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Informativo 526 STJ Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Obs: no foram includos neste informativo esquematizado os julgados de menor relevncia para concursos pblicos ou aqueles decididos com base em peculiaridades do caso concreto. Caso seja de seu interesse conferi-los, os acrdos excludos foram os seguintes: REsp 1.265.894-RS; REsp 634.096-SP.

DIREITO ADMINISTRATIVO
Auxlio-alimentao e recebimento durante as frias
O servidor pblico tem direito de continuar recebendo o auxlio-alimentao mesmo durante o perodo em que estiver de frias. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Determinado servidor pblico tem direito, por lei, ao recebimento de auxlio-alimentao. Quando este servidor entrou de frias, a Administrao Pblica suspendeu o pagamento do auxlio sob o argumento de que se trata de verba de natureza indenizatria e propter laborem, de forma que no seria devida porque ele no se encontrava trabalhando. A deciso da Administrao Pblica est de acordo com a jurisprudncia do STJ? NO. Para o STJ, o servidor pblico tem direito de continuar recebendo o auxlioalimentao mesmo durante o perodo em que estiver de frias. Isso porque o art. 102, inciso I, da Lei n. 8.112/90 prev que deve ser considerado como de efetivo exerccio o afastamento em virtude de frias. Processo
STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1.360.774-RS, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 18/6/2013.

Autoridade competente pode discordar fundamentadamente das concluses da comisso no PAD

No processo administrativo disciplinar, quando o relatrio da comisso processante for contrrio s provas dos autos, admite-se que a autoridade julgadora decida em sentido diverso daquele apontado nas concluses da referida comisso, desde que o faa motivadamente. Comentrios FASES DO PAD O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases (art. 151 da Lei n. 8.112/90): I - instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso; II - inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio; III - julgamento. www.dizerodireito.com.br

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I INSTAURAO Portaria de instaurao do PAD O PAD instaurado por meio de uma portaria, na qual constar o nome de 3 servidores estveis no servio pblico, que iro formar a comisso que conduzir os trabalhos do processo disciplinar. Finalidade da comisso A funo precpua da comisso a apurao dos fatos, concluindo pela inocncia ou responsabilidade do servidor (art. 165). II INQURITO ADMINISTRATIVO Nesta fase, ocorrer a instruo, defesa e elaborao do relatrio pela comisso processante. Relatrio Relatrio o documento no qual a comisso expe as suas concluses sobre as provas produzidas e a defesa apresentada pelo acusado. O relatrio deve ser motivado e conclusivo, ou seja, precisa apontar se a comisso recomenda a absolvio do servidor ou a sua condenao, sugerindo a punio aplicvel. Esse relatrio ser encaminhado autoridade competente para o julgamento, segundo a estrutura hierrquica do rgo.

III JULGAMENTO O processo disciplinar se encerra mediante o julgamento do feito pela autoridade competente. A autoridade competente para o julgamento ir absolver ou condenar o servidor. O relatrio da comisso ser submetido autoridade competente, que poder acolher ou no as concluses expostas nesse documento. Se decidir acolher: no precisar motivar essa deciso, podendo encampar a fundamentao exposta no relatrio. Se decidir no acolher: nesse caso, indispensvel a motivao, demonstrando que o relatrio contraria as provas dos autos.

Nesse sentido: Art. 168. O julgamento acatar o relatrio da comisso, salvo quando contrrio s provas dos autos. Pargrafo nico. Quando o relatrio da comisso contrariar as provas dos autos, a autoridade julgadora poder, motivadamente, agravar a penalidade proposta, abrand-la ou isentar o servidor de responsabilidade. Recentemente decidiu o STJ: (...) A autoridade julgadora no est atrelada s concluses propostas pela comisso, podendo delas discordar, motivadamente, quando o relatrio contrariar a prova dos autos, nos termos do art. 168 da Lei n. 8.112/90. (...) (MS 16.174/DF, Rel. Min. Castro Meira, Primeira Seo, julgado em 14/12/2011) Processo
STJ. 1 Seo. MS 17.811-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 26/6/2013.

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PAD e destituio de cargo em comisso

Deve ser aplicada a penalidade de destituio de cargo em comisso na hiptese em que se constate que servidor no ocupante de cargo efetivo, valendo-se do cargo, tenha indicado irmo, nora, genro e sobrinhos para contratao por empresas recebedoras de verbas pblicas, ainda que no haja dano ao errio ou proveito pecunirio e independentemente da anlise de antecedentes funcionais. Comentrios A conduta desse agente enquadra-se no art. 117, IX, da Lei n. 8.112/90: Art. 117. Ao servidor proibido: IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; Trata-se de ilcito administrativo de natureza formal. Logo, no importa, para a sua configurao, qualquer discusso acerca da eventual ocorrncia de dano ao errio ou da existncia de proveito pecunirio, pois o que se pretende impedir o desvio de conduta por parte do servidor. Ressalte-se que a existncia de bons antecedentes funcionais no suficiente para impedir a aplicao da penalidade, pois a Administrao Pblica, quando se depara com situaes como essa, no dispe de discricionariedade para aplicar pena menos gravosa, tratando-se, sim, de ato vinculado. Processo
STJ. 1 Seo. MS 17.811-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 26/6/2013.

DIREITO ADMINISTRATIVO MILITAR

(obs: este julgado somente interessa a quem presta concursos federais especficos)

Direito de anistiado poltico aos benefcios indiretos dos militares

A condio de anistiado poltico confere ao militar o direito aos planos de seguro e de assistncia mdica, odontolgica e hospitalar assegurados aos militares. Comentrios O art. 14 da Lei n. 10.559/2002 (Lei de Anistia), afirma que ao anistiado poltico so tambm assegurados os benefcios indiretos mantidos pelas empresas ou rgos da Administrao Pblica a que estavam vinculados quando foram punidos. Portanto, os anistiados polticos fazem jus aos planos de seguro e de assistncia mdica, odontolgica e hospitalar assegurados aos militares, pois estes constituem direito dos militares, consoante o disposto no art. 50, IV, "e", da Lei 6.880/1980 (Estatuto dos Militares). STJ. 3 Seo. MS 10.642-DF, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 12/6/2013. Processo

DIREITO CIVIL
Teoria da impreviso e resoluo do contrato por onerosidade excessiva
A ocorrncia de ferrugem asitica na lavoura de soja no enseja, por si s, a resoluo de contrato de compra e venda de safra futura em razo de onerosidade excessiva. Isso porque o advento dessa doena em lavoura de soja no constitui o fato extraordinrio e imprevisvel exigido pelo art. 478 do CC/2002, que dispe sobre a resoluo do contrato por onerosidade excessiva. Comentrios Imagine a seguinte situao adaptada: Determinado agricultor de soja firmou, em 2003, contrato com indstria, para vender sua safra futura de 2003/2004, estipulando, desde logo, o valor de 10 dlares por saca.

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Aps a assinatura do contrato, houve exagerada elevao do preo da soja, mormente em vista da baixa produtividade da safra americana em face de adversidades climticas, a alta do dlar e, sobretudo, a baixa produtividade da safra brasileira, tambm em face de adversidades climticas e da devastadora ferrugem asitica, chegando a cotao do produto a atingir o valor de 16 dlares por saca. Esse agricultor ajuizou ao contra a indstria objetivando a resciso do contrato, sob o argumento de que houve onerosidade excessiva segundo a teoria da impreviso. O STJ acolheu a tese defendida por esse produtor de soja? NO. O STJ entendeu que a variao do preo da saca da soja ocorrida aps a celebrao do contrato no se consubstancia acontecimento extraordinrio e imprevisvel, inapto, portanto, reviso da obrigao com fundamento em alterao das bases contratuais. Veja a redao dos arts. 317 e 478 do CC que espelha, segundo a maioria da doutrina e jurisprudncia, a teoria da impreviso, adotada pelo Cdigo Civil: Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Deve-se relembrar a lio de Caio Mrio para quem nunca haver lugar para a aplicao da teoria da impreviso naqueles casos em que a onerosidade excessiva provm da lea normal e no do acontecimento imprevisto, como ainda nos contratos aleatrios, em que o ganho e a perda no podem estar sujeitos a um gabarito determinado (Instituies de direito civil. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. III, p. 167). As oscilaes no preo da soja so previsveis no momento da assinatura do contrato, visto que se trata de produto de produo comercializado na bolsa de valores e sujeito s demandas de compra e venda internacional. A alegao do vendedor de que o preo da soja deveria ser maior que o fixado no contrato porque ele teve prejuzos imprevisveis com a peste chamada de ferrugem asitica tambm no foi aceita pelo STJ porque esta uma doena que atinge as lavouras do Brasil desde 2001, no sendo imprevisvel, alm de poder ser controlada. Assim, o advento dessa doena em lavoura de soja no constitui o fato extraordinrio e imprevisvel exigido pelo art. 478 do CC/2002, que dispe sobre a resoluo do contrato por onerosidade excessiva. Teoria da impreviso (CC) x Teoria do rompimento da base objetiva do negcio jurdico (CDC) O CDC, ao contrrio do CC-2002, no adotou a teoria da impreviso, mas sim a teoria do rompimento da base objetiva do negcio jurdico, inspirada na doutrina alem, muito bem desenvolvida por Karl Larenz. Pela teoria acolhida pelo CDC, haver reviso do contrato se um fato superveniente alterou as bases objetivas do ajuste, ou seja, o ambiente econmico inicialmente presente. No interessa se este fato era previsvel ou imprevisvel. Conforme lio do Professor Leonardo Garcia, podemos fazer as seguintes comparaes (Direito do Consumidor. Cdigo Comentado e Jurisprudncia. 3 ed., Niteri: Impetus, 2007, p. 39):

Teoria da impreviso x Teoria do rompimento da base objetiva do negcio jurdico

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Teoria da base objetiva do negcio jurdico Surgida na Frana, no ps 1 Guerra. Surgida na Alemanha, tambm no ps 1 Guerra. uma teoria subjetiva. uma teoria objetiva. Prevista nos arts. 317 e 478 do CC. Prevista no art. 6, V, do CDC. Exige a imprevisibilidade e a Dispensa a imprevisibilidade e o carter extraordinariedade do fato superveniente. extraordinrio dos fatos supervenientes. Somente exige um fato superveniente que rompa a base objetiva. Exige a extrema vantagem para o credor. No exige esta condio. Outras observaes Vale ressaltar que o instituto da onerosidade excessiva (teoria da impreviso do CC), apesar de ser mais comum no caso de contratos bilaterais, pode ser aplicado tambm aos contratos unilaterais, conforme se percebe pelo art. 480 do CC; Caso o Poder Judicirio reconhea, no caso concreto, a onerosidade excessiva, e aplique a teoria da impreviso para resolver o contrato, as prestaes pagas pela parte antes do ingresso em juzo no podero ser revistas, tendo sido vlidos e eficazes os pagamentos espontneos efetuados pelo devedor. Esta sentena reconhecendo que houve onerosidade excessiva e que as prestaes pagas pelo devedor so indevidas somente retroage at a data da citao do ru (parte final do art. 478 do CC). Em outras palavras, o que o devedor pagou antes da citao ele no poder mais questionar, somente o que, eventualmente, arcou aps este marco. A resoluo do contrato por onerosidade excessiva diferente da resciso do contrato por leso (art. 157 do CC). Ocorre a leso quando a pessoa se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Desse modo, para que haja a leso (resciso lesionria) necessrio que esta desproporo seja contempornea celebrao do negcio jurdico. No caso da onerosidade excessiva, por sua vez, necessrio que esta ocorra por fora de fatos posteriores (supervenientes) celebrao do contrato. Processo
STJ. 3 Turma. REsp 866.414-GO, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 20/6/2013.

Teoria da impreviso

Alienao fiduciria em garantia

A medida de busca e apreenso prevista no art. 3 do DL 911/69 somente pode ser proposta por instituio financeira ou pessoa jurdica de direito pblico titular de crditos fiscais e previdencirios. Isso porque, de acordo com o art. 8-A do referido DL, o procedimento ali previsto somente aplicvel quando se tratar de operaes do mercado financeiro e de capitais ou de garantia de dbitos fiscais ou previdencirios. Comentrios ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA Conceito A alienao fiduciria em garantia um contrato instrumental em que uma das partes, em confiana, aliena a outra a propriedade de um determinado bem, ficando esta parte (uma instituio financeira, em regra) obrigada a devolver quela o bem que lhe foi alienado quando verificada a ocorrncia de determinado fato. (RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Direito Empresarial Esquematizado. So Paulo: Mtodo, 2012, p. 565).

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Regramento O Cdigo Civil de 2002 trata, de forma genrica, sobre a propriedade fiduciria em seus arts. 1.361 a 1.368-A. Existem, no entanto, leis especficas que tambm regem o tema: Alienao fiduciria envolvendo bens imveis: Lei n. 9.514/97. Alienao fiduciria de bens mveis no mbito do mercado financeiro e de capitais: Lei n. 4.728/65 e Decreto-Lei n. 911/69. o caso, por exemplo, de um automvel comprado por meio de financiamento bancrio com garantia de alienao fiduciria. Nas hipteses em que houver legislao especfica, as regras do CC-2002 aplicam-se apenas de forma subsidiria: Art. 1.368-A. As demais espcies de propriedade fiduciria ou de titularidade fiduciria submetem-se disciplina especfica das respectivas leis especiais, somente se aplicando as disposies deste Cdigo naquilo que no for incompatvel com a legislao especial. Resumindo: Alienao fiduciria de bens MVEIS fungveis e infungveis quando o credor fiducirio for instituio financeira Lei n. 4.728/65 Decreto-Lei n. 911/69 Alienao fiduciria de bens MVEIS infungveis quando o credor fiducirio for pessoa natural ou jurdica (sem ser banco) Cdigo Civil de 2002 (arts. 1.361 a 1.368-A)

Alienao fiduciria de bens IMVEIS

Lei n. 9.514/97

Alienao fiduciria de bens mveis no mbito do mercado financeiro e de capitais: Imagine a seguinte situao hipottica: Antnio quer comprar um carro de R$ 30.000,00, mas somente possui R$ 10.000,00. Antnio procura o Banco X, que celebra com ele contrato de financiamento com garantia de alienao fiduciria. Assim, o Banco X empresta R$ 20.000,00 a Antnio, que compra o veculo. Como garantia do pagamento do emprstimo, a propriedade resolvel do carro ficar com o Banco X e a posse direta com Antnio. Em outras palavras, Antnio ficar andando com o carro, mas, no documento, a propriedade do automvel do Banco X (constar alienado fiduciariamente ao Banco X). Diz-se que o banco tem a propriedade resolvel porque, uma vez pago o emprstimo, a propriedade do carro pelo banco resolve se (acaba) e este passa a pertencer a Antnio. O que acontece em caso de inadimplemento do muturio (em nosso exemplo, Antnio)? Havendo mora por parte do muturio, o procedimento ser o seguinte (regulado pelo Decreto-Lei n. 911/69): 1) Notificao do credor: o credor (mutuante) dever notificar o devedor, por meio do Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, de que este se encontra em dbito, comprovando, assim, a mora. Smula 72 do STJ: A comprovao da mora imprescindvel busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. 2) Ajuizamento da ao: aps comprovar a mora, o mutuante (Banco X) poder ingressar com uma ao de busca e apreenso requerendo que lhe seja entregue o bem (art. 3 do DL 911/69).

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3) Concesso da liminar: o juiz conceder a busca e apreenso de forma liminar (sem ouvir o devedor), desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor (art. 3 do DL 911/69). 4) Apreenso do bem: o bem apreendido e entregue ao credor. 5) Possibilidade de purgao da mora: no prazo de 5 dias aps o cumprimento da liminar (apreenso do bem), o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na inicial, hiptese na qual o bem lhe ser restitudo livre do nus ( 2 do art. 3 do DL 911/69). A isso se d o nome de purgao da mora. 6) Contestao: no prazo de 15 dias aps o cumprimento da liminar (apreenso do bem), o devedor fiduciante apresentar resposta (uma espcie de contestao). Obs1: a resposta poder ser apresentada ainda que o devedor tenha decidido purgar a mora, caso entenda ter havido pagamento a maior e deseje a restituio. Obs2: nesta defesa apresentada pelo devedor, possvel que ele invoque a ilegalidade das clusulas contratuais (ex: juros remuneratrios abusivos). Se ficar provado que o contrato era abusivo, isso justificaria o inadimplemento e descaracterizaria a mora. 7) Sentena: da sentena proferida cabe apelao apenas no efeito devolutivo. Pergunta: Essa ao de busca e apreenso, regulamentada pelo DL 911/69, pode ser ajuizada em qualquer espcie de alienao fiduciria de bens mveis? Ex: uma loja cede a posse direta de uma geladeira para a compradora mediante alienao fiduciria. NO. A medida de busca e apreenso prevista no art. 3 do DL 911/69 somente pode ser proposta por instituio financeira ou pessoa jurdica de direito pblico titular de crditos fiscais e previdencirios. O art. 8-A do referido DL, determina que tal procedimento judicial especial aplique-se exclusivamente s seguintes hipteses: (i) operaes do mercado financeiro e de capitais; e (ii) garantia de dbitos fiscais ou previdencirios. Em outras palavras, vedada a utilizao do rito processual da busca e apreenso, tal qual disciplinado pelo Decreto-Lei n. 911/1969, ao credor fiducirio que no se revista da condio de instituio financeira lato sensu ou de pessoa jurdica de direito pblico titular de crditos fiscais e previdencirios. Deve-se destacar, ainda, que a medida de busca e apreenso prevista no Decreto-lei 911/1969 constitui processo autnomo, de carter satisfativo e de cognio sumria, que ostenta rito clere e especfico. Trata-se, pois, de medida que objetiva conferir maiores garantias aos credores, estimulando o crdito e fortalecendo o mercado produtivo, sendo aplicvel a apenas um determinado setor da economia. Providncias cabveis diante do inadimplemento do devedor (CHALHUB, Melhim Namem. Negcio Fiducirio. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 218) Alienao fiduciria regida pela Lei 4.728/65 Alienao fiduciria regulada pelo CC-2002 (alienao fiduciria mercadolgica). (alienao fiduciria paritria).

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Ao de busca e apreenso, com o procedimento especial do DL 911/69 ( mais clere que a cautelar prevista no CPC). Legitimados para essa ao: Fisco Previdncia social e Entidades que operam no mercado financeiro e de capitais.

Ao de reintegrao de posse Ao reivindicatria ou Ao de depsito Legitimados para essas aes: Todas as demais pessoas, naturais ou jurdicas, que sejam titulares de propriedade fiduciria de bens mveis em garantia.

Processo

STJ. 4 Turma. REsp 1.101.375-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 4/6/2013.

Responsabilidade civil em caso de erro de rbitro de futebol

No gera dano moral indenizvel ao torcedor, pela entidade responsvel pela organizao da competio, o erro no intencional de arbitragem, ainda que resulte na eliminao do time do campeonato e mesmo que o rbitro da partida tenha posteriormente reconhecido o erro cometido. Comentrios A situao ftica foi a seguinte: Na Copa do Brasil de 2007, durante jogo entre Atltico Mineiro e Botafogo, o atacante do clube mineiro foi derrubado na rea, mas o rbitro no marcou pnalti. Com o resultado da partida, o clube carioca foi classificado. Em uma entrevista no dia seguinte ao jogo, o rbitro declarou que, revendo o lance pela TV, constatou que havia realmente errado e que deveria ter marcado o pnalti. Diante disso, um torcedor atleticano ingressou com ao de indenizao por danos morais contra a Confederao Brasileira de Futebol CBF. Diante de um evidente erro de arbitragem (equvoco no intencional), com potencial para influir decisivamente no resultado do jogo, possvel que a entidade organizadora do campeonato seja condenada a compensar o torcedor por danos morais? NO. O STJ decidiu que NO gera dano moral indenizvel ao torcedor o erro no intencional de arbitragem, ainda que resulte na eliminao do time do campeonato e mesmo que o rbitro da partida tenha posteriormente reconhecido o equvoco cometido durante o jogo. Inicialmente, deve-se ressaltar que o vnculo entre o torcedor e a CBF , de fato, uma relao de consumo, considerando que o art. 3 do Estatuto do Torcedor (Lei n. 10.671/2003) equipara a entidade organizadora do campeonato a um fornecedor de servios. Todavia, para que se pudesse reconhecer a responsabilidade civil, nos termos do art. 14 do CDC, seria necessria a comprovao de trs requisitos: ato ilcito (omissivo ou comissivo); nexo de causalidade; e dano. No h ato ilcito Em uma partida de futebol normal e esperado que o rbitro cometa alguns erros, at mesmo porque ele no pode utilizar-se de recursos tecnolgicos, como o replay pela TV ou o auxlio de programas de computador. O rbitro fica com a incumbncia de decidir lances difceis em fraes de segundo, valendo-se apenas de sua acuidade visual e da colaborao

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dos rbitros auxiliares (bandeirinhas). Assim, diante da ocorrncia de erro de arbitragem, ainda que com potencial para influir decisivamente no resultado da partida esportiva, mas no sendo constatado o dolo do rbitro, no h que se falar em ato ilcito. No h comprovao do nexo de causalidade Alm disso, no h como se comprovar, com certeza, o nexo de causalidade entre o erro cometido e o resultado ocorrido. Em outras palavras, no se pode ter plena convico de que se o pnalti tivesse sido marcado, o clube em questo teria vencido a partida. No h dano moral indenizvel Vale ressaltar que a derrota de time de futebol, ainda que atribuda a erro da arbitragem, dissabor que tambm no tem o condo de causar mgoa duradoura, a ponto de interferir intensamente no bem-estar do torcedor, sendo recorrente em todas as modalidades de esporte que contam com equipes competitivas. No h, portanto, dano moral, sendo verificado, em tais casos, um mero aborrecimento, contratempo, mgoa (inerentes vida em sociedade). No h inadimplemento contratual Por fim, no se pode afirmar que houve inadimplemento contratual, pois no h legtima expectativa de que o espetculo esportivo possa transcorrer sem que ocorra algum erro de arbitragem no intencional, ainda que grosseiro, a envolver marcao que hipoteticamente pudesse alterar o resultado do jogo. Ao contrrio, conforme j explicado, os erros de arbitragem em uma partida de futebol so comuns e at esperados. Processo
STJ. 4 Turma. REsp 1.296.944-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 7/5/2013.

Responsabilidade civil de hospital particular antes da vigncia do CDC: SUBJETIVA

Para que hospital particular seja civilmente responsabilizado por dano a paciente em razo de evento ocorrido na vigncia do CC/1916 e antes do incio da vigncia do CDC/1990, necessrio que sua conduta tenha sido, ao menos, culposa. Isso porque, nessa hiptese, devem ser observadas as regras atinentes responsabilidade subjetiva prevista no CC/1916, e no aquela que dispe sobre a responsabilidade objetiva do fornecedor, prevista no art. 14 do CDC, inaplicvel a fatos anteriores data de incio de sua vigncia. STJ. 4 Turma. REsp 1.307.032-PR, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 18/6/2013. Processo

Direitos autorais: suspenso da execuo de msicas em rdio

O juiz pode determinar, como medida de tutela inibitria fundada no art. 105 da Lei 9.6101998, que a rdio fique suspensa de transmitir msicas em razo da falta de pagamento ao ECAD do valor correspondente aos respectivos direitos autorais. Essa tutela inibitria pode ser concedida ainda que o ECAD esteja cobrando judicialmente o valor dos direitos autorais. Comentrios Imagine a seguinte situao adaptada: O Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio (ECAD) ajuizou ao de cobrana contra a Rdio Boa Msica, em virtude do no pagamento dos valores relativos aos direitos autorais das msicas executadas em sua programao. Alm disso, o ECAD pediu que o juiz suspendesse as transmisses de msicas pela rdio at que houvesse o efetivo pagamento.

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Isso possvel? SIM. A Lei n. 9.610/98, que trata sobre os direitos autorais, prev expressamente a possibilidade de concesso dessa tutela inibitria: Art. 105. A transmisso e a retransmisso, por qualquer meio ou processo, e a comunicao ao pblico de obras artsticas, literrias e cientficas, de interpretaes e de fonogramas, realizadas mediante violao aos direitos de seus titulares, devero ser imediatamente suspensas ou interrompidas pela autoridade judicial competente, sem prejuzo da multa diria pelo descumprimento e das demais indenizaes cabveis, independentemente das sanes penais aplicveis; caso se comprove que o infrator reincidente na violao aos direitos dos titulares de direitos de autor e conexos, o valor da multa poder ser aumentado at o dobro. A tutela do art. 105 da Lei inibitria e pode ser concedida sem prejuzo da cobrana das quantias devidas. Isso porque no se deve confundir a pretenso de recebimento dos valores devidos (a ser obtida por meio da tutela condenatria e executiva), com a pretenso inibitria, que visa cessar ou impedir novas violaes aos direitos autorais. Vale ressaltar, ainda, que a tutela especfica do art. 105 no implica a interrupo de toda a programao da Rdio, mas apenas impede que novas msicas sejam executadas sem pagamento prvio dos direitos autorais. Em outras palavras, impede que haja novas violaes a direitos autorais. Processo
STJ. 3 Turma. REsp 1.190.841-SC, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 11/6/2013.

Direitos autorais: pagamento em caso de casamento

Os nubentes so responsveis pelo pagamento ao ECAD de taxa devida em razo da execuo de msicas, sem autorizao dos autores, na festa de seu casamento realizada em clube, ainda que o evento no vise obteno de lucro direto ou indireto. Comentrios Imagine a seguinte situao adaptada: Eduardo e Mnica alugaram uma casa de eventos para a realizao da festa de seu casamento. O Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio (ECAD) notificou o casal informando que, como estava prevista a execuo de msicas no dia do evento, seria necessrio o pagamento prvio de R$ 500,00 como remunerao pelos direitos autorais. A cobrana realizada foi feita com base no art. 68 da Lei n. 9.610/98: Art. 68. Sem prvia e expressa autorizao do autor ou titular, no podero ser utilizadas obras teatrais, composies musicais ou ltero-musicais e fonogramas, em representaes e execues pblicas. (...) 2 Considera-se execuo pblica a utilizao de composies musicais ou ltero-musicais, mediante a participao de artistas, remunerados ou no, ou a utilizao de fonogramas e obras audiovisuais, em locais de frequncia coletiva, por quaisquer processos, inclusive a radiodifuso ou transmisso por qualquer modalidade, e a exibio cinematogrfica. 3 Consideram-se locais de frequncia coletiva os teatros, cinemas, sales de baile ou concertos, boates, bares, clubes ou associaes de qualquer natureza, lojas, estabelecimentos comerciais e industriais, estdios, circos, feiras, restaurantes, hotis, motis, clnicas, hospitais, rgos pblicos da administrao direta ou indireta, fundacionais e estatais, meios de transporte de passageiros terrestre, martimo, fluvial ou areo, ou onde quer que se representem, executem ou transmitam obras literrias, artsticas ou cientficas.

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 4 Previamente realizao da execuo pblica, o empresrio dever apresentar ao escritrio central, previsto no art. 99, a comprovao dos recolhimentos relativos aos direitos autorais. Ao declaratria de inexigibilidade Os nubentes ingressaram, ento, com uma ao declaratria de inexigibilidade contra o ECAD, alegando que a comemorao em ambiente com entrada restrita aos convidados (amigos e familiares), sem a cobrana de qualquer ingresso, no configura a execuo pblica prevista no art. 68 da Lei n. 9.610/98. possvel a cobrana de direitos autorais pela execuo de msicas em festa de casamento realizada em salo de clube, mesmo que no haja cobrana de ingressos? SIM. Por mais absurdo que parea, a legislao em vigor ampara o ECAD em tais casos. Os direitos autorais so atualmente regidos pela Lei n. 9.610/98 que permite a cobrana dos direitos autorais mesmo nas hipteses em que a execuo pblica da obra protegida no feita com o intuito de lucro. Esse o entendimento consolidado do STJ: (...) devida a cobrana de direitos autorais pela execuo pblica de msica em rodeio, mesmo que tenha sido evento promovido por Prefeitura sem a existncia de proveito econmico. (...) (REsp 996852/SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 21/06/2011) Em outras palavras, no importa se o evento tem ou no objetivo de lucro. Se houver execuo de msicas (ainda que gravadas), dever ser paga, previamente, a remunerao relativa aos direitos autorais. Se Eduardo e Mnica tivessem decidido se casar em casa, teriam que pagar direitos autorais pelas msicas executadas? NO. O art. 46, VI, da Lei n. 9.610/98 afirma que no haver pagamento de direitos autorais caso a execuo das msicas acontea em casa, sem intuito de lucro: Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais: VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro; Assim, o dispositivo em comento autoriza a execuo musical independentemente do pagamento de qualquer taxa, desde que realizada no recesso familiar (Min. Luis Felipe Salomo). No possvel aplicar esse art. 46, VI, para os casos de casamento realizado em salo de festas? No possvel ampliar a expresso recesso familiar para abranger tambm o casamento comemorado apenas para a famlia e amigos em uma casa de eventos? NO. As excees ao pagamento de direitos autorais devem ser interpretadas restritivamente, luz do art. 4 da Lei n. 9.610/98. Logo, a execuo de msicas em festa de casamento realizado em salo de clube, sem autorizao dos autores das canes e sem pagamento da taxa devida ao ECAD no se enquadra no art. 46, VI, da Lei.

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O 4 do art. 68 fala que a obrigao de recolher previamente o valor dos direitos autorais do empresrio. Isso inclui tambm os noivos em uma festa de casamento? SIM. Segundo o regulamento de arrecadao do ECAD e a opinio da doutrina, os valores devem ser pagos pelos usurios dos direitos autorais. Por usurio de direito autoral entende-se toda pessoa fsica ou jurdica que utilizar obras musicais, literomusicais, fonogramas, atravs da comunicao pblica, direta ou indireta, por qualquer meio ou processo similar, seja a utilizao caracterizada como geradora, transmissora, retransmissora, distribuidora ou redistribuidora. Nesse contexto, o STJ concluiu que os nubentes, por serem usurios interessados na organizao do evento, possuem responsabilidade pelo pagamento da taxa devida ao ECAD, sem prejuzo das demais pessoas que so solidariamente responsveis, conforme prev o art. 110 da Lei: Art. 110. Pela violao de direitos autorais nos espetculos e audies pblicas, realizados nos locais ou estabelecimentos a que alude o art. 68, seus proprietrios, diretores, gerentes, empresrios e arrendatrios respondem solidariamente com os organizadores dos espetculos. Processo
STJ. 4 Turma. REsp 1.306.907-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 6/6/2013.

DIREITO DO CONSUMIDOR
Plano de sade e cirurgia de gastroplastia
nula a clusula de contrato de plano de sade que exclua a cobertura relativa implantao de stent. Segundo a jurisprudncia do STJ, no contrato de plano de sade, considerada abusiva a clusula que exclua da cobertura rteses, prteses e materiais diretamente ligados ao procedimento cirrgico a que se submete o consumidor. Gera dano moral a injusta recusa de cobertura por plano de sade das despesas relativas implantao de stent. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Joo teve um princpio de infarto e foi internado. O mdico diagnosticou que o tratamento ideal para ele seria a colocao de um stent (uma espcie de tubo minsculo) na artria. O plano de sade negou-se a custear o tratamento, alegando que, no contrato assinado, a clusula n. 7.5.2.3.4.1 do item IV, da Seo XXIII, do Captulo X, do anexo III, afirma expressamente que no est abrangida pela cobertura do plano a colocao de stents. Diante disso, o que poder fazer Joo? Ajuizar ao de obrigao de fazer contra a operadora do plano de sade a fim de que o Poder Judicirio determine que seja custeada a colocao do stent. O pedido encontra respaldo na jurisprudncia do STJ? SIM. Segundo a jurisprudncia do STJ, no contrato de plano de sade, considerada abusiva a clusula que exclua da cobertura rteses, prteses e materiais diretamente ligados ao procedimento cirrgico a que se submete o consumidor. Logo, nula a clusula que negue cobertura implantao de stent.

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Joo poder exigir tambm uma indenizao (compensao) por danos morais? SIM. Em regra, o mero inadimplemento contratual no enseja indenizao por danos morais. Em outras palavras, no porque o contratante se negou a cumprir o contrato que a outra parte ter direito a danos morais por conta desse motivo. No entanto, o STJ entende que a negativa do plano de sade custear tratamento enseja sim indenizao por danos morais. O Tribunal considera que a injusta recusa de cobertura agrava a situao de aflio psicolgica e de angstia no esprito daquele que, ao pedir a autorizao da seguradora, j se encontra em condio de dor, de abalo psicolgico e com a sade debilitada. Logo, a negativa de cobertura de tratamento de sade uma hiptese excepcional de inadimplemento contratual que enseja danos morais. Vamos mudar um pouco o exemplo. Imagine agora que Joo, com pressa, diante da negativa inicial do plano de sade, decide, ele prprio, custear a colocao do stent. Tal quantia poder ser exigida da operadora? SIM. Joo poder ingressar com ao de indenizao por danos morais e materiais contra a operadora, cobrando o valor gasto com o stent e tambm a compensao pelo sofrimento experimentado com a recusa. Qual o prazo prescricional para essa ao? 10 anos , nos termos do art. 205 do CC (STJ. 3 Turma. REsp 1.176.320-RS, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 19/2/2013). Processo
STJ. 3 Turma. REsp 1.364.775-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 20/6/2013.

DIREITO EMPRESARIAL
Propriedade industrial
Marcas fracas ou evocativas, que constituem expresso de uso comum, de pouca originalidade, atraem a mitigao da regra de exclusividade decorrente do registro, admitindo-se a sua utilizao por terceiros de boa-f. O monoplio de um nome ou sinal genrico em benefcio de um comerciante implicaria uma exclusividade inadmissvel, a favorecer a deteno e o exerccio do comrcio de forma nica, com prejuzo no apenas concorrncia empresarial - impedindo os demais industriais do ramo de divulgarem a fabricao de produtos semelhantes atravs de expresses de conhecimento comum, obrigando-os busca de nomes alternativos estranhos ao domnio pblico - mas sobretudo ao mercado em geral, que teria dificuldades para identificar produtos similares aos do detentor da marca. Comentrios Imagine a seguinte situao: A sociedade empresria Z detentora da marca nominativa paleteira, devidamente registrada no INPI. Paleteira o nome dado para esta mquina, utilizada para transporte de paletes:

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Vale ressaltar que o nome paleteira ,atualmente encontrado, inclusive, nos dicionrios para designar esse tipo de mquina. A empresa T, concorrente da Z, comeou a utilizar a expresso paleteira, tendo criado um site na internet com esse nome. Diante disso, a empresa Z ajuizou, contra T, ao de anulao de domnio cumulada com indenizao por danos morais decorrente do uso indevido de marca. Em suma, Z queria ter assegurado o direito de utilizar, com exclusividade, a marca paleteira, por ela registrada junto ao INPI. A questo chegou at o STJ. O que decidiu a Corte? O STJ negou os pedidos da empresa Z (detentora do registro da marca) em razo da marca em questo (paleteira) ser classificada como uma marca evocativa e, portanto, uma marca fraca. O que uma marca evocativa? aquela que se utiliza, em sua composio, de uma palavra de uso comum que remete ao produto ou servio. Evocativa vem de evocar, verbo que significa trazer lembrana. Assim, marca evocativa aquela que traz lembrana (que evoca) o prprio nome do produto ou servio. A marca evocativa possui reduzido grau de distintividade, por estar associada ao produto ou servio que pretende assinalar. Em outras palavras, ela no se distingue tanto de outras marcas porque utiliza, no todo ou em parte, o prprio nome do produto ou servio. No possui, portanto, caractersticas distintivas. Exemplos de marcas evocativas: Chokito, chocobon (so marcas que remetem ao chocolate). Caso algum registre uma marca parecida envolvendo, no todo ou em parte, a palavra chocolate, no se poder dizer, a princpio, que houve uma violao a essas marcas anteriormente registradas. Marcas evocativas possuem proteo limitada Por no ter caractersticas distintivas, as marcas evocativas so consideradas marcas fracas. Possuem um mbito de proteo limitado, de modo que a exclusividade a elas conferida admite mitigao. Assim, a ideia de que somente quem registrou a marca evocativa poder utilizar aquele nome ou nomes parecidos flexibilizada. Segundo aponta, com razo, a Min. Nancy Andrigui, conferir monoplio para que apenas um comerciante utilize um nome ou sinal genrico seria aceitar uma exclusividade

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inadmissvel. Isso porque os demais comerciantes ficariam impedidos de divulgarem a fabricao de produtos semelhantes atravs de expresses de conhecimento comum, obrigando-os busca de nomes alternativos estranhos ao domnio pblico. A Lei n. 9.279/96 probe o registro de marcas genricas: Art. 124. No so registrveis como marca: (...) VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo, quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de prestao do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva; Mas, ento, marca genrica o mesmo que marca evocativa? NO, mas o conceito das duas muito parecido. Alm disso, pode acontecer de uma marca ser registrada e, com o tempo, passar a ser utilizada de forma genrica no mercado, flexibilizando o direito do titular exclusividade. Foi o que aconteceu no caso dos autos. A empresa Z detm o registro da marca paleteira junto ao INPI desde 1972. Segundo a Min. Relatora, provvel que, h mais de 40 anos, o vocbulo paleteira (que nada mais do que o nome dado ao veculo prprio para o transporte de paletas) ainda no fosse to difundido no mercado, o que levou o INPI a ignorar as restries da lei para registro. Atualmente, no entanto, o termo paleteira constitui expresso de uso comum, cujo uso exclusivo, enquanto marca, h de ser visto com temperamento. Processo
STJ. 3 Turma. REsp 1.315.621-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/6/2013.

Cdula de Produto Rural (obs: assunto interessante, mas muito difcil e que s ser cobrado em alguns concursos bastante especficos, em que os ttulos de crdito so exigidos de forma intensa. Ex: cartrios)
A emisso de Cdula de Produto Rural CPR em garantia de contrato de compra e venda de safra futura no pressupe, necessariamente, a antecipao do pagamento do produto. Comentrios Ttulos de crdito O ttulo de crdito um documento por meio do qual se prova que existe uma obrigao entre o(s) credor(es) e o(s) devedor(es), nos termos do que ali est escrito. O conceito tradicional de ttulo de crdito foi dado h dcadas por um jurista italiano chamado Cesare Vivante: ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele contido ou mencionado. Esse conceito foi adotado pelo CC-2002: Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. Os ttulos de crdito so muito importantes para a economia porque eles facilitam a obteno e a circulao do crdito, alm de conferirem maior segurana para os credores. Ex: se a pessoa quer comprar uma mercadoria, mas no tem dinheiro no momento, ela poder assinar uma nota promissria e entreg-la ao vendedor, comprometendo-se a pagar a quantia em 30 dias. Houve a concesso de um crdito de forma simplificada e o credor ter em mos uma garantia de pagamento. Com isso, mais negcios podem ser realizados.

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Ttulos rurais Existem alguns ttulos de crdito que so gerais e mais conhecidos, como o caso da letra de cmbio, duplicata, cheque etc. No entanto, a experincia mostrou que seria interessante que fossem criados alguns ttulos de crdito, com caractersticas especficas, para facilitar as negociaes envolvendo determinados setores da economia. Em suma, verificou-se a necessidade de criar ttulos de crdito especficos para algumas transaes empresariais. No caso da atividade rural, por exemplo, foram idealizados quatro ttulos de crdito especficos, chamados de ttulos rurais. So eles: a) Cdula de crdito rural; b) Cdulas de produto rural; c) Nota promissria rural; d) Duplicata rural. Vamos tratar especificamente sobre as Cdulas de Produto Rural (CPR). As cdulas de produto rural foram criadas pela Lei n. 8.929/94 e podem ser, atualmente, de duas espcies: CPR fsica (art. 1 da Lei); CPR financeira (art. 4-A da Lei). CPR fsica A cdula de produto rural fsica (CPR fsica) um ttulo de crdito por meio do qual o produtor rural ou a associao de produtores rurais (inclusive cooperativas) se compromete, em um documento, a entregar produtos rurais, em um momento futuro, recebendo, desde j, o pagamento por essa venda. No dia do vencimento, o produtor rural entregar ao credor os produtos rurais prometidos. Em outras palavras, a CPR fsica representa a documentalizao de um contrato de compra e venda de produtos rurais, por meio do qual o vendedor recebe o pagamento antecipadamente, comprometendo-se a entregar os produtos rurais em uma determinada data. Caso o emitente seja inadimplente, o credor poder ajuizar ao de execuo para a entrega de coisa. parecida com uma duplicata mercantil. Art. 1 Fica instituda a Cdula de Produto Rural (CPR), representativa de promessa de entrega de produtos rurais, com ou sem garantia cedularmente constituda. CPR financeira Na CPR financeira, o produtor rural ou a associao de produtores emite a CPR, recebendo o dinheiro correspondente a X produtos rurais (ex: 100kg de caf, tipo tal) e comprometendo-se a fazer a liquidao financeira da CPR (pagar a quantia emprestada) em determinada data e segundo os juros ali estipulados. Em vez de entregar o produto rural, o produtor ir pagar ao credor o valor do que tomou emprestado. Em outras palavras, a CPR financeira representa a documentalizao de um contrato de financiamento, por meio do qual o produtor rural (ou associao) recebe um valor em dinheiro, comprometendo-se a pagar em uma determinada data futura. Caso o emitente seja inadimplente, o crebdor poder ajuizar ao de execuo por quantia certa. parecida com uma nota promissria. Art. 4-A. Fica permitida a liquidao financeira da CPR de que trata esta Lei, desde que observadas as seguintes condies: I - que seja explicitado, em seu corpo, os referenciais necessrios clara

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identificao do preo ou do ndice de preos a ser utilizado no resgate do ttulo, a instituio responsvel por sua apurao ou divulgao, a praa ou o mercado de formao do preo e o nome do ndice; II - que os indicadores de preo de que trata o inciso anterior sejam apurados por instituies idneas e de credibilidade junto s partes contratantes, tenham divulgao peridica, preferencialmente diria, e ampla divulgao ou facilidade de acesso, de forma a estarem facilmente disponveis para as partes contratantes; III - que seja caracterizada por seu nome, seguido da expresso "financeira".

MODELO DE CPR FSICA: CDULA DE PRODUTO RURAL FSICA Vencimento: 15/09/2014 Aos 15 dias do ms de setembro de 2014 entregarei, nos termos das clusulas abaixo e na forma da Lei n. 8.929/94, a Fulano de Tal, inscrito no CPF sob o n. XXX, domiciliado e residente em XXX, ou sua ordem, o seguinte produto rural: PRODUTO: quantidade e caractersticas (ex: caf arbica, em gros, safra 2013 etc). LOCAL, PRAZO E CONDIES DE ENTREGA: o produto ser entregue ao credor, mediante apresentao desta CPR, em tal lugar etc. CONDIES DE QUITAO: INADIMPLEMENTO: GARANTIAS: (descrever os bens vinculados em garantia). COMPROMETIMENTO DO PRODUTO VENDIDO/GARANTIAS: Obrigo-me a, durante a vigncia deste ttulo, no alienar e/ou gravar em favor de terceiros, os bens vinculados em garantia e o produto ora vendido. FORO: O foro o de domiclio do emitente. ____________________________, ___ de ________de 2012. Local e data de emisso EMITENTE ________________________________________ Assinatura e qualificao do emitente

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AVALISTA ___________________________________________ Avalista do emitente

CDULA DE PRODUTO RURAL FINANCEIRA Vencimento: 15/09/2014 Aos 15 dias do ms de setembro de 2014 pagarei, nos termos das clusulas abaixo e na forma da Lei n. 8.929/94, ao BANCO TAL, CNPJ n. XXX, estabelecido em XXX, ou sua ordem, a importncia correspondente ao resultado da multiplicao do preo do produto descrito na clusula IDENTIFICAO DO PREO pela quantidade indicada na clusula PRODUTO. PRODUTO: quantidade/caractersticas (ex: 500 bois para abate de 15@ de peso lquido etc.) INDICADOR DO PREO: cotao da @ (arroba) em reais, vista, divulgado pela BMF/ESALQ para o mercado de boi gordo, apurado no dia XX. LOCAL E CONDIES DE PAGAMENTO: GARANTIAS: (descrever os bens vinculados em garantia). ATUALIZAO MONETRIA: JUROS REMUNERATRIOS: JUROS MORATRIOS: MULTA: DECLARAO: Declaro(amos), sob as penas da lei, que sou(mos) produtor(es) rural(ais), e que exploro(amos) essa atividade no(a) (indicar a Unidade da Federao). ADITIVOS: Conforme previsto no Artigo nono da Lei 8.929,de 22.8.94, esta Cdula poder ser retificada e ratificada, no todo ou em parte, atravs de aditivos que passaro a integr-la. FORO: O foro o da praa de emisso deste ttulo. ____________________________, ___ de ________de 2012. Local e data de emisso EMITENTE ________________________________________ Assinatura e qualificao do emitente

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AVALISTA ___________________________________________ Avalista do emitente

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Caso julgado pelo STJ Vimos acima que, na CPR fsica, o produtor rural emite a cdula comprometendo-se a vender o produto por aquele determinado valor e recebe, de forma adiantada, o valor das mercadorias. Ser possvel, no entanto, que o produtor rural emita a CPR comprometendo-se a vender por aquele determinado valor, mas sem receber o pagamento antecipado? SIM. A emisso de Cdula de Produto Rural CPR em garantia de contrato de compra e venda de safra futura no pressupe, necessariamente, a antecipao do pagamento do produto. Assim, possvel que o produtor emita a CPR, obrigando-se a entregar determinada quantidade de produto (ex: 2.000 sacas de soja, tipo X) recebendo, em troca, tambm no futuro, o valor de 50 reais por saca. Mas qual seria a utilidade para o produtor de emitir essa CPR? A CPR funciona, nesse caso, como uma operao de hedge, na qual o agricultor, independentemente do recebimento antecipado do pagamento, usa a CPR como um meio de se proteger dos riscos de flutuao de preos no mercado futuro. Nesta hiptese, a CPR serve como um ttulo de securitizao, mitigando os riscos para o produtor, que negocia, a preo presente, sua safra no mercado futuro. O que hedge? Trata-se de uma nomenclatura da economia. A palavra hedge, de origem inglesa, significa algo como barreira, cobertura, proteo. Em economia, hedge uma operao feita para proteger o valor de um ativo contra uma possvel reduo de seu valor numa data futura. Esse ativo poder ser uma commodity (como no caso que estudamos acima, da soja), a ao de uma empresa, o dlar etc. TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial. Ttulos de crdito. Vol. 2, 2011. http://www.elenyforoni.com.br/cprfinanceira.html
STJ. 3 Turma. REsp 866.414-GO, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 20/6/2013.

Referncias Processo

Prazo prescricional para cobrana de debntures

Prescreve em cinco anos a pretenso de cobrana de valores relativos a debntures. Comentrios O que so debntures? So ttulos emitidos pela sociedade annima para que sejam negociados junto ao pblico, levantando recursos para a companhia. como se fosse um contrato de mtuo, sendo considerado mutuante a pessoa que adquire a debnture. Exemplo: a sociedade annima Z necessita de 2 milhes de reais. Logo, ela emite 2 mil debntures, cada uma delas ao preo de mil reais. Para as pessoas que comprarem essas debntures como se estivessem emprestando dinheiro companhia. Na debnture existe a previso de uma data de vencimento na qual os valores emprestados so pagos aos portadores desses ttulos. possvel tambm que as debntures sejam pagas em parcelas (amortizaes) periodicamente ao longo dos anos. Quase sempre h a previso do pagamento de juros.

Debntures so valores mobilirios que conferem direito de crdito perante a sociedade

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Previso legal Art. 52 da Lei n. 6.404/76.

annima emissora, nas condies constantes do certificado (se houver) e da escritura de emisso.(COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 2011. O que uma escritura de emisso? Trata-se de um documento no qual esto previstas as especificidades da debnture (data de emisso, vencimento, condies de amortizao, remunerao, juros etc.). Na escritura de emisso fica descrito o prazo de resgate da debnture. Vale lembrar que a debnture considerada ttulo executivo extrajudicial (art. 585, I, CPC). Qual o prazo prescricional para a cobrana de debntures? Prescreve em 5 anos a pretenso de cobrana de valores relativos a debntures. Deve ser aplicada a regra prevista no art. art. 206, 5, I, do CC: Art. 206. Prescreve: 5 Em cinco anos: I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; Processo
STJ. 4 Turma. REsp 1.316.256-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 18/6/2013.

DIREITO AMBIENTAL
ACP proposta pelo MPF para proteo de zona de amortecimento de parque nacional
O MPF possui legitimidade para propor, na Justia Federal, ao civil pblica que vise proteo de zona de amortecimento de parque nacional, ainda que a referida rea no seja de domnio da Unio. Comentrios Imagine a seguinte situao adaptada: Foi construdo, indevidamente, um hotel dentro da zona de amortecimento de um Parque Nacional localizado no Estado do Cear. Parque Nacional Devemos recordar que Parque Nacional uma espcie de unidade de conservao, sendo regulamentada pela Lei n. 9.985/2000. As unidades de conservao podem ser de dois grupos: I - Unidades de Proteo Integral; II - Unidades de Uso Sustentvel. O Parque Nacional integra o grupo das Unidades de Proteo Integral (art. 8, III). Veja o que diz a Lei sobre o Parque Nacional: Art. 11. O Parque Nacional tem como objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico. 1 O Parque Nacional de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites sero desapropriadas, de acordo com o que dispe a lei. 2 A visitao pblica est sujeita s normas e restries estabelecidas no Plano de Manejo da unidade, s normas estabelecidas pelo rgo responsvel por sua administrao, e quelas previstas em regulamento.

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 3 A pesquisa cientfica depende de autorizao prvia do rgo responsvel pela administrao da unidade e est sujeita s condies e restries por este estabelecidas, bem como quelas previstas em regulamento. 4 As unidades dessa categoria, quando criadas pelo Estado ou Municpio, sero denominadas, respectivamente, Parque Estadual e Parque Natural Municipal. Zona de amortecimento A zona de amortecimento o entorno de uma unidade de conservao. Na zona de amortecimento, as atividades humanas esto sujeitas a normas e restries especficas, com o objetivo de minimizar os impactos negativos sobre a UC (art. 2, XVIII). Voltando ao nosso exemplo: O MPF ajuizou, na Justia Federal, uma ACP pedindo a demolio do imvel, que foi construdo sem o devido licenciamento ambiental, alm da reparao do dano provocado. Em contestao, o ru arguiu a incompetncia absoluta da Justia Federal e a ilegitimidade do MPF para a ACP, sob o argumento de que o dano ambiental no ocorreu em propriedade da Unio, suas autarquias ou fundaes, nem em unidade de conservao federal, no havendo, portanto, que se falar em leso ao patrimnio da Unio a justificar a interveno do MPF. A questo chegou at o STJ. O que decidiu a Corte? O MPF possui legitimidade para propor, na Justia Federal, ao civil pblica que vise proteo de zona de amortecimento de parque nacional, ainda que a referida rea no seja de domnio da Unio. Com efeito, tratando-se de proteo ao meio ambiente, no h competncia exclusiva de um ente da Federao para promover medidas protetivas. Impe-se amplo aparato de fiscalizao a ser exercido pelos quatro entes federados, independentemente do local onde a ameaa ou o dano estejam ocorrendo e da competncia para o licenciamento. Deve-se considerar que o domnio da rea em que o dano ou o risco de dano se manifesta apenas um dos critrios definidores da legitimidade para agir do MPF. Ademais, convm ressaltar que o poder-dever de fiscalizao dos outros entes deve ser exercido quando determinada atividade esteja, sem o devido acompanhamento do rgo local, causando danos ao meio ambiente. Processo
STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1.373.302-CE, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 11/6/2013.

Dano moral coletivo

Na hiptese de ao civil pblica proposta em razo de dano ambiental, possvel que a sentena condenatria imponha ao responsvel, cumulativamente, as obrigaes de recompor o meio ambiente degradado e de pagar quantia em dinheiro a ttulo de compensao por dano moral coletivo. Comentrios Imagine que determinada empresa causou grave dano ambiental. O Ministrio Pblico (ou outro legitimado) poder ajuizar ao civil pblica pedindo que essa empresa seja condenada a recompor o meio ambiente? SIM, sem nenhuma dvida. Alm disso, possvel que, na ACP, seja pedida a condenao da empresa ao pagamento de danos morais em favor da coletividade? Em outras palavras, cabvel dano moral coletivo em razo de dano ambiental?

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SIM. A 2 Turma do STJ decidiu recentemente que possvel que a sentena condene o infrator ambiental ao pagamento de quantia em dinheiro a ttulo de compensao por dano moral coletivo (REsp 1.328.753-MG, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 28/5/2013). Assim, apesar de existirem precedentes da 1 Turma em sentido contrrio (AgRg no REsp 1305977/MG, julgado em 09/04/2013), a posio majoritria (no pacfica) no sentido de ser cabvel a condenao por dano moral coletivo. possvel, ento, que a empresa seja condenada, cumulativamente, a recompor o meio ambiente e a pagar indenizao por dano moral coletivo? SIM. Isso porque vigora em nosso sistema jurdico o princpio da reparao integral do dano ambiental, de modo que o infrator dever ser responsabilizado por todos os efeitos decorrentes da conduta lesiva, permitindo-se que haja a cumulao de obrigaes de fazer, de no fazer e de indenizar. O art. 3 da Lei n. 7.347/85 afirma que a ACP poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Para o STJ, essa conjuno ou contida no citado artigo, tem um sentido de adio (soma), no representando uma alternativa excludente. Em outras palavras, ser possvel a condenao em dinheiro e tambm ao cumprimento de obrigao de fazer/no fazer. Veja precedente nesse sentido: (...) Segundo a jurisprudncia do STJ, a logicidade hermenutica do art. 3 da Lei 7.347/1985 permite a cumulao das condenaes em obrigaes de fazer ou no fazer e indenizao pecuniria em sede de ao civil pblica, a fim de possibilitar a concreta e cabal reparao do dano ambiental pretrito, j consumado. Microssistema de tutela coletiva. (...) 4. O dano moral coletivo ambiental atinge direitos de personalidade do grupo massificado, sendo desnecessria a demonstrao de que a coletividade sinta a dor, a repulsa, a indignao, tal qual fosse um indivduo isolado. (...) (REsp 1269494/MG, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 24/09/2013) Dano moral Vale ressaltar que possvel imaginarmos a existncia de danos morais coletivos em outras coletivo no reas, alm do Direito Ambiental. o caso, por exemplo, do Direito do Consumidor. direito do Ressalte-se que, recentemente, a 3 Turma do STJ decidiu o seguinte: consumidor O banco pode ser condenado a pagar reparao por dano moral coletivo, em ao civil pblica, pelo fato de oferecer, em sua agncia, atendimento inadequado aos consumidores idosos, deficientes fsicos e com dificuldade de locomoo. No caso concreto, o atendimento desses clientes era realizado somente no segundo andar da agncia bancria, cujo acesso se dava por trs lances de escada. STJ. 3 Turma. REsp 1.221.756-RJ, rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 02/02/2012. O CDC autoriza expressamente a indenizao por danos morais coletivos dos consumidores: Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; Danos sociais O que so danos sociais? Danos sociais e danos morais coletivos so expresses sinnimas? NO. Dano social no sinnimo de dano moral coletivo. Pgina Danos sociais, segundo Antnio Junqueira de Azevedo, so leses sociedade, no seu nvel de vida, tanto por rebaixamento de seu patrimnio moral principalmente a respeito da segurana quanto por diminuio na qualidade de vida. Os danos sociais so causa, pois,

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de indenizao punitiva por dolo ou culpa grave, especialmente, repetimos, se atos que reduzem as condies coletivas de segurana, e de indenizao dissuasria, se atos em geral da pessoa jurdica, que trazem uma diminuio do ndice de qualidade de vida da populao. (p. 376). O dano social seria uma outra espcie de dano, que no se confunde com os danos materiais, morais e estticos. Os danos sociais so causados por comportamentos exemplares negativos ou condutas socialmente reprovveis. Alguns exemplos dados por Junqueira de Azevedo: o pedestre que joga papel no cho, o passageiro que atende ao celular no avio, o pai que solta balo com seu filho. Tais condutas socialmente reprovveis podem gerar danos como o entupimento de bueiros em dias de chuva, problemas de comunicao do avio causando um acidente areo, o incndio de casas ou de florestas por conta da queda do balo etc. Diante da prtica dessas condutas socialmente reprovveis, o juiz dever condenar o agente a pagar uma indenizao de carter punitivo, dissuasrio ou didtico, a ttulo de dano social. Segundo explica Flvio Tartuce, os danos sociais so difusos e a sua indenizao deve ser destinada no para a vtima, mas sim para um fundo de proteo ao consumidor, ao meio ambiente etc., ou mesmo para uma instituio de caridade, a critrio do juiz (Manual de Direito do Consumidor. So Paulo: Mtodo, 2013, p. 58). a aplicao da funo social da responsabilidade civil (PEREIRA, Ricardo Diego Nunes. Os novos danos: danos morais coletivos, danos sociais e danos por perda de uma chance. Disponvel em: http://ambitojuridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11307). Ricardo Pereira cita alguns casos prticos. Um deles a deciso do TRT-2 Regio (processo 2007-2288), que condenou o Sindicato dos Metrovirios de So Paulo e a Cia do Metr a pagarem 450 cestas bsicas a entidades beneficentes por terem realizado uma greve abusiva que causou prejuzo coletividade. Outro exemplo foi o caso de uma fraude ocorrida em um sistema de loterias, no Rio Grande do Sul, chamado de Toto Bola. Ficou constatado que a loteria seria fraudulenta, retirando do consumidor as chances de vencer. Nesse episdio, o TJ/RS, no Recurso Cvel 71001281054, DJ 18/07/2007, determinou, de ofcio, indenizao a ttulo de dano social para o Fundo de Proteo aos Consumidores. Veja a ementa do julgado: (...) 1. No h que se falar em perda de uma chance, diante da remota possibilidade de ganho em um sistema de loterias. Danos materiais consistentes apenas no valor das cartelas comprovadamente adquiridas, sem reais chances de xito. 2. Ausncia de danos morais puros, que se caracterizam pela presena da dor fsica ou sofrimento moral, situaes de angstia, forte estresse, grave desconforto, exposio situao de vexame, vulnerabilidade ou outra ofensa a direitos da personalidade. 3. Presena de fraude, porm, que no pode passar em branco. Alm de possveis respostas na esfera do direito penal e administrativo, o direito civil tambm pode contribuir para orientar os atores sociais no sentido de evitar determinadas condutas, mediante a punio econmica de quem age em desacordo com padres mnimos exigidos pela tica das relaes sociais e econmicas. Trata-se da funo punitiva e dissuasria que a responsabilidade civil pode, excepcionalmente, assumir, ao lado de sua clssica funo reparatria/compensatria. O Direito deve ser mais esperto do que o torto, frustrando as indevidas expectativas de lucro ilcito, custa dos consumidores de boa f.

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4. Considerando, porm, que os danos verificados so mais sociais do que propriamente individuais, no razovel que haja uma apropriao particular de tais valores, evitando-se a disfuno alhures denominada de overcompensantion. Nesse caso, cabvel a destinao do numerrio para o Fundo de Defesa de Direitos Difusos, criado pela Lei 7.347/85, e aplicvel tambm aos danos coletivos de consumo, nos termos do art. 100, pargrafo nico, do CDC. Tratando-se de dano social ocorrido no mbito do Estado do Rio Grande do Sul, a condenao dever reverter para o fundo gacho de defesa do consumidor. (...) (TJRS Recurso Cvel 71001281054 Primeira Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais Rel. Des. Ricardo Torres Hermann j. 12.07.2007). Em Gois, a Turma Recursal dos Juizados Especiais condenou um banco a pagar 15 mil reais de indenizao por danos sociais e 2.500 reais por danos morais em razo de um cliente ter esperado muito tempo para ser atendido. O valor da indenizao por danos morais foi destinado ao cliente e a reparao por danos sociais revertida em favor de uma instituio de caridade. A referida deciso, contudo, foi suspensa pelo STJ em virtude de a condenao por danos sociais ter sido em sede de recurso do banco, configurando reformatio in pejus (AgRg na Reclamao N 13.200 GO). Na V Jornada de Direito Civil do CJF/STJ foi aprovado um enunciado reconhecendo a existncia dos danos sociais: Enunciado 455: A expresso dano no art. 944 abrange no s os danos individuais, materiais ou imateriais, mas tambm os danos sociais, difusos, coletivos e individuais homogneos a serem reclamados pelos legitimados para propor aes coletivas. Obras consultadas: AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Por uma nova categoria de dano na responsabilidade civil: o dano social. In: FILOMENO, Jos Geraldo Brito; WAGNER JR., Luiz Guilherme da Costa; GONALVES, Renato Afonso (coord.). O Cdigo Civil e sua interdisciplinariedade. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. TARTUCE, Flvio; NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito do Consumidor. 2 ed., So Paulo: Mtodo, 2013. Processo
STJ. 2 Turma. REsp 1.328.753-MG, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 28/5/2013.

ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Legitimidade do MP para ACP na defesa de crianas e adolescentes
O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica a fim de obter compensao por dano moral difuso decorrente da submisso de adolescentes a tratamento desumano e vexatrio levado a efeito durante rebelies ocorridas em unidade de internao. Comentrios Segundo o ECA: Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: V - promover o inqurito civil e a ao civil pblica para a proteo dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e adolescncia, inclusive os definidos no art. 220, 3 inciso II, da Constituio Federal; STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1.368.769-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 6/8/2013. Processo

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

O ru pode recusar o pedido de desistncia se possuir interesse no mrito da demanda
Na hiptese em que o autor, aps o decurso do prazo para a resposta, pretenda desistir da ao, constituir motivao apta a impedir a extino do processo a alegao do ru de que tambm faz jus resoluo do mrito da demanda contra si proposta. Comentrios O autor, depois de ter proposta a ao, pode desistir? Se o ru no tiver apresentado defesa. Se o ru tiver apresentado defesa. Se j houver sentena. O autor pode desistir normalmente. O autor s pode desistir com o consentimento do ru ( 4 do art. 267). O autor no pode desistir nem mesmo com o consentimento do ru (STJ).

Cuidado com a redao do 4 do art. 267 do CPC: 4 Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. importante que voc conhea a redao deste dispositivo porque pode ser cobrado na prova exatamente como est escrito. No entanto, a doutrina afirma que o mais correto seria esse pargrafo falar o seguinte: o autor no poder desistir da ao sem o consentimento do ru se este j tiver apresentado sua defesa. Duas situaes mostram que a redao do dispositivo no completamente correta: Se o ru tiver apresentado sua defesa antes do fim do prazo para a resposta (o prazo de 15 dias e o ru apresenta a defesa j no 2 dia) e se o autor quiser desistir da ao no 5 dia, mesmo assim o ru ter que ser ouvido para que seja homologada a desistncia. Se j tiver decorrido o prazo para a resposta e o ru no tiver apresentado defesa (foi revel), no ser necessria nova intimao do ru para se manifestar sobre a desistncia. Por que o ru deve consentir com o pedido de desistncia da ao? Porque o ru que apresentou contestao, assim como o autor, tambm tem direito a uma sentena de mrito. Na contestao, o ru formula pedido(s) e, portanto, tem o direito de ver esse(s) pedido(s) apreciado(s) pelo juzo. Como ressalta a Min. Nancy Andrighi, o conceito de tutela jurisdicional deve levar em considerao no apenas o ponto de vista do autor, que movimentou a mquina judiciria, mas tambm o do ru, que, quando contesta a ao, est buscando essa tutela, s que em sentido contrrio quela que busca o autor. Assim, o processo no pode ser entendido simplesmente como um modo de exerccio de direitos do autor, mas como um instrumento do Estado para o exerccio de uma funo sua, qual seja, a jurisdio. Nesse contexto, deve-se considerar que a sentena de improcedncia interessa muito mais ao ru do que a sentena de extino do processo sem resoluo do mrito, haja vista que, em decorrncia da formao da coisa julgada material, o autor estar impedido de ajuizar outra ao com o mesmo fundamento em face do mesmo ru.

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A discordncia do ru quanto desistncia da ao deve ser fundamentada: Se o ru no quiser concordar com a desistncia, dever apresentar ao juzo um motivo justificvel, sob pena de sua conduta ser considerada como abuso de direito. Desse modo, se a recusa do ru em aceitar a desistncia for infundada (sem um motivo razovel), o juiz poder suprir a sua concordncia e homologar a desistncia. No caso concreto, o ru negou a desistncia, afirmando que possua interesse no julgamento de mrito da demanda. O STJ considerou que esse argumento era relevante e que se tratava de fundamentao razovel, apta a impedir a extino do processo sem resoluo do mrito. Processo
STJ. 3 Turma. REsp 1.318.558-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/6/2013.

A multa cominatria continua sendo exigida se o devedor cumpriu a obrigao a destempo

O cumprimento da obrigao aps o transcurso do prazo judicialmente fixado no exime o devedor do pagamento da multa cominatria arbitrada. Comentrios Se o autor ajuza uma ao pretendendo que o ru seja obrigado a fazer ou no fazer alguma coisa, o juiz, atendidos os requisitos legais, poder conceder a tutela antecipada, na forma de tutela especfica, determinando que o ru adote o comportamento que objeto da ao. Exemplo hipottico (diferente o caso concreto): A, atriz, ingressa com ao de obrigao de fazer contra o site X, especializado em celebridades, tendo como pedido (objeto) que o referido site retire de suas pginas fotos ntimas da autora e cuja publicao ela no autorizou. O juiz analisa a petio inicial e entende que relevante o fundamento da demanda e que h justificado receio de ineficcia do provimento final, razo pela qual concede liminarmente a tutela antecipada determinando que o site retire, em 24 horas, as fotos de suas pginas. Essa deciso interlocutria est fundada no 3 do art. 461 do CPC: Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. O juiz, para que a sua deciso tenha fora e desperte no ru a nsia de cumpri-la, deve determinar alguma medida coercitiva. A mais conhecida delas a multa cominatria, prevista no 4 do art. 461 do CPC: 4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. Principais caractersticas da multa cominatria (astreinte) Essa multa coercitiva tornou-se conhecida no Brasil pelo nome de astreinte em virtude de ser semelhante (mas no idntica) a um instituto processual previsto no direito francs e que l assim chamado. A finalidade dessa multa coercitiva, isto , pressionar o devedor a realizar a prestao. Trata-se de uma tcnica judicial de coero indireta. Apresenta um carter hbrido, possuindo traos de direito material e tambm de direito processual.

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No tem finalidade ressarcitria, tanto que pode ser cumulada com as perdas e danos ( 2 do art. 461). Pode ser imposta de ofcio ou a requerimento, pelo juiz, na fase de conhecimento ou de execuo. Apesar do CPC falar em multa diria, a doutrina afirma que essa multa pode ser estipulada tambm em meses, anos ou at em horas. O valor das astreintes revertido em favor do credor, ou seja, o destinatrio das astreintes o autor da demanda (REsp 949.509-RS). A parte beneficiada com a imposio das astreintes somente continuar tendo direito ao valor da multa se sagrar-se vencedora. Se, no final do processo, essa parte sucumbir, no ter direito ao valor da multa ou, se j tiver recebido, dever devolver.

Voltando ao nosso exemplo. O juiz concedeu liminarmente a tutela antecipada para que o site retirasse as fotos em at 24 horas, sob pena de multa de R$ 1 mil por cada hora de descumprimento. A direo do site recebeu a intimao, mas somente retirou as fotos 48 horas depois. Como cumpriu a determinao judicial, mesmo que com atraso, o site pediu que a multa deixasse de ser cobrada. A sua tese pode ser aceita? NO. O cumprimento da obrigao aps o transcurso do prazo judicialmente fixado no exime o devedor do pagamento da multa cominatria arbitrada. A aplicao da multa cominatria somente pode ser afastada quando restar provado que a obrigao foi cumprida dentro do prazo judicialmente assinalado. Isso porque a multa cominatria instituto processual por meio do qual o juiz fora a vontade do devedor no sentido de efetivamente cumprir a obrigao judicialmente acertada , embora se destine realizao do interesse do credor, caracteriza-se como verdadeira sano a ser aplicada na hiptese de desobedincia a uma ordem judicial. Logo, em nosso exemplo, o site ter que pagar uma multa de R$ 24 mil pelo atraso no cumprimento da obrigao de fazer estabelecida pela deciso judicial. Processo
STJ. 3 Turma. REsp 1.183.774-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 18/6/2013.

Garantia do juzo para impugnao

A garantia do juzo constitui condio para a prpria apresentao de impugnao ao cumprimento de sentena, e no apenas para sua apreciao. Comentrios Na fase de cumprimento de sentena, existe alguma forma de defesa do devedor? Sim. A defesa tpica do devedor executado no cumprimento de sentena a chamada impugnao. Para que o devedor apresente impugnao indispensvel a garantia do juzo, ou seja, necessrio que haja penhora, depsito ou cauo? Sim. necessria a garantia do juzo para o oferecimento da impugnao (STJ REsp 1.195.929-SP). A garantia do juzo uma condio necessria para que a impugnao seja apresentada ou para que seja apreciada pelo juiz? A garantia do juzo constitui condio para a prpria apresentao de impugnao ao cumprimento de sentena, e no apenas para sua apreciao. Em outras palavras, antes de ser oferecida a impugnao preciso que j tenha sido oferecida a garantia do juzo. Processo
STJ. 4 Turma. REsp 1.265.894-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 11/6/2013.

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Recurso julgado sem anterior incluso em pauta

A ausncia de publicao de pauta de julgamento, conquanto caracterize irregularidade processual (art. 552 do CPC), somente acarretar nulidade se demonstrado efetivo prejuzo parte. O TJ julgou um agravo de instrumento sem que a sua incluso na pauta tenha sido publicada. Para o STJ, no houve nulidade porque o AI no comporta a possibilidade de sustentao oral. Logo, no houve prejuzo concreto parte, j que ela no poderia influenciar no julgamento. Comentrios Princpio da colegialidade das decises dos Tribunais Nos tribunais, os processos que l tramitam devem ser julgados, em regra, por um grupo de magistrados, cada um dando o seu voto sobre o tema, de forma que a deciso ser o entendimento firmado pela maioria (ou unanimidade) dos julgadores. Trata-se do princpio da colegialidade das decises dos Tribunais. Relator Em todo processo que tramita em Tribunal, ser sorteado um julgador que exercer a funo de relator. O relator ser o magistrado que ir ter contato inicial e mais direto com os autos. O processo ir ser distribudo para seu gabinete e l ele preparar um relatrio sobre o caso e o seu voto. O relator poder tambm requerer diligncias, decidir pedidos de urgncia, entre outras atribuies previstas no Regimento Interno do Tribunal. Aps estudar o processo e lanar o seu visto, o relator encaminha o processo secretaria. Revisor Se o processo apreciado for apelao, embargos infringentes ou ao rescisria, alm do relator, haver tambm a figura do revisor (art. 551 do CPC). O revisor aprecia o processo aps a anlise do relator e dever tambm preparar um voto, em regra, mais sucinto que o do relator. Aps estudar o caso, o revisor ape um visto sobre o processo. Vale ressaltar que no haver revisor nos recursos interpostos nas causas de procedimentos sumrios, de despejo e nos casos de indeferimento liminar da petio inicial ( 3 do art. 551). Designao do dia de julgamento Aps o relator e o revisor (se for o caso) terminarem seus votos, o processo ser encaminhado ao presidente da cmara, turma ou corte especial do tribunal para que ele marque um dia na pauta para julgamento do feito (art. 552). Essa pauta com os processos agendados publicada no dirio oficial. Prazo de espera Entre a data da publicao da pauta e a realizao da sesso de julgamento deve transcorrer um perodo mnimo de 48 horas ( 1 do art. 552). Segundo a doutrina, trata-se de prazo de espera, cujo objetivo o de possibilitar que as partes e os seus advogados, querendo, possam participar da sesso de julgamento (Marinoni e Mitidiero, p. 578). O que acontece se no for obedecido o prazo de espera? Smula 117-STJ: A inobservncia do prazo de 48 horas, entre a publicao de pauta e o julgamento sem a presena das partes, acarreta nulidade. Caso concreto julgado pelo STJ: A cmara cvel do Tribunal de Justia julgou um agravo de instrumento sem que tivesse sido publicada a sua incluso na pauta de julgamentos.

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Diante disso, a parte sucumbente alegou que havia nulidade no julgamento. O STJ no concordou com a alegao. Conforme decidiu o STJ, o fato de o recurso ter sido submetido a julgamento sem anterior incluso em pauta no implica, por si s, qualquer nulidade quando, para aquele recurso, inexistir norma que possibilite a realizao de sustentao oral. Isso porque, apesar da ocorrncia de irregularidade processual (inobservncia do art. 552 do CPC), deve ser considerada a regra segundo a qual o ato no se repetir, nem se lhe suprir a falta, quando no prejudicar a parte (art. 249, 1, do CPC), em consonncia com o princpio do mximo aproveitamento dos atos processuais. Desse modo, como o agravo de instrumento no permite sustentao oral, o STJ entendeu que no houve prejuzo concreto parte no fato de o julgamento do recurso no ter sido includo em pauta. Aplicou-se a mxima pas de nullit sans grief, segundo a qual somente sero anulados os atos que de fato tenham originado prejuzo concreto parte. Ateno: no julgado do STJ no h expressamente essa informao, mas percebe-se que houve uma mitigao smula 117 do STJ. Processo
STJ. 3 Turma. REsp 1.183.774-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 18/6/2013.

Converso do agravo de instrumento em agravo retido

cabvel mandado de segurana para impugnar deciso que tenha determinado a converso de agravo de instrumento em agravo retido. Isso porque, nessa hiptese, no h previso de recurso prprio apto a fazer valer o direito da parte ao imediato processamento de seu agravo. O agravo de instrumento no pode ser convertido em agravo retido quando interposto com o objetivo de impugnar deciso proferida no mbito de execuo. Isso porque a reteno do referido recurso incompatvel com o procedimento adotado na execuo, em que no h sentena final de mrito. Comentrios Agravo o gnero Agravo pode ser entendido como um gnero, do qual decorrem cinco diferentes espcies. Em outras palavras, existem cinco tipos de agravo: Agravo retido Agravo de instrumento Agravo regimental contra decises interlocutrias proferidas no Tribunal Agravo contra deciso denegatria de REsp ou RE; Agravo interno contra decises monocrticas finais do relator. Agravo retido O agravo retido o recurso interposto contra as decises interlocutrias proferidas pelo juzo de 1 grau de jurisdio. Encontra-se previsto no art. 522 do CPC: Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento. Regra: o recurso cabvel contra as decises interlocutrias proferidas pelo juzo de 1 grau o agravo RETIDO. Excees: contra algumas decises interlocutrias de 1 grau caber o agravo de instrumento (e no o agravo retido).

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Assim, caber agravo DE INSTRUMENTO quando se tratar de: a) deciso que no recebe a apelao (art. 522); b) deciso que determina os efeitos em que a apelao foi recebida (art. 522); c) deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao (art. 522); d) deciso que julgar a liquidao da sentena (art. 475-H); e) deciso que resolver a impugnao ao cumprimento de sentena, salvo quando importar extino da execuo (art. 475-M, 3) (obs: se a deciso, ao resolver a impugnao, extinguir a execuo, caber apelao). f) deciso proferida em processo de execuo (segundo o STJ, contra deciso interlocutria proferida em processo de execuo cabvel sempre o agravo de instrumento, por ser o agravo retido incompatvel com a sistemtica do processo de execuo (RMS 30.269-RJ, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 11/6/2013). Existem algumas outras previses de agravo de instrumento, no entanto, as acima elencadas so as mais importantes. Agravo de instrumento O agravo de instrumento um recurso interposto diretamente no juzo ad quem, ou seja, encaminhado diretamente para o Tribunal que ir julg-lo. Ex: A ingressa com uma ao de alimentos contra B e pede, como tutela antecipada, a concesso de alimentos provisrios de R$ 2 mil. O juiz, em deciso interlocutria, nega a fixao dos alimentos provisrios. A interpe agravo de instrumento contra a deciso do juiz de 1 instncia (juzo a quo) diretamente no Tribunal de Justia (juzo ad quem). O nome do recurso agravo de instrumento porque neste tipo de agravo dever ser formado um instrumento, ou seja, um conjunto de documentos para que o Tribunal analise se as razes invocadas pelo recorrente so procedentes ou no. Isso ocorre porque o processo continua tramitando no juzo a quo e, para o juzo ad quem examinar as razes do recurso ser necessrio que ele tenha cpias de alguns documentos presentes naqueles autos originrios. Em nosso exemplo, A ir preparar a petio do recurso, tirar cpias de vrios documentos dos autos, junt-los petio e protocoliz-los, como agravo de instrumento, no Tribunal de Justia. Etapas do procedimento do agravo de instrumento Vejamos algumas etapas do processamento e julgamento do agravo de instrumento: 1) Juiz profere uma deciso interlocutria; 2) Contra as decises interlocutrias prolatadas pelo juzo de 1 instncia cabe, em tese, agravo retido ou agravo de instrumento, conforme o caso concreto; 3) A parte prejudicada entende que se trata de uma hiptese de agravo de instrumento e, no prazo de 10 dias, interpe, diretamente no Tribunal (entrega o recurso no protocolo do Tribunal e no no do Frum), o agravo de instrumento (petio acompanhada das peas obrigatrias e facultativas vide arts. 524 e 525); 4) O agravante, no prazo de 3 dias, tem o dever de juntar aos autos do processo em 1 instncia cpia da petio do agravo de instrumento interposto e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso;

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6) O Desembargador Relator poder entender que no se trata de hiptese legal de agravo de instrumento, situao em que dever converter o recurso em agravo retido,

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5) No Tribunal, o agravo de instrumento distribudo incontinenti (imediatamente), sendo sorteado um Desembargador Relator.

devolvendo os autos ao juiz da causa (art. 527, II, do CPC). 7) E se a parte no concordar com essa deciso monocrtica do Relator que converte o agravo de instrumento em retido (art. 527, II), ela poder interpor agravo interno para a turma (ou cmara)? NO. No cabe agravo interno. No existe recurso previsto. Trata-se de deciso irrecorrvel. Veja o que diz o pargrafo nico do art. 527 do CPC: Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar. 8) Diante da inexistncia de recurso previsto, a parte prejudicada poder impetrar um mandado de segurana contra essa deciso do Relator? SIM. O STJ entende que cabvel mandado de segurana para impugnar deciso que tenha determinado a converso de agravo de instrumento em agravo retido. Isso porque, nessa hiptese, no h previso de recurso prprio apto a fazer valer o direito da parte ao imediato processamento de seu agravo. Processo
STJ. 4 Turma. RMS 30.269-RJ, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 11/6/2013.

Embargos infringentes
So cabveis embargos infringentes em face de acrdo que, por maioria de votos, d provimento a agravo de instrumento interposto com o objetivo de impugnar deciso que tenha decretado falncia. Comentrios Embargos infringentes so uma espcie de recurso. Os embargos infringentes s cabem para questionar acrdo. No basta, contudo, que seja acrdo, preciso que ele seja NO UNNIME, ou seja, acrdo em que houve voto vencido. A finalidade dos embargos infringentes a de renovar a discusso para fazer prevalecer as razes do voto vencido. O que mais difcil de entender, sendo o mais cobrado nos concursos, so as hipteses de cabimento dos embargos infringentes. Segundo o art. 530 do CPC, cabem embargos infringentes somente em duas hipteses: 1) contra acrdo no unnime (por maioria) que reforma, em grau de apelao, a sentena de mrito. 2) contra acrdo no unnime (por maioria) que julga procedente a ao rescisria.
1) 2) contra acrdo no unnime (por maioria) contra acrdo no unnime (por maioria) proferido por TJ ou TRF proferido por Tribunal (de 2 instncia ou superior) que julgou APELAO que julgou a AO RESCISRIA e REFORMOU a sentena de mrito tendo julgado PROCEDENTE essa ao rescisria.

Prazo dos embargos infringentes: 15 dias Quem julga: o prprio Tribunal, segundo as regras do regimento interno. Exemplo da hiptese 1: A ajuza ao de indenizao por danos materiais contra B. O juiz julga o pedido de A procedente, resolvendo o mrito. B interpe apelao ao TJ.

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O TJ, por meio de uma Cmara Cvel, composta por 3 Desembargadores, reforma a sentena do juiz, afirmando que A no tem direito indenizao. Dos 3 Desembargadores, 2 votaram pela reforma e 1 votou pela manuteno da sentena, ou seja, o acrdo foi no unnime. Nesse caso, A, se no se conformar com o acrdo, ter que opor embargos infringentes. Exemplo da hiptese 2: A ajuza ao de indenizao por danos materiais contra B. O juiz julga o pedido de A procedente, resolvendo o mrito. B interpe apelao ao TJ que, no entanto, mantm a sentena. Ocorre o trnsito em julgado. B ajuza ao rescisria e o Tribunal, por maioria, julga procedente a rescisria. Nesse caso, A, se no se conformar com o acrdo, ter que opor embargos infringentes. Imagine agora a seguinte situao adaptada: O juiz decretou a falncia da sociedade empresria Z. Contra essa deciso, Z interps agravo de instrumento, nos termos do art. 100 da Lei n. 11.101/2005: Art. 100. Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao. O TJ, por maioria, deu provimento ao agravo e reformou o mrito da deciso. Ser possvel a oposio de embargos infringentes contra esse acrdo? SIM. Segundo decidiu o STJ, so cabveis embargos infringentes em face de acrdo que, por maioria de votos, d provimento a agravo de instrumento interposto com o objetivo de impugnar deciso que tenha decretado falncia. Mas por que so cabveis os infringentes se o acrdo julgou um agravo de instrumento? Porque no curso do processo de falncia, o agravo de instrumento previsto no art. 100 da Lei 11.101/2005 faz as vezes da apelao. O que define o cabimento dos embargos infringentes o contedo da matria decidida e no o nome atribudo ao recurso pela lei. Assim, mesmo tendo o nome de agravo, esse recurso como se fosse uma apelao. Logo, cabem embargos infringentes na hiptese em que o Tribunal, por maioria, reforma a deciso de mrito que funciona como sentena. Mutatis mutandis, pode ser aplicado o mesmo raciocnio que inspirou a edio da smula 255 do STJ: Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito. Processo
STJ. 4 Turma. REsp 1.316.256-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 18/6/2013.

Embargos execuo fiscal e suspenso dos atos executivos

A oposio de embargos execuo fiscal depois da penhora de bens do executado no suspende automaticamente os atos executivos, fazendo-se necessrio que o embargante demonstre a relevncia de seus argumentos ("fumus boni juris") e que o prosseguimento da execuo poder lhe causar dano de difcil ou de incerta reparao ("periculum in mora"). Comentrios O que a execuo fiscal? Execuo fiscal a ao judicial proposta pela Fazenda Pblica (Unio, Estados, DF,

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Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes) para cobrar do devedor crditos (tributrios ou no tributrios) inscritos em dvida ativa. Qual a lei que regula a execuo fiscal? A execuo fiscal regida pela Lei n. 6.830/80 (LEF) e, subsidiariamente, pelo CPC. Procedimento da execuo fiscal Vejamos algumas etapas do seu procedimento: 1) Petio inicial (art. 6 da LEF). 2) Despacho do juiz deferindo a inicial e determinando a citao do executado (art. 7). 3) Citao do executado para, em 5 dias, pagar a dvida ou garantir a execuo (art. 8). 4) Depois de citado, o executado poder: a) pagar a dvida; b) garantir a execuo; c) no pagar a dvida nem garantir a execuo. 5) Se o devedor pagar, extingue-se a execuo. 6) Se garantir a execuo, poder opor embargos execuo. A Lei n. 6.830/80 prev expressamente que, na execuo fiscal, para que o devedor possa se defender por meio de embargos indispensvel a garantia da execuo ( 1 do art. 16). Sobre esse tema, vale destacar um importante ponto. Em sua redao original, o CPC tambm exigia a garantia do juzo como condio para a apresentao dos embargos na execuo comum. Ocorre que, em 2006, com o advento da Lei n. 11.382, o CPC foi alterado com o objetivo de permitir que os embargos fossem opostos mesmo sem que o devedor tivesse garantido a execuo (art. 736). Essa mudana no CPC afetou a LEF? No caso de embargos execuo tornou-se tambm desnecessria a garantia do juzo? NO. A mudana do CPC no influenciou a regra da LEF. Para o STJ, como existe uma previso expressa e especfica no 1, do art. 16, da Lei n. 6.830/80, mantm-se a exigncia de prvia garantia do juzo para que possa haver a oposio dos embargos execuo fiscal (AgRg no REsp 1257434/RS, Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 16/08/2011). No h motivo para se aplicar o art. 736 do CPC s execues fiscais, considerando que existe regra expressa na LEF. Assim, a garantia da execuo considerada como uma condio de procedibilidade dos embargos execuo. Caso os embargos sejam apresentados sem que a execuo tenha sido garantida, o juiz dever extingui-los sem resoluo do mrito por falta de pressuposto processual especfico (art. 267, IV, do CPC). 7) A garantia do juzo para que o executado oferea os embargos poder ser feita de trs modos: a) o executado faz o depsito em dinheiro do valor cobrado; b) o executado apresenta uma fiana bancria com relao ao valor cobrado; c) realizada a penhora de bens suficientes para pagar o valor executado.

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 o que se pode extrair dos arts. 9 e 16 da LEF: Art. 9 Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, o executado poder: I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do Juzo em estabelecimento oficial de crdito, que assegure atualizao monetria; II - oferecer fiana bancria; III - nomear bens penhora, observada a ordem do artigo 11; ou IV - indicar penhora bens oferecidos por terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica. Art. 16. O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados: I - do depsito; II - da juntada da prova da fiana bancria; III - da intimao da penhora. 8) Se o devedor no pagar nem garantir a execuo por meio de depsito ou fiana bancria, o juiz determinar a penhora de seus bens. 9) Se os bens do executado forem penhorados, ele ser intimado dessa penhora mediante publicao, no rgo oficial, do ato de juntada do termo ou do auto de penhora. 10) Se os bens do executado forem penhorados, ele poder apresentar embargos? SIM, como vimos acima (item 7), a penhora uma forma de garantir o juzo. Logo, estando garantido o juzo, o executado poder oferecer embargos execuo. 11) Garantido o juzo, o executado poder opor embargos execuo. Nos embargos, o executado dever alegar toda matria til defesa, requerer provas e juntar os documentos e rol de testemunhas, se assim desejar ( 2 do art. 16). 12) Recebidos os embargos, o juiz mandar intimar a Fazenda para impugn-los no prazo de 30 dias (art. 17). Ateno: a resposta da Fazenda aos embargos opostos pelo executado chamada de impugnao (esse nome ser importante em uma prova prtica). Se os embargos versarem sobre matria de fato que exija outras provas alm da documental: o juiz designar audincia de instruo e julgamento. Se os embargos versarem apenas sobre matria de direito, ou, sendo de direito e de fato, a prova for exclusivamente documental: o juiz no designar audincia de instruo e dever proferir sentena julgando os embargos no prazo de 30 dias. a situao mais comum de ocorrer.

12) A oposio dos embargos execuo fiscal suspende automaticamente os atos executivos? NO. A oposio de embargos execuo fiscal no suspende automaticamente os atos executivos. No h, portanto, uma suspenso ope legis (por fora de lei). Suspenso da execuo ope judicis possvel, no entanto, que o juiz determine a suspenso da execuo, desde que o devedor/embargante demonstre a presena de dois requisitos: a) relevncia dos argumentos jurdicos expostos nos embargos (fumus boni juris); e b) perigo de dano de difcil ou de incerta reparao caso a execuo prossiga (periculum in mora).

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A LEF trata sobre o tema? Qual o fundamento jurdico para essa suspenso? A Lei n. 6.830/80 no tem regra sobre os efeitos da oposio de embargos. Em outras palavras, a LEF nem diz que os embargos suspendem nem que no suspendem a execuo. H uma omisso, uma lacuna. Assim, segundo decidiu o STJ, deve-se aplicar, por subsidiariedade, o que dispe o 1 do art. 739-A do CPC: 1 O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. Qual o recurso contra a deciso do juiz que recebe os embargos com ou sem efeito suspensivo? Trata-se de deciso interlocutria que desafia agravo de instrumento. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.272.827-PE, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 22/5/2013 (recurso repetitivo).

Execuo fiscal e cobrana de anuidades dos Conselhos Profissionais

O representante judicial de conselho de fiscalizao profissional possui a prerrogativa de ser intimado pessoalmente no mbito de execuo fiscal promovida pela entidade. Comentrios Qual a natureza jurdica dos Conselhos Profissionais (exs: CREA, CRM, COREN, CRO etc.)? Segundo o entendimento do STF, os Conselhos Profissionais possuem natureza jurdica de autarquias federais, com exceo da OAB, que um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. Anuidades Os Conselhos podem cobrar um valor todos os anos dos profissionais que integram a sua categoria. A isso se d o nome de anuidade (art. 4, II, da Lei n. 12.514/2011). Veja o que diz tambm a Lei n. 11.000/2004: Art. 2 Os Conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas so autorizados a fixar, cobrar e executar as contribuies anuais, devidas por pessoas fsicas ou jurdicas, bem como as multas e os preos de servios, relacionados com suas atribuies legais, que constituiro receitas prprias de cada Conselho. Qual a natureza jurdica dessas anuidades? Tais contribuies so consideradas tributo, sendo classificadas como contribuies profissionais ou corporativas. Execuo fiscal Como a anuidade um tributo e os Conselhos profissionais so autarquias, em caso de inadimplemento, o valor devido cobrado por meio de uma execuo fiscal. Competncia A execuo fiscal, nesse caso, de competncia da Justia Federal, tendo em vista que os Conselhos so autarquias federais (Smula 66 do STJ). Vale ressaltar que, se o executado for domiciliado em comarca que no possua sede de Vara Federal, a competncia para processar e julgar a execuo ser da Justia Estadual, conforme autoriza o art. 109, 3, da CF/88 c/c o art. 15, I, da Lei n. 5.010/66. Intimao pessoal do representante judicial do Conselho profissional Durante a execuo fiscal, quando o representante judicial do Conselho profissional for intimado, esta intimao dever ser pessoal.

Juiz Federal

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Existem quatro formas de intimao pessoal: cincia em cartrio/secretaria da Vara; pelo correio (via postal); por mandado (cumprido por oficial de justia); mediante entrega dos autos com vista. Como o representante judicial do Conselho profissional dever ser intimado pessoalmente, no ser vlida a sua intimao por meio da imprensa oficial. Qual o fundamento para o representante judicial do Conselho ser intimado pessoalmente? Lei n. 6.830/1980 (LEF): Art. 25. Na execuo fiscal, qualquer intimao ao representante judicial da Fazenda Pblica ser feita pessoalmente. Pargrafo nico - A intimao de que trata este artigo poder ser feita mediante vista dos autos, com imediata remessa ao representante judicial da Fazenda Pblica, pelo cartrio ou secretaria. Ora, os Conselhos profissionais so autarquias. Logo, so enquadrados no conceito de Fazenda Pblica. Dessa forma, existindo regra especfica sobre a intimao pessoal dos representes da Fazenda Pblica em execuo fiscal (art. 25 da LEF), essa prerrogativa deve ser observada no caso dos representantes dos conselhos de fiscalizao profissional. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.330.473-SP, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 12/6/2013.

Substituio de bem penhorado em execuo fiscal

Em execuo fiscal, o juiz no pode indeferir o pedido de substituio de bem penhorado se a Fazenda Pblica concordar com a pretendida substituio. Comentrios Qual o procedimento da execuo fiscal at chegar penhora? 1) Petio inicial (art. 6 da LEF). 2) Despacho do juiz deferindo a inicial e determinando a citao do executado (art. 7). 3) Citao do executado para, em 5 dias, pagar a dvida ou garantir a execuo (art. 8). 4) Depois de citado, o executado poder: a) pagar a dvida; b) garantir a execuo; c) no pagar a dvida nem garantir a execuo. 5) Se o devedor pagar, extingue-se a execuo. 6) Se garantir a execuo, poder opor embargos execuo. 7) Se no pagar nem garantir a execuo, o juiz determinar a penhora de bens; Existe alguma ordem preferencial para a penhora dos bens? SIM, conforme previso do art. 11 da Lei n. 6.830/80: Art. 11. A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem: I - dinheiro; II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa; III - pedras e metais preciosos;

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IV - imveis; V - navios e aeronaves; VI - veculos; VII - mveis ou semoventes; e VIII - direitos e aes. Imagine agora a seguinte situao hipottica: A Unio ajuizou uma execuo fiscal contra Joo, tendo o juiz determinado a penhora de ttulos de crdito pertencentes ao devedor. Joo formula pedido para que a penhora que recaiu sobre os ttulos de crdito seja levantada e que em seu lugar fique penhorado um apartamento de sua propriedade. A Fazenda Pblica manifesta-se informando que concorda com o pedido. Os autos so conclusos ao juiz, que indefere a substituio, sob o argumento de que o apartamento possui menor liquidez que os ttulos de crdito j penhorados. Agiu corretamente o magistrado? NO. O juiz no pode indeferir o pedido de substituio de bem penhorado se a Fazenda Pblica concordou com a pretendida substituio. A execuo realiza-se no interesse do credor (art. 612 do CPC), que inclusive poder, querendo, dela desistir (art. 569 do CPC). Dessa forma, tendo o credor anudo com a substituio da penhora, mesmo que por um bem que guarde menor liquidez, no poder o juiz, ex officio, indeferi-la. De acordo com o princpio da demanda, o juiz, em regra, no pode agir de ofcio, salvo nas hipteses expressamente previstas no ordenamento jurdico. Ademais, nos termos do art. 620 do CPC, a execuo dever ser feita pelo modo menos gravoso para o executado. Sobre o tema, assim dispe a LEF: Art. 15. Em qualquer fase do processo, ser deferida pelo Juiz: I - ao executado, a substituio da penhora por depsito em dinheiro ou fiana bancria; e II - Fazenda Pblica, a substituio dos bens penhorados por outros, independentemente da ordem enumerada no artigo 11, bem como o reforo da penhora insuficiente. Processo
STJ. 2 Turma. REsp 1.377.626-RJ, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 20/6/2013.

DIREITO PENAL
Apropriao indbita previdenciria
Para a caracterizao do crime de apropriao indbita de contribuio previdenciria (art. 168-A do CP), no h necessidade de comprovao do dolo especfico de se apropriar de valores destinados previdncia social. Comentrios APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA (art. 168-A do Cdigo Penal) Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Elemento subjetivo: o dolo. No existe forma culposa.

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Na apropriao indbita comum (art. 168 do CP), alm do dolo, exige-se um elemento subjetivo especial (dolo especfico), que consiste na inteno do agente de no mais devolver a coisa ao seu proprietrio. Assim, na apropriao indbita comum, exige-se dolo + elemento subjetivo especial (inteno de no mais devolver). No direito, quando algum age com a inteno de ter a coisa para si, dizemos que essa pessoa possui animus rem sibi habendi. Logo, na apropriao indbita comum s existe crime se ficar provado o dolo + animus rem sibi habendi. Para que se configure a apropriao indbita previdenciria, exige-se que fique provado que o sujeito queria ficar com o dinheiro das contribuies previdencirias para si? Dito de outro modo, exige-se animus rem sibi habendi? Uma terceira forma de perguntar a mesma coisa, exige-se dolo especfico (elemento subjetivo especial)? NO. pacfico no STF e STJ que, para a caracterizao do crime de apropriao indbita de contribuio previdenciria (art. 168-A do CP), no h necessidade de comprovao do dolo especfico de se apropriar de valores destinados previdncia social. No se exige animus rem sibi habendi (STJ. 6 Turma. AgRg no Ag 1.083.417-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 25/6/2013). O art. 168-A do CP um tipo penal congruente, ou seja, que no possui dolo especfico. Apropriao indbita COMUM Dolo + elemento subjetivo especial (exige-se animus rem sibi habendi) Apropriao indbita PREVIDENCIRIA Basta o dolo genrico. (no se exige animus rem sibi habendi)

Para maiores informaes sobre esse crime, veja a apostila publicada no site. Processo
STJ. 6 Turma. AgRg no Ag 1.083.417-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 25/6/2013.

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Vara da infncia e juventude pode julgar estupro de vulnervel se previsto na lei estadual
Lei estadual poder determinar que o crime de estupro de vulnervel (art. 217-A do CP) seja julgado pela vara da infncia e juventude (art. 145 do ECA), mesmo no tendo o art. 148 do ECA previsto competncia criminal para essa vara especializada. Isso porque os Estados-membros so autorizados pelo art. 125, 1 da CF/88 a distribuir as competncias entre as diversas varas. Comentrios Lei estadual de organizao judiciria A organizao judiciria de cada Estado matria de competncia do Poder Legislativo estadual, mediante lei de iniciativa do Poder Judicirio local (art. 125, 1, da CF/88): 1 - A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia. Em outras palavras, o Tribunal de Justia de cada Estado envia Assembleia Legislativa um projeto de lei disciplinando a estrutura e as competncias do Tribunal, das comarcas e de cada vara, entre outros assuntos. Essa lei, quando aprovada, chamada de Lei (ou Cdigo) de organizao judiciria. como se fosse uma Lei orgnica do Poder Judicirio estadual.

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A Lei de organizao judiciria possui uma relativa liberdade para disciplinar a competncia de cada juzo e vara. Assim, por exemplo, o Cdigo de organizao judiciria poder prever varas especializadas em crimes contra a ordem tributria, em crimes organizados, em crimes de trnsito etc. Varas especializadas e exclusivas da infncia e juventude O ECA previu, em seu art. 145, a possibilidade de os Estados criarem varas especializadas e exclusivas para tratar dos assuntos ali disciplinados. Essas varas ficaram conhecidas como juizados da infncia e juventude. Veja a redao legal: Art. 145. Os estados e o Distrito Federal podero criar varas especializadas e exclusivas da infncia e da juventude, cabendo ao Poder Judicirio estabelecer sua proporcionalidade por nmero de habitantes, dot-las de infra-estrutura e dispor sobre o atendimento, inclusive em plantes. E qual a competncia das varas especializadas da infncia e juventude? O prprio ECA j afirma quais seriam as competncias da vara especializada. Confira: Art. 148. A Justia da Infncia e da Juventude competente para: I - conhecer de representaes promovidas pelo Ministrio Pblico, para apurao de ato infracional atribudo a adolescente, aplicando as medidas cabveis; II - conceder a remisso, como forma de suspenso ou extino do processo; III - conhecer de pedidos de adoo e seus incidentes; IV - conhecer de aes civis fundadas em interesses individuais, difusos ou coletivos afetos criana e ao adolescente, observado o disposto no art. 209; V - conhecer de aes decorrentes de irregularidades em entidades de atendimento, aplicando as medidas cabveis; VI - aplicar penalidades administrativas nos casos de infraes contra norma de proteo criana ou adolescente; VII - conhecer de casos encaminhados pelo Conselho Tutelar, aplicando as medidas cabveis. Pargrafo nico. Quando se tratar de criana ou adolescente nas hipteses do art. 98, tambm competente a Justia da Infncia e da Juventude para o fim de: a) conhecer de pedidos de guarda e tutela; b) conhecer de aes de destituio do poder familiar, perda ou modificao da tutela ou guarda; c) suprir a capacidade ou o consentimento para o casamento; d) conhecer de pedidos baseados em discordncia paterna ou materna, em relao ao exerccio do poder familiar; e) conceder a emancipao, nos termos da lei civil, quando faltarem os pais; f) designar curador especial em casos de apresentao de queixa ou representao, ou de outros procedimentos judiciais ou extrajudiciais em que haja interesses de criana ou adolescente; g) conhecer de aes de alimentos; h) determinar o cancelamento, a retificao e o suprimento dos registros de nascimento e bito. Os arts. 145 e 148 do ECA so inconstitucionais por violarem a competncia dos Estados para legislarem sobre a organizao judiciria (art. 125, 1, da CF/88)? NO. Isso porque o art. 145 do ECA no imps uma obrigao aos Estados de que criassem juizados da infncia e juventude, estabelecendo apenas uma faculdade. Assim, o art. 145 no cria varas judiciais, no define limites de comarcas nem estabelece um nmero de magistrados a serem alocados nos Juizados da Infncia e Juventude. Estes temas

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seriam concernentes s peculiaridades e circunstncias locais. O mencionado artigo apenas faculta a criao dessas varas especializadas e o art. 148 do ECA prev as competncias que tais juizados tero caso sejam criados. No h qualquer problema no fato de a lei federal sugerir aos Tribunais estaduais a criao de rgos jurisdicionais especializados. Vale ressaltar que, recentemente, o STF afirmou que isso constitucional, ao julgar vlida a previso do art. 33 da Lei Maria da Penha, que autoriza os Estados a criarem Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher (Plenrio. ADC 19/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 9/2/2012). Competncia da vara da infncia e juventude para julgar estupro de vulnervel No Rio Grande do Sul, a lei estadual previu que a vara da infncia e juventude, alm das matrias previstas no art. 148 do ECA, teria competncia tambm para julgar os rus (adultos) que cometem o crime de estupro de vulnervel (art. 217-A, do CP). Assim, a lei gacha ampliou as hipteses de competncia da vara da infncia e juventude, conferindo a possibilidade de ela julgar processos criminais, o que no previsto no art. 148 do ECA. Essa previso da lei estadual vlida? SIM. Existe polmica sobre o assunto, mas a tendncia que prevalea que possvel essa previso da legislao estadual. Nesse sentido, j decidiu o STF: Considerado o disposto no artigo 145 da Lei n 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente e na Lei n 12.913/2008, do Estado do Rio Grande do Sul, d-se a competncia de Vara do Juizado da Infncia e Juventude de Porto Alegre para julgar delito praticado contra criana ou adolescente. (HC 113102, Rel. Min. Marco Aurlio, Primeira Turma, julgado em 18/12/2012) A 5 Turma do STJ, acompanhando a posio do STF, passou a entender que a lei estadual pode prever, de forma legtima, que o estupro de vulnervel seja julgado pela vara da infncia e juventude. Veja: (...) 1. O Supremo Tribunal Federal se posicionou no sentido de que o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, ao estabelecer a organizao e diviso judiciria, pode atribuir a competncia para o julgamento de crimes sexuais contra crianas e adolescentes ao Juzo da Vara da Infncia e Juventude, por agregao, ou a qualquer outro Juzo que entender adequado. (HC 219.218/RS, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 17/09/2013) Ateno 1: no Informativo 526 do STJ foi divulgado o RHC 34.742-RS, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 15/8/2013, no qual a 5 Turma decidiu em sentido contrrio ao que expliquei acima, ou seja, foi decidido que a lei estadual seria invlida. No entanto, esse entendimento foi superado pela prpria 5 Turma no HC 219.218/RS, julgado em 17/09/2013. Ateno 2: o tema ainda no pacfico e ser necessrio aguardar mais um pouco para se ter plena certeza da posio do STJ. Processo
STJ. 5 Turma. RHC 34.742-RS, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 15/8/2013 (precedente noticiado no Info 526 e que contrrio ao que foi explicado acima). 5 Turma. HC 219.218/RS, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 17/09/2013 (precedente posterior no mesmo sentido do que foi explicado acima e que est de acordo com julgado do STF).

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Competncia para julgar o crime de peculato-desvio (art. 312 do CP)

Compete ao foro do local onde efetivamente ocorrer o desvio de verba pblica e no ao do lugar para o qual os valores foram destinados o processamento e julgamento da ao penal referente ao crime de peculato-desvio (art. 312, "caput", segunda parte, do CP). Comentrios O art. 312, caput, do CP traz o delito de peculato: Art. 312. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. O caput do art. 312 do CP apresenta duas espcies diferentes de peculato: 1 parte: peculato-apropriao (Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo). 2 parte: peculato-desvio (... desvi-lo, em proveito prprio ou alheio). Em que momento se consuma o crime de peculato-desvio? Trata-se de crime material, exigindo, portanto, um resultado naturalstico. Diz-se que esse crime se consuma no momento em que o agente desvia o bem para finalidade diversa. Para fins de consumao no importa se o sujeito conseguiu ter o benefcio. No peculato-desvio, o momento consumativo ocorre com o ato de desvio, sendo irrelevante se consegue ou no o proveito prprio ou alheio. (FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui. Cdigo Penal e sua interpretao: doutrina e jurisprudncia. 8 ed. So Paulo: RT, 2007, p. 1435) Imagine agora a seguinte situao: E foi Deputado Federal, tendo sido eleito pelo Estado do RJ. Segundo o MPF, E indicou para nomeao como secretrio parlamentar da Cmara dos Deputados o seu empregado domstico (Joo). Joo ficou vrios anos recebendo como secretrio parlamentar da Cmara, mas, na verdade, era empregado domstico de E no Rio de Janeiro. Vale ressaltar que o dinheiro recebido por Joo era depositado em uma conta bancria de uma agncia localizada no Rio de Janeiro. O MPF denunciou E por peculato-desvio. A competncia para julgar essa ao penal por peculato-desvio ser da Justia Federal do Rio de Janeiro ou do Distrito Federal? Justia Federal do Distrito Federal. Conforme dispe o art. 70 do CPP, a competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo. Assim, imputando-se a prtica, em tese, do crime previsto no art. 312, caput, segunda parte, do CP, o momento consumativo ocorre quando o funcionrio pblico efetivamente desvia o dinheiro, valor ou outro bem mvel, independente da obteno da vantagem indevida.

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Na hiptese, verifica-se que todos os atos responsveis pelo desvio do dinheiro foram realizados no Distrito Federal, quais sejam, a indicao do nome do empregado particular do denunciado como secretrio parlamentar, a sua nomeao e a incluso na folha de pagamento da Cmara dos Deputados, ocasio em que passou a receber a remunerao correspondente ao cargo, deixando, contudo, o rgo legislativo federal de receber a devida contraprestao (servio de assessoria parlamentar). Assim, o fato de o dinheiro ser depositado em uma agncia da Caixa Econmica Federal no Rio de Janeiro em nada interfere na fixao da competncia pelo suposto crime de peculato-desvio. Processo
STJ. 3 Seo. CC 119.819-DF, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 14/8/2013.

DIREITO TRIBUTRIO
Restituio do ICMS pago a maior na hiptese em que a base de clculo real seja inferior presumida
(obs: este julgado interessa apenas para os concursos que exigem a matria de forma mais intensa, como o caso de Procurador do Estado) O STF, ao julgar a ADI 1.851/AL, entendeu que o contribuinte somente tem direito restituio de valores recolhidos de ICMS no regime de substituio tributria na hiptese de no ocorrncia do fato gerador, ainda que o preo de venda tenha sido inferior base de clculo presumida. Entretanto, a jurisprudncia do STJ, na aplicao da orientao do STF na mencionada ADI, entendeu que o referido entendimento no se aplica aos Estados no signatrios do Convnio 13/97, a exemplo: So Paulo. No caso de So Paulo, a restituio do imposto pago a maior, na hiptese em que a base de clculo real inferior presumida, possvel. Todavia, tal restituio no imediata e automtica, pois h no Estado de So Paulo legislao especfica determinando a forma de restituio dos valores recolhidos a maior a ttulo de ICMS-ST. Comentrios Em razo de esse tema ser bastante complexo e mais voltado a determinados concursos especficos, no se ir aqui coment-lo de forma detalhada. Contudo, se voc se interessar, o melhor livro que explica o assunto o do Ricardo Alexandre (Direito tributrio esquematizado. 6 ed., So Paulo: Mtodo, 2012, p. 297-305). Substituio tributria progressiva A substituio tributria progressiva, tambm chamada de substituio tributria para frente ou subsequente, uma tcnica de arrecadao de alguns impostos, em especial o ICMS. Na substituio tributria progressiva, a lei prev que o tributo dever ser recolhido antes mesmo que ocorra o fato gerador. Desse modo, primeiro h um recolhimento do imposto e o fato gerador se dar em um momento posterior. Diz-se, ento, que o fato gerador presumido porque haver o pagamento do tributo sem ter certeza que ele ir acontecer. Previso constitucional A substituio tributria progressiva prevista na prpria CF/88: Art. 150 (...) 7 A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido.

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Exemplo de Ricardo Alexandre (p. 298): A uma refinaria de combustveis que vende a gasolina para os distribuidores (B), que revendem para os postos de gasolina (C), que, por fim, vendem ao consumidor final (D). Para o Estado mais fcil cobrar de A todo o tributo que ir incidir sobre a cadeia produtiva. Assim, A pagar o imposto por ele devido como contribuinte e tambm os impostos que iro incidir sobre as vendas futuras (nesse caso, pagar como substituto tributrio/responsvel tributrio). Veja como fica a cadeia de vendas e a incidncia do imposto: A vende para B (A paga o tributo como contribuinte e tambm j paga, como responsvel tributrio, o imposto relacionado com as vendas futuras). B vende para C (B no pagar mais o imposto, uma vez que este j foi pago por A, como substituto tributrio). C vende para os consumidores (C no pagar o imposto, uma vez que este j foi pago por A, como substituto). Assim, todo o tributo pago de uma s vez por A, sendo calculado sobre o valor pelo qual se presume que a mercadoria ser vendida ao consumidor (ALEXANDRE, Ricardo, p. 299). O que acontece caso o FG presumido no se realize? A refinaria A j pagou o imposto relacionado com as vendas de B para C e deste para D. Sucede que, no final das contas, ocorreu um problema e B no vendeu a gasolina para ningum. Nesse caso, a prpria CF/88 assegura que o responsvel tributrio (quem antecipou o imposto) dever ser restitudo da quantia paga. Em outras palavras, como no houve o FG, a refinaria receber de volta o valor que adiantou como imposto. O 7 do art. 150 da CF/88 afirma que ser assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido. O que acontece caso o FG presumido se realize, mas com um valor diverso do que foi presumido? A refinaria A j pagou o imposto relacionado com as vendas de B para C e deste para D. Suponha-se que se presumiu, como preo de venda da gasolina na bomba, o valor de 3 reais o litro, sendo o tributo cobrado com base nesse parmetro. Ocorre que, por razes de mercado, a gasolina foi vendida a 2 reais o litro. Desse modo, o FG que havia sido presumido ocorreu, mas o valor da venda foi menor do que o previsto no momento de calcular o imposto antecipado. A refinaria recolheu o ICMS considerando o valor de 3 reais, mas a base de clculo real foi de 2 reais. O Fisco dever devolver a diferena do imposto entre o que foi pago e aquilo que efetivamente se deu na prtica? Doutrina majoritria: afirmava que deveria ser devolvida a diferena. Fisco: defendeu que no deveria haver devoluo da diferena. Ricardo Alexandre expe os argumentos veiculados (p.. 302): a) Se forem obrigatrios os ajustes nos casos em que haja diferena entre os valores recolhidos antecipadamente e os valores vendidos, a sistemtica da substituio progressiva perder boa parte de sua utilidade prtica, pois a Administrao precisar voltar a fiscalizar a parte final da cadeia produtiva (no caso citado, os postos). b) A CF expressamente falou que seria devida a devoluo no caso de o FG no se realizar; logo, em caso de recolhimento a maior, no haveria direito restituio em virtude de um silncio eloquente.

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Em 1997, 23 dos 27 Estados e DF firmaram o Convnio interestadual 13/1997 (ficaram de fora somente PE, SP, SC e PR). Nesse Convnio ficou definido que no deveria haver a restituio dos valores recolhidos a maior (ex: estimou a gasolina a 3 reais e ela foi vendida a 2 reais). Por outro lado, segundo o Convnio, o Fisco tambm no poderia fazer a cobrana extra caso tivesse recolhido os valores a menor (ex: estimou a gasolina a 2 reais e ela foi vendida a 3 reais). Foi ajuizada uma ADI n. 1.851-AL contra o Convnio 13/1997, tendo o STF julgado constitucional a no-restituio prevista no Convnio: (...) O fato gerador presumido, por isso mesmo, no provisrio, mas definitivo, no dando ensejo a restituio ou complementao do imposto pago, seno, no primeiro caso, na hiptese de sua no-realizao final. Admitir o contrrio valeria por despojar-se o instituto das vantagens que determinaram a sua concepo e adoo, como a reduo, a um s tempo, da mquina-fiscal e da evaso fiscal a dimenses mnimas, propiciando, portanto, maior comodidade, economia, eficincia e celeridade s atividades de tributao e arrecadao. (...) (ADI 1.851, Rel. Min. Ilmar Galvo, julgamento em 8-5-02, DJ de 22-11-02) Ocorre que, como vimos acima, quatro Estados no assinaram o Convnio (PE, SP, SC e PR). No caso de SP e PE, as leis estaduais preveem que devida a restituio na hiptese de ocorrncia do FG com BC menor que a presumida. Logo, o STJ, com base nessas leis estaduais, entende que, no caso de SP e PE, possvel a restituio do imposto pago a maior, na hiptese em que a base de clculo real inferior presumida. Veja um precedente da 1 Turma do STJ: (...) A Turma reiterou ser cabvel o pedido de compensao tributria de ICMS cuja base de clculo seja superior ao valor da efetiva comercializao, tendo em vista que o estado federado, ora recorrido, no signatrio do Convnio ICMS n. 13/1997, bem como possui legislao que assegura ao contribuinte a restituio do ICMS pago antecipadamente no regime de substituio tributria. Portanto, no se aplica hiptese o entendimento do STF exposto na ADI 1.851-4/AL. (...) RMS 32.725-PE, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 27/9/2011. Reitero que se trata de um assunto difcil, mas que a melhor explicao possvel voc poder encontrar no livro do Prof. Ricardo Alexandre, obra mais que recomendada. Processo
STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1.371.922-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 6/8/2013.

PIS/PASEP e COFINS no caso de venda de veculos novos (obs: este julgado somente ser exigido no caso de concursos federais que exijam Direito Tributrio de forma mais intensa)
Na venda de veculos novos, a concessionria deve recolher as contribuies para o PIS/PASEP e a COFINS sobre a receita bruta/faturamento (arts. 2 e 3 da Lei 9.718/98) compreendido o valor de venda do veculo ao consumidor , e no apenas sobre a diferena entre o valor de aquisio do veculo junto fabricante concedente e o valor da venda ao consumidor (margem de lucro). Comentrios Entre a pessoa jurdica fabricante (montadora-concedente) e o distribuidor (concessionria), h uma relao de concesso comercial cujo objeto o veculo a ser vendido ao consumidor.

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Esse vnculo, sob o ponto de vista comercial, regido pela Lei n. 6.729/79, que caracteriza o fornecimento de mercadorias pela concedente concessionria como uma compra e venda mercantil, pois estabelece que o preo de venda ao consumidor deve ser livremente fixado pela concessionria, enquanto na relao entre concessionria e concedente cabe a esta fixar o preo de venda quela (art. 13). Confirma o entendimento de que h uma compra e venda mercantil o disposto no art. 23 da mencionada lei, segundo o qual h obrigao da concedente de readquirir da concessionria o estoque de veculos pelo "preo de venda rede de distribuio. Desse modo, evidente que, na relao de concesso comercial prevista na Lei n. 6.729/79, existe um contrato de compra e venda mercantil que celebrado entre o concedente e a concessionria e outro contrato de compra e venda que celebrado entre a concessionria e o consumidor, sendo que o segundo contrato que gera faturamento para a concessionria. Saliente-se, a propsito, que no h mera intermediao, tampouco operao de consignao. Isso, inclusive, confirmado pelo art. 5 da Lei n. 9.718/98, que, quando equipara para fins tributrios as operaes de compra e venda de veculos automotores usados a uma operao de consignao, parte do pressuposto de que a operao de compra e venda de carros novos no configura consignao. Efetivamente, s se equipara aquilo que no o ; se j o fosse, no seria necessrio equiparar. Sendo assim, caracterizada a venda de veculos automotores novos, a operao se enquadra dentro do conceito de "faturamento" definido pelo STF quando examinou o art. 3, caput, da Lei n. 9.718/1998, fixando que a base de clculo do PIS e da COFINS a receita bruta/faturamento que decorre exclusivamente da venda de mercadorias e/ou de servios, no se considerando receita bruta de natureza diversa. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.339.767-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 26/6/2013.

EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir: 1) No processo administrativo disciplinar, a autoridade julgadora no poder decidir de forma contrria ao relatrio da comisso processante. ( ) 2) A medida de busca e apreenso prevista no procedimento especial da alienao fiduciria somente pode ser proposta por instituio financeira ou pessoa jurdica de direito pblico titular de crditos fiscais e previdencirios. ( ) (Juiz TJGO 2012 FCC) Cabe agravo de instrumento contra A) as decises interlocutrias proferidas em audincia de instruo e julgamento. B) a deciso que, ao resolver impugnao ao cumprimento de sentena, extinguir a execuo. C) a sentena que extinguir o processo sem resoluo de mrito. D) a deciso que receber apelao apenas no efeito devolutivo. E) as sentenas proferidas em execuo fiscal de valor igual ou inferior a 50 ORTNs. (DPE/MS 2012 FUVEST) A impugnao no cumprimento de sentena, uma vez decidida, recorrvel A) por apelao, em quaisquer casos. B) por apelao apenas quando importar a extino da execuo. C) por agravo de instrumento, em quaisquer casos. D) por agravo de instrumento, mesmo quando importar extino da execuo. (Juiz TJAC 2012 CESPE) No processamento do agravo de instrumento, h situaes em que o relator profere deciso monocraticamente, e no de forma colegiada. Assim, da deciso monocrtica do relator que converte o agravo de instrumento em agravo retido, a parte inconformada poder interpor agravo para a turma. ( ) Gabarito 4. Letra B 5. E

3)

4)

5)

1. E

2. C

3. Letra D

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JULGADOS QUE NO FORAM COMENTADOS POR SEREM DE MENOR RELEVNCIA PARA CONCURSOS PBLICOS
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA EM RELAO A SALDO REMANESCENTE. Na fase de cumprimento de sentena, caso o exequente, aps o levantamento dos valores depositados em seu favor, apresente memria de clculo relativa a saldo remanescente, dever ser concedida ao executado nova oportunidade para impugnao. O direito de impugnao inclusive quanto alegao de saldo remanescente decorrncia natural do direito de ao, possibilitando ao executado reagir contra execuo que se desenvolva de forma injusta ou ilegal. Assim, em situaes como a descrita, tendo em vista tratar-se de novo procedimento executivo versando valores no abrangidos na execuo anterior, deve-se conceder ao devedor a possibilidade de apresentar nova defesa, no havendo precluso. REsp 1.265.894-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 11/6/2013. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. LEGITIMIDADE PARA A EXECUO DE HONORRIOS FIXADOS EM DECISO JUDICIAL. A associao que se destine a representar os interesses dos advogados empregados de determinada entidade, havendo autorizao estatutria, tem legitimidade para promover, em favor de seus associados, a execuo de ttulo judicial quanto parcela da deciso relativa aos honorrios de sucumbncia. Observe-se, inicialmente, que o art. 21 da Lei 8.906/1994 (Estatuto da Advocacia e da OAB) dispe que, nas causas em que for parte o empregador, ou pessoa por este representada, os honorrios de sucumbncia sero devidos aos advogados empregados. Destaque-se, ainda, que o artigo emprega o termo plural "advogados empregados", considerando que o empregador, normalmente, ter mais de um advogado empregado e que eles, ao longo do processo, tero oportunidade de atuar em conjunto ou isoladamente, de modo que o xito, acaso obtido pelo empregador na demanda, ser atribudo equipe de advogados empregados. Por sua vez, o Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB estabelece, no pargrafo nico de seu art. 14, que os honorrios de sucumbncia dos advogados empregados constituem fundo comum, cuja destinao decidida pelos profissionais integrantes do servio jurdico da empresa ou por seus representantes. Assim, existindo uma associao regularmente criada para representar os interesses dos advogados empregados de determinada entidade, nada obsta que a entidade associativa, mediante autorizao estatutria, possa executar os honorrios sucumbenciais pertencentes aos "advogados empregados", seus associados. Essa possibilidade apenas facilita a formao, administrao e rateio dos recursos do fundo nico comum, destinado diviso proporcional entre todos os associados. REsp 634.096-SP, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 20/8/2013.

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