Acervo eletrnico doado ao Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio em 03/12/2010

Artigos Artigos de Doutrina - Euclides A. Rocha - O CARGO DE CONFIANA NA JURISPRUDNCIA DO TST Euclides A. Rocha Advogado, professor de Dto. do Trabalho (lic.) da PUC/PR. Sumrio: 1. Cargo de confiana. Conceito. 2. O cargo de confiana na CLT. 3. A jurisprudncia do TST. 1- Cargo de Confiana - Conceito. Necessrio que se fixe, em primeiro lugar, o que se deve entender como cargo de confiana, no mbito do Direito do Trabalho, o que no assinale-se - tarefa isenta de profunda controvrsia e de um razovel grau de subjetivismo. Primeiro, porque no existe para essa aferio um critrio preestabelecido, o que impossibilita se faa uma enumerao prvia e exaustiva. Em segundo, porque a nossa legislao no contempla um captulo ou uma clara definio dos altos-empregados, que exeram ou se associem aos poderes de direo do empregador. Sabidamente, o empregador o organizador da atividade econmica e quem dirige o trabalho alheio dentro da empresa. Mas, tradicionalmente, o poder de comando dentro da empresa no exercido monocraticamente pelo empregador, tendo este a necessidade de contar com colaboradores que o auxiliam nas tarefas diretivas, especialmente quando se trate de grandes empresas, com vrios estabelecimentos, multiplicidade de negcios e elevado nmero de empregados. O nosso velho Cdigo Comercial contm algumas disposies especficas sobre os empregados de confiana ou alto-empregados. Assim que os artigos 74/86 tratam dos feitores, guarda-livros, caixeiros e outros empregados, nomeados pelos patres ou preponentes que, embora subordinados, sujeitam-se a uma disciplina diversificada, dada a natureza altamente fiduciria de suas funes. A estrutura hierarquizada da empresa e a subdiviso do trabalho, especialmente nos modernos e atuais empreendimentos econmicos, refletese atravs de seus rgos internos e do instituto da representao, que significa fazer as vezes, agir em nome de outrem. Surgem da os denominados cargos de confiana ou de direo, que se colocam em posio proeminente em relao aos demais empregados. EVARISTO DE MORAES FILHO assim se pronuncia sobre a figura de que estamos a tratar: So exercentes de cargos de confiana aqueles que participam dos poderes de gesto ou administrao - prprios do titular da empresa. Como que se colocam entre o contrato de trabalho e o mandato, obrigando a prpria direo de modo direto, atravs de atos praticados com representao. Os seus exercentes no possuem outro ttulo legtimo para a sua ocupao alm da livre e espontnea escolha do empregador. Realizam atos que deveriam ser praticados pessoalmente pelos titulares do negcio, da a confiana imediata de que se revestem. Podem ser cargos de direo, de gesto, de gerncia, como igualmente de guarda de valores vultosos da empresa. E, acrescenta quanto ao carter precrio da designao para tais funes: Permite a lei essa demissibilidade ad nutum devido ao fato de ficar na mo desses ocupantes de cargo de confiana o destino da prpria empresa, em sentido jurdico ou material, por ato prvio do empregador (Tratado Elementar de Dto. do Trabalho, 1960, vol. I, pgs. 434/435) De outro lado e no mesmo sentido, conhecida a frmula pela qual o notvel MRIO DE LA CUEVA destaca que, em princpio, sero de confiana aqueles cargos cujo exerccio coloque em jogo a prpria existncia da empresa, seus interesses fundamentais, sua segurana e a ordem essencial do desenvolvimento de sua atividade. DLIO MARANHO salienta que o exercente de um cargo de confiana um empregado como outro qualquer, mas que, dada a natureza da funo desempenhada, em que o elemento fiducirio, existente em todo o contrato de trabalho, assume especial relevo, no se beneficia da proteo legal com a mesma amplitude atribuda aos demais empregados (Instituies de Dto. do Trabalho, 16 ed., LTr, SP, 1996, pg. 307). O professor JOS MARTINS CATHARINO, tratando da figura do empregado representante do empregador ou colaborador que assume funes diretivas, ensina que: quando a intensidade da colaborao suplanta inteiramente a subordinao, no plano jurdico, desaparece a relao de emprego. Quando, porm, a subordinao apenas afetada pela colaborao jurdica, que a reduz com o conseqente acrscimo de autonomia do trabalho, d-se uma atenuao da primeira, embora no ao ponto extremo de desqualificar a relao de emprego. Esta a situao em que se acham os altos-empregados, co-participantes das tarefas empresrias a cargo do empregador, quase empregadorescolaterais os quais, por fora das suas funes, so menos empregados, e dos simples-empregados se distinguem at psicologicamente. Irresistivelmente, por naturais inspiraes, adquirem certa mentalidade patronal e, pelos salrios elevados que percebem, merecem menor proteo, sendo que, sociologicamente, vo incorporar-se classe mdia. Em outro sentido: aburguesam-se, tornam-se conservadores e, muitas vezes, se mostram antiproletrios. Acomodam-se porque esto satisfeitos com o de que j desfrutam (Contrato de Emprego, 2 ed., RJ, 1965, Ed. Trab., pg. 457). Assim, poderamos conceituar cargo de confiana como sendo aquele que exercido pelo empregado, a quem o empregador confere uma especial confiana ou uma maior carga de responsabilidade e de representao, importando para o empregado no exerccio de atividade prpria daquele, por delegao ou mandato, e cujo exerccio poder influir decisivamente na vida e no desenvolvimento da empresa. 2. O cargo de confiana na CLT. Se, por um lado, a CLT no contempla um ttulo ou captulo prprio a respeito dos cargos de confiana, o texto consolidado possui vrios preceitos isolados, aplicveis aos altos-empregados. Assim, o artigo 62, atual inciso II, estabelece uma exceo quanto aplicao do Captulo relativo durao do trabalho aos gerentes, diretores, chefes de departamentos ou de filiais. Diz o referido preceito: No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo: I (.....); II- os gerentes, assim considerados os exercentes de encargos de gesto, aos quais se equiparam para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento e/ou filial. Esta redao - ampliada em seu contedo e acrescida de um pargrafo nico - decorre da Lei n 8.966/94. Antes, o gerente era contemplado na alnea c, daquele mesmo artigo, que assim o definia: ....os gerentes, assim considerados os que investidos de mandato, em forma legal, exeram encargos de gesto e, pelo padro mais elevado de vencimentos, se diferenciem dos demais empregados, ficando-lhes, entretanto, assegurado o descanso semanal.

V-se, claramente, que o legislador mais recente vislumbra no cargo de confiana ou de gerncia, dois elementos distintos: 1) o exerccio pelo empregado de encargos de gesto, o que significa gerir ou: gerenciar, administrar, chefiar, dar ordens, cobrar, punir etc.; 2) receber o empregado um salrio diferenciado, correspondente - pelo menos - a um acrscimo de 40% a ttulo de gratificao de funo, se houver, ou a percepo de salrio pelo cargo de confiana superior em 40% ao salrio do cargo efetivo. A outra mudana mais expressiva, quando se faz o cotejo da antiga redao do art. 62, letra c com o atual inciso II, decorre da circunstncia de ter sido suprimida pela lei de 1994 a exigncia de encontrar-se o empregado investido de mandato, em forma legal. Com isso, certamente, quis o legislador superar a discusso, comum at ento, no sentido de que o mandato, na forma legal, seria necessariamente, o mandato escrito ou expresso, quando o art. 1.290 do Cd. Civil dispe que o mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito. Relativamente aos bancrios, no artigo 224 - que trata, tambm, da durao da jornada - nossa legislao possui dispositivo assim redigido, no 2: as disposies deste artigo no se aplicam aos que exercem funes de direo, gerncia, fiscalizao, chefia ou equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a um tero do salrio do cargo efetivo. Este preceito, com toda certeza, o que tem proporcionado a discusso mais acesa e freqente, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia e, tambm com certeza, provocado o maior nmero de pronunciamentos da jurisprudncia especializada, no apenas por sua massiva utilizao por parte dos empregadores bancrios, como pelo abuso e distores muitas vezes constatadas em sua utilizao, em face da referida categoria. Quando tratarmos, mais a frente, da jurisprudncia especfica, do TST, teremos oportunidade de melhor examinar a questo. Regra pertinente contagem do tempo de servio, do empregado chamado a ocupar, em comisso e interinamente cargo de outro, encontra-se presente no art. 450 da CLT, com o qual se correlaciona a regra do art. 499, que a seguir veremos. Tem extrema relevncia no mbito do Direito do Trabalho o instituto da reverso, isto , a possibilidade de retorno do empregado exercente de cargo de confiana sua funo anterior. O princpio cardeal inscrito no artigo 468 da CLT o da inalterabilidade unilateral das condies laborais: qualquer alterao s lcita por mtuo consentimento e, ainda assim, desde que dela no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade de qualquer clusula que infrinja essa garantia. O pargrafo nico do mesmo art. 468, contudo, reza que: No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana. Esvaziado o instituto da estabilidade, no se pode deixar de considerar, porm, mesmo no regime imperante (da instabilidade, proporcionada pelo regime do FGTS), que o empregado exercente de uma funo ou cargo de confiana, o faz, sempre, em carter precrio, isto , no h como assegurar-lhe a permanncia na funo contra a vontade do empregador. A confiana um elemento subjetivo e ao empregador dispensvel qualquer justificativa para o afastamento do empregado do cargo de confiana. Coloca-se, pois, como algo dependente do nuto ou da vontade unilateral do empregador, sem que possa o empregado contra ela se opr. Todavia, tem ensejado ampla discusso a questo remuneratria, isto , a possibilidade do empregador reduzir os ganhos do empregado descomissionado, aps faz-lo retornar funo efetiva. Freqentemente, na prtica, constata-se que o empregado, durante vrios anos, esteve posicionado numa funo relevante dentro da estrutura da empresa, percebendo salrio diferenciado por fora da funo exercida. Hoje, como vemos do art. 62, pargrafo nico, da CLT, o empregado de confiana deve perceber pelo menos 40% acima do salrio do cargo efetivo e, para os bancrios, um acrscimo de no mnimo um tero (1/3) do salrio do cargo efetivo (art. 224, 2). A reverso ao cargo efetivo, no h a menor dvida, encontra pleno amparo no preceito j indicado (art. 468, nico), ante a premissa de que o empregado no tem direito permanncia no cargo de confiana contra a vontade do empregador. O aspecto remuneratrio, entretanto, tem merecido anlise no sentido de que, aps o exerccio da funo comissionada ou de confiana por vrios anos, no mais poder o empregador reduzir os ganhos totais do trabalhador. O Tribunal Superior do Trabalho, em setembro de 1985, chegou a aprovar um Enunciado a respeito: Enunc. 209 - Cargo em Comisso Reverso - A reverso do empregado ao cargo efetivo implica na perda das vantagens salariais inerentes ao cargo em comisso, salvo se nele houver permanecido dez ou mais anos ininterruptos. Logo em seguida, no entanto, o prprio TST, pela Resoluo Adm. 81/85, de 03.12.85, cancelou o referido verbete de sua jurisprudncia sumulada. A discusso jurdica do tema, entretanto, teve continuidade, sendo inmeros os feitos em que ex-exercentes de funes de confiana pleiteiam a incorporao da vantagem pecuniria, aps a reverso ao cargo efetivo. A jurisprudncia que se vem firmando majoritariamente, no prprio TST, embora ainda sujeita a posicionamentos discrepantes, no sentido daquele enunciado revogado: se o empregado permanece por dez anos ou mais no cargo de confiana, no poder sofrer decrscimo remuneratrio, admitindo-se a supresso quando a permanncia se verifique por prazo inferior. Essa orientao, tambm adotada em muitas decises regionais, prende-se idia de que no razovel que o empregado tenha suas possibilidades financeiras abruptamente reduzidas, quando por largo perodo viveu - pessoal e familiarmente - com uma remunerao maior, capaz, inclusive, de modificar-lhe os hbitos e o padro de vida. A permanncia da gratificao, comisso de cargo ou salrio mais elevado pelo exerccio da funo de confiana, ante sua habitualidade, teria o condo de contratualiz-la, impedindo possa o empregador suprimi-la quando da reverso ao cargo efetivo. Dentre muitos, ilustra-se a matria com os julgados seguintes: 1) Funo de confiana - Supresso - Perodo inferior a 10 anos - No faz jus o empregado manuteno do pagamento de cargo de confiana se este lhe foi suprimido antes de completar dez anos de efetivo exerccio, conforme a jurisprudncia desta Corte (TST-E-RR124.259/94.7 (Ac. SBDI-1 n. 5350/97) - 3 Reg. - Rel. Min. Cna Moreira, DJU 12.12.97, pg. 65.865); 2) Reverso ao cargo efetivo - Possibilidade. Perda de cargo de confiana e das vantagens percebidas em decorrncia do exerccio do mesmo. Empregado que exerceu o cargo de confiana por mais de 4 anos. O art. 468 celetrio permite a reverso ao cargo efetivo com perda das vantagens decorrentes do exerccio do cargo de confiana (TST-E-RR- 5.342/90.4 (Ac. SDI 119/94) - 4 Reg. - Rel. Min. Afonso Celso, DJU 08.04.94, pg. 7348); 3) Cargo em comisso - Retorno ao cargo efetivo - Gratificao de funo - Incorporao. 1. O empregado que permanecer no exerccio de cargo em comisso por dez anos ininterruptos tem a gratificao incorporada a seu salrio, no perdendo a vantagem caso ocorra a reverso ao cargo efetivo. Assim o , considerando a contratualizao da gratificao, pela habitualidade do seu pagamento, e o princpio da estabilidade econmica do trabalhador (TST-E-RR- 75.228/93 (Ac. SDI 4.016/95) - 3 Reg. - Rel. Min. Francisco Fausto, DJU 23.02.96, pg. 3719). Interessante a construo jurisprudencial que restou adotada em outro julgado, tambm da SDI/TST, em que foi invocada analogicamente regra que era aplicvel aos servidores pblicos federais. Assim est redigida a ementa: Estabilidade econmica - Gratificao de funo ou cargo em comisso - Reverso ao cargo efetivo. 1. Cabe a aplicao analgica da Lei n. 6.732/79 ao direito do trabalho, em face da lacuna da CLT sobre a estabilidade econmica do empregado que retorna ao cargo efetivo, para amparar a pretenso da integrao da gratificao de funo ao salrio do obreiro. Nos termos do referido diploma legal, a incorporao feita na base de quintos, a partir do sexto ano, at a incorporao total da vantagem salarial, quando completos dez anos de exerccio do cargo comissionado. 2. Revista no provida (TST-E-RR-15.050/90.5 (Ac. SDI 3.505/93) - 9 Reg. - Rel. Min. Francisco Fausto - DJU 04.04.94, pg.

7352). No artigo 469 da CLT, relativo alterao do local da prestao de servios, onde reafirmado o princpio geral da inalterabilidade unilateral das condies contratuais, outra regra exceptiva prevista em relao aos exercentes de cargos de confiana, no 1: No esto compreendidos na proibio desde artigo os empregados que exeram cargos de confiana ..., o que est a significar que, em relao aos empregados de confiana pode o empregador determinar a mudana do local de trabalho, sem que a ela possa se opr o empregado. Como diz o Prof. Russomano: o empregado de confiana pode, algumas vezes, ser o representante do empregador, razo pela qual deve estar presente nos lugares a que o chamar o interesse do mesmo (Comentrios CLT, Konfino, 8 ed., pg. 677). Finalmente, o artigo 499 da CLT, embora trate da Estabilidade decenal, instituto hoje superado pela legislao pertinente ao FGTS, tem relevncia no aspecto da contagem do tempo de servio em que o empregado permanece no exerccio de cargo de confiana. Dispe, com efeito, o art. 499, no caput: No haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria, gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o cmputo do tempo de servio para todos os efeitos legais. Pargrafo 1: Ao empregado garantido pela estabilidade, que deixar de exercer cargo de confiana, assegurada, salvo no caso de falta grave, a reverso ao cargo efetivo que haja anteriormente ocupado. Os preceitos acima mostram que o empregado de confiana ocupa, de fato, uma posio sui generis no quadro dos princpios gerais e da prpria legislao obreira. Na poca em que o nosso direito agasalhava a estabilidade decenal (arts. 492/500, da CLT), o exercente de cargo de confiana no adquiria a estabilidade, mas o tempo de exerccio da funo era computvel, como tempo de servio, para todos os efeitos legais. Escrevia, h vrios lustros o Prof. Mozart Victor Russomano, em comentrio ao referido artigo, que o ocupante do cargo de confiana no obtm, nunca, estabilidade na funo, porque, sempre, depende da confiana que o empregador nele deposite, a qual pode desaparecer por pequenos fatos imponderveis e quase imperceptveis, aos olhos de terceiros. Mas, o cargo de confiana, diz a lei, ser o de diretoria, de gerncia e outros - quer dizer, outros anlogos, para o desempenho dos quais seja, na verdade, indispensvel, de parte do empregador, confiana ampla no empregado, confiana excepcional, no a confiana comum que deve existir entre todos os trabalhadores e todas as empresas. (...) O prazo em que o empregado est no exerccio do cargo de confiana, todavia, integra seu tempo de servio efetivo, em funo do qual variam suas prerrogativas (Coment. CLT., ob. cit. pg. 824). Com a eliminao da estabilidade decenal em razo da adoo generalizada do regime do FGTS, no h distino qualquer entre o exercente de cargo de confiana e os demais empregados: todos esto sujeitos ao referido regime e as indenizaes, quando devidas, sero as mesmas. 3. A jurisprudncia do TST. Uma observao inicial se impe: a jurisprudncia uniforme do TST, a respeito de cargos de confiana, concentra-se - quase que exclusivamente - na categoria bancria. Por que? De fato, at pode ser surpreendente que os pronunciamentos mais freqentes dos Tribunais e a jurisprudncia uniformizada do TST recaia sobre os bancrios designados para o exerccio de funes de confiana ou comissionadas, quando, seguramente, existe maior nmero de gerentes, diretores, encarregados e chefes nas outras atividades econmicas: agricultura, indstria, comrcio e servios no-bancrios. Procuraremos, linhas a frente, examinar as razes que levaram a esta verdadeira proliferao de enunciados pertinentes aos bancrios e poucos - ou quase nenhum - que se apliquem generalidade dos exercentes de cargos de confiana. Vejamos o rol dos enunciados que se relacionam ao tema em exame, cargo de confiana: Enunc. 66 (1977) - Tempo de Servio (Ferrovirios). Os quinqnios devidos ao pessoal da Rede Ferroviria Federal S.A. sero calculados sobre o salrio do cargo efetivo, ainda que o trabalhador exera cargo ou funo em comisso; Enunc. 102 (1980) - Bancrio. Caixa. Cargo de Confiana. O caixa bancrio, ainda que caixa executivo, no exerce cargo de confiana. Percebendo gratificao igual ou superior a um tero de salrio do posto efetivo, esta remunera apenas a maior responsabilidade do cargo e no as duas horas extraordinrias alm da sexta; Enunc. 109 (1980) - Gratificao de Funo. O bancrio no enquadrado no 2 do artigo 224 da CLT, que receba gratificao de funo, no pode ter o salrio relativo a horas extraordinrias compensado com o valor daquela vantagem; Enunc. 166 (1982) - Bancrio. Cargo de Confiana. Jornada de Trabalho. O bancrio, exercente de funo a que se refere o 2 do art. 224 da CLT e que recebe gratificao no inferior a um tero do seu salrio, j tem remunerada as duas horas extraordinrias que excederem de seis; Enunc. 204 (1985) - Bancrio. Cargo de Confiana. Caracterizao. As circunstncias que caracterizam o bancrio como exercente de funo de confiana so previstas no art. 224, 2 da CLT, no exigindo amplos poderes de mando, representao e substituio do empregador, de que cogita o art. 62, alnea c, consolidado; Enunc. 232 (1985) - Bancrio. Cargo de Confiana. Jornada. Horas Extras. O bancrio sujeito regra do art. 224, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho cumpre jornada de oito horas, sendo extraordinrias as trabalhadas alm da oitava.; Enunc. 233 (1985) - Bancrio. Chefe. O bancrio no exerccio da funo de chefia, que recebe gratificao no inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo, est inserido na exceo do 2 do art. 224, da Consolidao das Leis do Trabalho, no fazendo jus ao pagamento das stimas e oitava horas como extras; Enunc. 234 (1985) - Bancrio. Subchefe. O bancrio no exerccio da funo de subchefia, que recebe gratificao no inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo, est inserido na exceo do 2 do art. 224, da Consolidao das Leis do Trabalho, no fazendo jus ao pagamento das stimas e oitava horas como extras; Enunc. 237 (1985) - Bancrio. Tesoureiro. O bancrio no exerccio da funo de tesoureiro, que recebe gratificao no inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo, est inserido na exceo do 2 do art. 224, da Consolidao das Leis do Trabalho, no fazendo jus ao pagamento das stimas e oitava horas como extras; Enunc. 238 (1985) - Bancrio. Subgerente. O bancrio no exerccio da funo de subgerente, que recebe gratificao no inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo, est inserido na exceo do 2 do art. 224, da Consolidao das Leis do Trabalho, no fazendo jus ao pagamento das stimas e oitava horas como extras; Enunc. 240 (1985) - Bancrio. Gratificao de Funo e Adicional por Tempo de Servio. O adicional por tempo de servio integra o clculo da gratificao prevista no art. 224, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho; Enunc. 269 (1988) - Diretor Eleito. Cmputo do perodo como tempo de servio. O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio deste perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego;

Enunc. 287 (1988) - Jornada de Trabalho. Gerente Bancrio. O gerente bancrio, enquadrado na previso do 2, do artigo 224 consolidado, cumpre jornada normal de oito horas, somente no tendo jus s horas suplementares, excedentes da oitava, quando investido de mandato, em forma legal, tenha encargos de gesto e usufrua de padro salarial que o distinga dos demais empregados. Percebe-se, assim, que com exceo do primeiro (n 66, relativo aos ferrovirios) e do penltimo (n 269, referente ao empregado eleito diretor), todos os demais enunciados dizem respeito aos bancrios. Uma anlise crtica desses mltiplos enunciados voltados atividade bancria, justifica as seguintes observaes: a) os preceitos contemplados no caput e no pargrafo 2 do artigo 224/CLT propiciaram, por parte dos bancos/empregadores, autntica festa do comissionamento, isto : a maioria das funes bancrias passaram a ser qualificadas de comissionadas, quase sempre pelo simples fracionamento do salrio contratual, como forma de submisso de todos jornada de oito horas dirias e, conseqentemente, no pagamento de duas horas de trabalho dirio (stima e oitava). Era (e , em muitos casos, ainda hoje) facilmente constatvel que, na maioria das agncias, s trabalhavam chefes e comissionados, sobrando como subalternos ou no-comissionados, muitas vezes, apenas o contnuo, o vigia e o encarregado(a) da limpeza .....; b) na dcada de 80 iniciou-se o processo de automao dos estabelecimentos bancrios, com a conseqente reduo dos integrantes da categoria. O enxugamento dos quadros de pessoal dos bancos levou a verdadeira enxurrada de aes trabalhistas em todo o pas; da, a predominncia nas pautas das Juntas e dos Tribunais de processos de interesse dos bancos e dos - agora - ex-bancrios; c) o TST, a quem legalmente incumbe uniformizar a jurisprudncia trabalhista e dar a palavra final na interpretao do direito federal e constitucional do trabalho, levado, talvez, pela pletora de feitos envolvendo bancos e bancrios, excedeu-se, acabando por produzir smulas contraditrias e sobrepostas. Basta ver que o contedo dos Enunciados n. 232, 233, 234, 237 e 238 (cinco, no total), poderia ficar restrito ao primeiro (232), que diz a mesma coisa, genericamente. O pargrafo 2 do artigo 224 tem redao e carter meramente exemplificativo. Nele se incluem os bancrios exercentes de funes de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana. Portanto, suprflua e desnecessria a indicao sumular de algumas funes bancrias. O que de fato interessa para a definio e enquadramento do bancrio comissionado (qualquer que seja o ttulo ou o nome dado funo), o preenchimento pelo empregado daquelas condies ditadas pela lei: exerccio de direo, gerncia, fiscalizao, chefia ou equivalentes. Por outro lado, o Enunciado 166 ficou contraditrio quando diz que o bancrio comissionado j tem remuneradas (com a gratificao) as duas horas extraordinrias que excederem de seis. Ora, se a jornada normal, ordinria, do bancrio exercente de funo de confiana de oito (8) horas, claro que as stimas e oitavas horas de cada jornada jamais poderiam ser nominadas de extraordinrias; d) de outra parte - e com a devida vnia - criticvel a freqncia com que o C. TST se debrua sobre a qualificao e o enquadramento dos bancrios na exceo do pargrafo 2 do art. 224: a avaliao factual das condies de trabalho, dos poderes de gesto e fiscalizao exercitados pelos bancrios designados de comissionados deveria ficar restrita atuao das Juntas e Tribunais Regionais (duplo grau de jurisdio, ou instncias ordinrias), a quem cabe, com exclusividade, a valorao do quadro ftico delineado em cada processo. O TST, terceira instncia e com competncia extraordinria, no poderia revolver os fatos (Enunciado 126); e) o Enunciado n. 287/TST, que trata especificamente do gerente/bancrio, no est imune a severas crticas, porquanto mescla institutos e captulos distintos da CLT e tem servido, aps sua aprovao, para uma discusso interminvel sobre o direito ou no percepo de horas extras pelo gerente. Na verdade, a inteno do C. TST foi a de distinguir entre duas espcies de gerente bancrio: a) o gerente-geral, ou seja, aquele que, portador do mandato em forma legal, tenha encargos de gesto e usufrua de padro salarial que o distinga dos demais empregados (raciocinando, evidentemente, com as condies do art. 62, II, da CLT; b) o gerente limitado, com atribuies parciais de gerncia, como os gerentes-de-conta, os que possuem alada e autonomia restrita, diretamente subordinados chefia do gerente-geral ou sob superviso imediata de diretores, supervisores etc. Andou mal, a nosso ver, a Corte Superior Trabalhista ao propor e incentivar tal dicotomia, porquanto: 1. a regra do artigo 62 no aplicvel aos bancrios, por fora de expressa disposio contida no art. 57 da CLT: Os preceitos deste Captulo aplicam-se a todas as atividades, salvo as expressamente excludas, constituindo excees as disposies especiais, concernentes estritamente a peculiaridades profissionais constantes do Captulo I do Ttulo III; 2. ora, o Captulo I, do Ttulo III, da CLT, trata exatamente da atividade bancria (Seo I - arts. 224/226) e, no pargrafo 2 do art. 224 cuida, especificamente, dos bancrios exercentes de funes de confiana, dentre os quais os diretores, gerentes e outros. Como vimos, anteriormente, todos os exercentes de cargos de confiana, bancrios ou no, so investidos de mandato em forma legal (expresso ou tcito), sem o que ser-lhes-ia impossvel representar e comprometer os interesses do empregador. nsito aos cargos de confiana o exerccio de encargos de gesto e a percepo de salrio diferenciado tambm um requisito genrico, que alcana a todos e no unicamente o gerentegeral. Assim, no haveria como distingir e tratar diferentemente as funes de gerncia, com a bizarra classificao de seus exercentes em gerentes-gerais e gerentes-menores, gerentes ou gerentinhos ou coisa do gnero. A orientao contida no Enunciado n. 232 deveria, assim, ser aplicvel a todos os exercentes de funes de gerncia, diretoria e outros, sem a bipartio proporcionada pela posterior orientao lanada no Enun. 287. Uma palavra final, a respeito da orientao consagrada no Enunciado n. 269, que considera suspenso o contrato de trabalho do empregado eleito para o cargo de diretor, salvo se permanecer a subordinao inerente ao contrato de trabalho. Tal diretriz, em princpio, est em atrito com o que prescreve o art. 499 (caput) da CLT, que manda computar o perodo de exerccio de cargo de diretoria ao tempo de servio, para todos os efeitos legais. Alm disso, o empregado que no scio ou possui quantia insignificante de cotas, na sociedade por cotas de responsabilidade limitada, ou aquele que no sendo portador de aes, e mesmo que o seja, no detm participao majoritria ou significativa, nas sociedades annimas, no perde essa condio pelo fato de ser indicado ou eleito diretor. Hoje, nas modernas sociedades por aes e nas de capital aberto ou autorizado (Lei n. 6.404/76), os cargos de direo so exercidos por executivos, tcnicos qualificados e que, mesmo que possuam aes da empresa, so tpicos empregados. Esto sujeitos ao controle e prestao de contas de suas funes a grupos controladores, acionistas majoritrios, holdings que se posicionam no topo hierrquico dessas empresas. Portanto, so tpicos diretores-empregados, subordinados ao controle dos acionistas majoritrios e dos conselhos administrativos que, em ltima anlise, decidem, inclusive, sobre a permanncia ou no dos referidos dirigentes em seus cargos.

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