e insolvncia civil.

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E tambm nas causas onde o direito privado que determina a incidncia do direito processual civil. Objetivo do Direito Processual Segundo antiga corrente civilista o direito processual seria um mero apndice do direito material e seu fim seria a tutela dos direitos individuais ou subjetivos ameaados ou violados. Porm, a partir da autonomia do direito processual, surgiu a moderna doutrina que focaliza neste ramo do direito, o fim de resguardar a prpria ordem jurdica de modo a pacificar os litgios, cumprindo assim funo pblica de assegurar o imprio da lei e da paz social. O objetivo imediato do direito processual tambm para as partes o de ser o vnculo de proteo a seus direitos individuais. Para o Estado no interessa com quem est a razo, e sim definir qual a vontade concreta da lei, diante da situao litigiosa. A preocupao atual do direito processual civil volta-se par os resultados concretos atingidos pela prestao jurisdicional. Tanto assim que a doutrina tem aperfeioado os remdios e as medidas que possam redundar em melhoria dos servios forenses. Idias como a instrumentalidade e efetividade passaram a ser a tnica do processo contemporneo. Ao revs de pensar na garantia de um processo justo, pensa-se num processo legal, dando-se prevalncia as idias ticas em lugar da sistemtica das formas e solenidades do procedimento. A grande reforma dos Cdigos Processuais visa desburocratizar e acelerar o procedimento e acelerar ainda o resultado final da prestao jurisdicional criando novas aes e remdios acautelados para ampliar o espectro da tutela jurisdicional e finalmente garantir o amplo e irrestrito acesso justia. Desenvolvimento do Direito Processual O processo um mtodo de resoluo das lides, o processo antigo praticado em Roma ritualstico j atendia aos ideais de justia da poca (que era o de dar a cada um o que seu), com a queda do Imprio Romano do ocidente, e com as invases brbaras, possuidores de uma cultura primitiva e violenta, ocorreu ento um choque conceitual entre as caractersticas processuais romanas e o germnico que se traduzia em um processo rudimentar de fundo mstico-religioso. Os esforos da Igreja foram at forando a convivncia dos dois processos e contriburam para a manuteno das instituies romanas. Com a criao das Universidades, a primeira das quais a de Bolonha no sculo XI surgiu escola dos glosadores e, mais tarde, a dos pswww.recantodasletras.com.br/textosjuridicos/1228771 3/9

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glosadores que se preocuparam com o estudo do direito romano, e surgiu ento o processo comum medieval, de fundo romano-cannico. Bem, para traarmos as principais diferenas, observaremos a finalidade do processo, a funo do juiz, seus atos, funo da prova, a coisa julgada e da forma do processo. O processo romano era a atuao da vontade da lei em ralao a um determinado bem da vida (res in iudicium deducta). Entendida a vontade legal como preceito comum, imperativa e at superior ao magistrado. Na verdade o magistrado estava entre o povo e a l; o magistrado era a vox legis, ou seja, a voz da lei. A finalidade do processo ento atuao legal. J no processo germnico, era meio de pacificao social, pela pacificao dos litigantes. Entendendo-se a natureza tnue da importncia do Estado e da lei para este povo. A soluo dos conflitos no dependem do convencimento do juiz, as sim do resultado de certas experincias. A finalidade do processo germnico era obter a conciliao dos litigantes atravs inclusive da reparao do dano Quanto ao processo comum medieval este considerado principalmente como campo da atividade privada. No sendo to relevante a questo quanto competncia do juiz, era um processo com a finalidade era resolver controvrsias. Quanto funo do juiz, no processo romano, o magistrado exerce uma funo pblica de dizer a lei (iurisdictio). Sendo um poder pblico oriundo da soberania e indelegvel, a no ser em casos expressamente indicados nas fontes, como quando o pretor (o magistrado romano). No processo germnico os negcios judiciais eram tratados em assemblias chamadas Ding. A funo do juiz cinge-se a declara o que h a provar e por qual meio. Limita-se a assistir a experincia probatria e certificar-se do resultado. No processo comum medieval, a funo do magistrado era tomar conhecimento das questes, e reduz a tarefa do juiz a uma verificao praticamente aritmtica do concurso do nmero de elementos necessrios para formar, no caso concreto, o que se chamava de verdade legal. No havia avaliao racional da prova. Os atos do juiz no processo romano eram as interlocutiones e sententiae. Sentena era ao to que, acolhendo ou rejeitando a demanda, punha fim a contestabilidade de um bem da vida. A coisa julgada no processo romano era uma exigncia de certeza e segurana no gozo dos bens da vida. No processo germnico, a coisa julgada no existia. No processo comum medieval a coisa julgada uma
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presuno de verdade, vulgarizando-se a mxima que coisa julgada faz do preto branco; do quadrado, redondo; do falso, verdadeiro. Qualquer sentena era recorrvel e passava em julgado, inclusive as interlocutrias. A forma do processo romano era oral, a imediao do juiz era necessria para formar os elementos de convico. Da o juiz deve ser o mesmo do princpio ao fim da causa (identidade do juiz), a atividades processuais concentram-se num perodo, desenvolvendo-se ininterruptas, e todos os atos processuais se efetivam com a colaborao das partes (publicidade). O processo germ6anico era oral por outros motivos, pois a maioria era analfabeta. Sententiae era uma proviso do juiz que resolvia sobre o pedido, acolhendo-o ou rejeitando-o, definindo a lide com a atuao da vontade da lei. Somente considerava-se sentena a definitiva, ou seja, aquela capaz de resolver o mrito da questo. As medidas tomadas pelo juiz no desenvolver do processo, (eram chamadas de interlocutiones) que ordenava a citao, declarava-se inadmissvel a apelao, dispunha-se sobre provas. No processo germnico, no havia tal distino. Havia uma deciso sobre as provas que recebia o nome de sentena. Na realidade era a deciso que provia sobre a prova, constituindo uma verdadeira deciso potencial da causa. O processo comum medieval e se influenciou pelo germnico, e, encarou a sentena como uma definio do juiz que pe fim lide. Decidindo sobre questes principais; sentenas interlocutrias, as que decidem as questes incidentes. As sentenas interlocutrias so as que decidem as questes incidentes. As sentenas interlocutrias substituem as interlocutiones. So apelveis e passam tambm em julgado. A funo da prova no processo romano era propiciar ao juiz o conhecimento sobre os fatos alegados e formar seu livre convencimento que ento profere a deciso pela livre observao e estimativa dos fatos. A prova dirige-se ao juiz e representa um encargo um nus processual a quem alega, em geral inicialmente ao autor. No processo comum medieval ao revs do romano, era inteiramente escrito, regulado por princpios opostos aos da imediao, concentrao, identidade do juiz e publicidade. O procedimento se desenvolvia em vrias fases, e juzes diferentes podiam funcionar e intervir numa lide. O processo era excessivamente lento e demorado. As partes no compareciam, mas depositavam em juzo seus escritos. Os depoimentos eram colhidos por escrito numa ata. A histria do direito processual pode ser delineada a partir de Roma, Bolonha, do direito comum e a recepo, da Revoluo Francesa e a codificao napolenica, com grande colaborao de Oskar von Bllow e
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Klein. Tem comeo o chamado processualismo cientfico com a obra de Bllow chamada Teoria das Excees Processuais e os Pressupostos Processuais. No se trata mais de conhecer o processo segundo a praxe (praxismo) nem de abord-lo, tendo em vista o modo como a lei o regula (procedimentalismo), mas de tornar como ponto de partida o estudo do prprio processo. Concebe o doutrinador o processo como uma relao jurdica, e demonstra que tal relao traa direitos e obrigaes entre as partes e o juiz, ou seja, uma relao jurdica processual, onde destacou a noo de processo sendo uma relao jurdica pblica, pois vincula do Estado. Alm de reconhecer a independncia do direito processual face ao direito material, iniciada pelos judicialistas de Bolonha e acentuada com a codificao napolenica, deixa o processo de servo da lei. Traa os conceitos primordiais do direito processual sobre ao, a jurisdio, o processo, a atuao das partes. A interpretao procedimental e religiosa substituda pelo sistema. Tambm Adolph Wach publica em Leipzig sua obra Manual de Direito Processual Civil Alemo que entre outros mritos ps em destaque autonomia do direito de ao. Salienta o doutrinador: A pretenso de tutela jurdica, ou seja, o direito de ao no funo do direito subjetivo, pois no est condicionada por este. O interesse e a pretenso de tutela jurdica no existem unicamente onde existe direito. Wach convocava a doutrina para uma reflexo sobre a natureza jurdica da ao concebendo-a como direito autnomo e tambm de natureza pblica. A trilogia estrutural do direito processual composta pela jurisdio, ao e processo. O direito processual adquiriu recentemente o status de cincia autnoma e ento foi possvel identificar o que constituem o objeto desse ramo. A jurisdio (ius dicere) dico do direito sempre foi considerada uma funo estatal. Era exercido pelo prprio rei, imperador, por seus delegados, ministros ou funcionrios, como sucedeu em Roma, ou pelo povo como acontecia entre os germnicos nas suas assemblias Ding, fato que tais pessoas personificavam o poder soberano que compreendia a jurisdio.

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inegvel o seu carter pblico bem como o interesse do estado em declarar e atuar o direito objetivo em relao a uma concreta pretenso. O direito de ao de primrdios privatistas foi se integrando como elemento do prprio direito subjetivo material que reage e defende-se contra ameaa de seu direito ou contra sua violao. A ao um direito autnomo e distinto do direito subjetivo material que visa tutelar e, alm disso, de natureza pblica, por ser um direito contra o Estado, devedor da prestao jurisdicional. Sobre ser o direito de ao ser direito pblico ou direito contra o estado reina divergncia na doutrina, porm, quanto a ser um direito autnomo, j no existe mais dvida. A autonomia do processo concebe-se como relao jurdica de natureza pblica distinta da relao privado, porque num dos plos est o Estado como poder soberano, em posio privilegiada e superior aos sujeitos do conflito que submetem apreciao do juiz. Antes desta conquista, o processo era explicado luz de concepes privatistas, ora como sendo contrato (judicial), quase-contrato (judicial) logo a concepo do processo como instrumento estatal opera sua transferncia do ramo privado para o direito pblico. Estes trs conceitos esto intimamente interligados a jurisdio, a ao e o processo, sem jurisdio, no haveria que se falar em direito de ao, pois no existiria um juiz a quem se dirigir; e muito menos cogitar-se-ia em processo, que o instrumento formal da jurisdio e sem o direito de co a jurisdio no passaria de funo inerte e no seria necessrio o processo. Sem o processo, no haveria atividade jurisdicional, porque o processo instrumento da jurisdio e no haveria lugar para o direito de ao. Este ntimo relacionamento foi notado por Ramiro Podetti a que chamou de trilogia estrutural da Cincia do Processo Civil. Notas caractersticas da funo jurisdicional atuao supra partes; age sobre provocao dos interessados; substituindo, no processo cognitivo a inteligncia das partes, e no processo de execuo, vontade delas; sua deciso tem efeito de coisa julgada operando declarao sobre a existncia de direitos e realizando-os se necessrio. Os equivalentes jurisdicionais so os meios mediante os quais se pode atingir a composio da lide, por obra dos prprios litigantes (contendores) ou de um particular desprovido de poder jurisdicional, porm eleito pelas
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partes. No haver procedimento ex officio, mesmo na ao penal, pois o MP (Ministrio Pblico) possui com exclusividade a titularidade de promov-la atravs da denncia tendo a autoria e materialidade do delito como pressupostos. Princpios fundamentais da jurisdio: De investidura; De aderncia ao territrio STF e TSR federais; TA e TJ Estaduais e Tribunais Regionais (T Reg.) Estaduais; Da improrrogabilidade da jurisdio; Da indelegabilidade; Da indeclinabilidade; Do juiz natural; Da inrcia. Exercer a jurisdio dizer o direito no caso concreto. A sentena que o mais expressivo produto da atividade jurisdicional, dirige-se as partes conflitantes. Enquanto a legislao reveste-se de generalizao, a jurisdio reveste-se de particularizao. Legislar dizer o direito na lei; exercer a jurisdio atuar a lei. A jurisdio pressupe ento a legislao. verdade que com o advento do mandado de injuno ou ao injuncional tendo por objeto a definio de norma jurdica reguladora, cuja falta torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Nessas hipteses, o julgador se antecipa ao legislador e supre a inrcia deste, definindo ou criando a regra aplicvel ao caso concreto a todos os casos da mesma espcie (casos concretos similares), at que seja editada a norma reguladora disciplinadora da ex nova matria. O acrdo constituir ento num verdadeiro e autentico paradigma ou precedente (como ocorria com os antigos prejulgados) A exceo persistir em alguns casos, por exemplo, no mbito trabalhista onde o juiz poder ex officio determinar a execuo de sentena (favorvel ao reclamante) e no processo civil a respeito do pedido de concordata que se converter em falncia.
Gisele Leite
Enviado por Gise le Le ite e m 14/10/2008 C digo do te x to: T1228771 C lassificao de conte do: se guro

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