1 DIREITO CONSTITUCIONAL I INTERPRETAO DA NORMA CONSTITUCIONAL

A interpretao o confronto do texto frio da lei com os fatos e litgios a que tem de ser aplicada. a obteno da inteno, do esprito da norma para aplic-la a um caso concreto. a reconstruo do contedo da lei, sua elucidao. desvendar o real significado da norma, buscar aquilo que o legislador efetivamente quis dizer, aquilo que ele pretende que acontea. A constituio o ponto inicial, o marco zero de todo o ordenamento jurdico nacional, sendo tambm a norma de maior dignidade e hierarquia. Essa superioridade jurdica ou superlegalidade a nota fundamental no processo interpretativo, atravs dela so eliminadas as normas jurdicas que se chocarem com as disposies da Constituio. Essa supremacia da norma constitucional afirmada atravs do sistema de controle de constitucionalidade. OBJETIVOS DA INTERPRETAO CONSTITUCIONAL So quatro os objetivos da interpretao constitucional, a saber: I - para aplicar a norma constitucional a uma situao concreta que ela esteja regendo; II - para decidir se ocorreu a recepo pela atual Constituio de direito ordinrio anterior; III - para elaborao da legislao infraconstitucional necessria complementao dos dispositivos constitucionais; IV para o controle de constitucionalidade. MTODOS DE INTERPRETAO DA NORMA Ao realizar a interpretao da norma, o operador do Direito no manuseia as normas jurdicas de modo frio, glido, mecnico. Antes, precisa desenvolver raciocnio lgico para aplicao da vontade da norma. Por isso, o intrprete deve utilizar mecanismos para tentar desvendar a aplicao teleolgica (finalstica) da norma. Neste contexto se inserem as diversas formas de interpretao, cujo estudo se denomina hermenutica. Analisaremos a seguir, as principais modalidades de interpretao da norma jurdica. H vrias espcies de interpretao. A doutrina costuma dividir o tema em trs grandes ramos: I - Interpretao quanto ao sujeito II - Interpretao quanto aos meios III -Interpretao quanto ao resultado. I - INTERPRETAO QUANTO AO SUJEITO Quanto ao sujeito a interpretao constitucional pode ser de trs tipos: A) - Autntica B) - Judicial C) - Doutrinria. A) INTERPRETAO AUTNTICA feita pelo prprio legislador ao produzir a norma jurdica, j acautelado contra eventuais futuros problemas de extrao de seu exato sentido, antecipa-se o elaborador da regra e, nela

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prpria, insere dispositivos contendo definies e direcionamentos ao intrprete, preservando o texto de distores. Na interpretao autntica busca-se o sentido da norma perante o prprio rgo que produziu a norma jurdica. A interpretao autntica aquela que emana do prprio poder que fez o ato. Exemplos: Delito praticado por funcionrio pblico a caracterizao de delito praticado por funcionrio pblico (Cdigo Penal Dos crimes praticados por funcionrio publico) deve seguir-se a conceituao dada pelo art. 327 do CP, que descreve quem considerado funcionrio pblico. CP Art. 327 Considera-se funcionrio pblico para os efeitos penais, quem embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Definio do termo casa constante do art. 5, inciso XI, da CF. Art. 5 (...) XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Como a CF no estabelece o que considerado casa, aplica-se a definio do art. 150, 4 e 5 do Cdigo Penal que define o termo casa como sendo: Art. 150 (...) 4 - A expresso casa compreende: I qualquer compartimento habitado; II aposento ocupado de habitao coletiva; III compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. 5 - No se compreendem na expresso casa: (...) A interpretao pode ser feita posteriormente, quando se d o nome de interpretao autntica posteriori , no sendo raro a edio de uma nova lei para explicar o contedo ou abrangncia de outra, que, por falha de redao, est sendo objeto de grave dvida sobre sua interpretao. A interpretao autntica em sede constitucional bastante rara, dados os objetivos a que aspira a Constituio.

B) - INTERPRETAO JUDICIAL, JUDICIRIA OU JURISPRUDENCIAL A interpretao judicial, judiciria ou jurisprudencial a formulada pelos juzes e tribunais, a partir da aplicao aos casos concretos da norma referida. Decorre, portanto, dos rgos judiciais. A interpretao jurisprudencial aquela que decorre da jurisprudncia, (conjunto de decises reiteradas de um ou mais tribunais num mesmo sentido). No entanto, qualquer deciso judicial, mesmo que de primeira instncia, uma interpretao judicial. A interpretao judiciria, que deriva dos rgos judicirios (juzes e tribunais) no tem carter obrigatrio seno para o caso concreto, mas serve de diretriz para a soluo de casos similares. C) - INTERPRETAO DOUTRINRIA feita pelos escritores de direito, nos seus comentrios lei escrita. No obrigatria, mas dispe de relevante prestgio, notadamente quando se torna pacfica ou comum.

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, portanto, formulada pelos estudiosos da Cincia do Direito, no caso, os constitucionalistas. Como a reputao, a competncia, a notoriedade e o brilho dos autores varivel, igualmente o ser o produto interpretativo do seu trabalho, mas, no mais das vezes, o embate rico e gera tanto calor quanto luz. II - INTERPRETAO QUANTO AOS MEIOS Quanto maneira ou os meios de realizar a interpretao, pode ser: A) INTERPRETAO GRAMATICAL aquela que atende ao texto da lei, sua redao, significao exata das palavras e linguagem em que vazada. , portanto, utilizada mediante a extrao do sentido das palavras. B) INTERPRETAO LGICA a que, pela anlise meticulosa do texto da lei, procura penetrar em seu esprito e identificar-se com o pensamento do legislador na ocasio em que a elaborou. aquela em que se indaga da vontade da lei. a que ocorre quando se indaga da ratio legis (razo da lei). Lhering a definiu dizendo que consiste em procurar o pensamento da lei na alma do seu autor, passando por cima das palavras III - INTERPRETAO QUANTO AO RESULTADO A) INTERPRETAO DECLARATIVA feita no momento da aplicao, quando a norma jurdica no ampliada nem restringida. a mais comum. Declara-se o contedo gramatical da lei. B) EXTENSIVA ocorre quando a letra da lei diz menos do que deve, devendo sua aplicao ser ampliada. Ocorre quando a lei no expressa a sua vontade em toda a extenso desejada. necessria a complementao do intrprete estendendo o sentido da lei. Ex: Art. 16 da CF. (a expresso lei est no sentido de norma jurdica). C) RESTRITIVA ocorre quando a letra da lei diz mais do que deve, devendo sua aplicao ser diminuda. PRINCPIOS DE HERMENUTICA CONSTITUCIONAL HERMENUTICA JURDICA - A hermenutica tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis para determinar o sentido e o alcance das normas constitucionais. um domnio terico, especulativo, cujo objeto a formulao, o estudo e a sistematizao dos princpios e regras de interpretao do direito. . Diferena entre hermenutica e interpretao - A hermenutica a cincia que fornece a tcnica e os princpios segundo os quais o operador do Direito poder descobrir o sentido social e jurdico da norma constitucional em exame, ao passo que a interpretao a atividade prtica de revelar o contedo, o significado e o alcance de uma norma, tendo por finalidade faz-la incidir em um caso concreto. A hermenutica do Direito Constitucional obedece a alguns princpios que norteiam a redao e a conseqente interpretao dos dispositivos constitucionais, tais como:

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I PRINCPIO DA SUPREMACIA CONSTITUCIONAL Por esse princpio a Constituio est no pice do ordenamento jurdico nacional e nenhuma norma jurdica pode contrari-la material ou formalmente sob pena de advir uma inconstitucionalidade. II PRINCPIO DA IMPERATIVIDADE DA NORMA CONSTITUCIONAL A norma constitucional imperativa, de ordem pblica e emana da vontade popular. Na interpretao de um dispositivo constitucional essencial que o intrprete sempre lhe confira a mais ampla extenso possvel. No dizer de Slaibi Filho, o carter imperativo da Constituio rejeita a tendncia de interpret-la com os olhos e sob os fundamentos da legislao ordinria precedente . III PRINCPIO DA UNIDADE DA CONSTITUIO O terceiro princpio a ser considerado o da unidade da Constituio. A constituio no deve admitir contradies jurdicas. Na tarefa de interpretar o texto constitucional, deve-se considerar que a Constituio forma um todo, procurando harmonizar todos os seus dispositivos, o intrprete deve partir do princpio de que h um conjunto harmnico de idias. A atual Constituio foi elaborada de forma democrtica, sendo produto de uma assemblia onde fulguravam ideologias as mais distintas e contraditrias. Assim, natural que o texto contemple contradies. Mesmo assim, to logo editada a Lei das Leis, devemos partir do pressuposto que, a partir do momento em que ficou pronta, possui uma unidade, a qual deve ser identificada e observada. Ao intrprete cabe a misso de olhar a Constituio como um todo, um bloco nico, para tanto dever buscar harmonizar aquilo que aparentemente for inconcilivel. Assim, as normas que aparentemente se contradigam devem ser harmonizadas pela atividade de interpretao, de forma a resultar um todo harmnico e uno. A simples letra da Constituio deve ser superada pelo sentido do todo, de forma a garantir a sua inteireza. Exemplo: No poder haver conflito entre a liberdade de expresso, garantida pela CF e o direito ao bom nome em caso de difamao, uma vez que o texto constitucional no cobre nessa liberdade de expresso o direito difamao, calnia ou injria, que so tipificados como crime pelo Cdigo Penal. IV PRINCPIO DO EFEITO INTEGRADOR Na resoluo dos problemas jurdicosconstitucionais dever ser dada maior primazia aos critrios favorecedores da integrao poltica e social, bem como ao reforo da unidade poltica. A integrao da norma jurdica a atividade do intrprete em preencher as lacunas eventualmente deixadas pelo legislador. Nas hipteses em que a lei omissa, aquele que julga cria a soluo para o caso concreto, utilizando-se de instrumentos tais como: a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito, na forma do que estabelece o art. 4 da LICC - Lei de Introduo ao Cdigo Civil, in verbis: Art. 4 - Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. A analogia a atividade consistente em aplicar a uma hiptese no regulada por lei disposio relativa a um caso semelhante. (Fernando Capez). Costuma-se classificar a analogia em bonam partem (em benefcio do agente) e em malam partem (em prejuzo do agente). A analogia in malam partem no pode ser aplicada no Direito Penal, ao contrrio da in bonam partem.

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Os costumes so os atos repetidos de uma sociedade. a prtica longamente observada em determinadas relaes, o uso consagrado por todos, a praxe aceita pela sociedade. uma fonte subsidiria do nosso direito. Consiste no conjunto de comportamento de uma sociedade, que o pratica de forma obrigatria e uniforme, por entender haver uma obrigatoriedade jurdica. Por Princpios Gerais de Direitos entendem-se aqueles elementos fundamentais da cultura jurdica humana em nossos dias; das idias e princpios sobre os quais assenta concepo jurdica dominante (Clvis Bevilqua). V PRINCPIO DA MXIMA EFETIVIDADE OU DA EFICINCIA - o que impe que na Constituio no existem normas no-jurdicas, ou seja, desprovidas de efeitos. Todas as normas constitucionais precisam, necessariamente, impor o seu contedo. norma constitucional deve ser atribudo o sentido que maior eficcia lhe conceda. VI PRINCPIO DA SIMETRIA CONSTITUCIONAL o princpio federativo que exige uma relao simtrica entre os institutos jurdicos da Constituio Federal e as Constituies dos Estados-membros. Tem aplicao expressa, por exemplo, no art. 125, 2 da CF. VII PRINCPIO DA PRESUNO DA CONSTITUCIONALIDADE DAS NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS H uma presuno iuris tantum (de direito at que se prove o contrrio) de que toda lei constitucional at prova em contrrio, ou seja, at que o Poder Judicirio, exercendo o controle tpico de constitucionalidade, a declare expressamente inconstitucional. Sem esse princpio seria impossvel dar curso e aplicabilidade imediata s leis, tornando impraticvel a atuao do Poder Pblico.

INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO A posio de supremacia que ocupa a Constituio Federal e a presuno de constitucionalidade das leis e atos normativos editados pelo poder pblico competente exigem que na funo hermenutica de interpretao do ordenamento jurdico, seja sempre concedida preferncia ao sentido da norma que seja adequado Constituio Federal. No caso de normas com vrias significaes possveis, dever ser encontrada a significao que apresente conformidade com as normas constitucionais, evitando sua declarao de inconstitucionalidade e conseqentemente sua retirada do ordenamento jurdico. Vale dizer que a interpretao conforme a Constituio somente ser possvel quando a norma apresentar vrios significados, uns compatveis com as normas constitucionais e outros no. Assim, no ter cabimento a interpretao conforme a constituio quando a norma contrariar texto expresso da lei, que no permita qualquer interpretao em conformidade com a Constituio, pois o Poder Judicirio no poder, substituindo-se ao Poder Legislativo (no caso das leis) ou Executivo (no caso de medidas provisrias), atuar como legislador positivo, de forma a criar um novo texto legal. Nessas hipteses, o Judicirio dever declarar a inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo incompatvel com a nova Constituio. O que se pretende com essa regra interpretativa possibilitar a manuteno no ordenamento jurdico das leis e atos normativos editados pelo poder competente que guardem valor interpretativo compatvel com o texto constitucional. Para que se obtenha uma interpretao conforme a Constituio, o intrprete poder declarar a inconstitucionalidade parcial do texto impugnado o que se denomina interpretao

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conforme a CF com reduo de texto, ou ainda, conceder ou excluir da norma impugnada determinada interpretao a fim de torn-la compatvel com o texto constitucional. Essa hiptese denominada interpretao conforme a CF sem reduo de texto. O STF utiliza-se da interpretao conforme a Constituio, quando existindo duas ou mais interpretaes possveis de uma lei, declara-se validade do dispositivo legal, indicando qual compatvel com a Constituio Federal e deve ser adotada. Entretanto, bom observar que os limites da interpretao conforme a Lei Maior encontramse na vontade do legislador. A pretexto de se buscar o sentido da norma constitucional, no se pode afrontar a manifesta inteno do legislador, sob pena de violao do princpio da separao dos poderes. RECEPO NO DIREITO CONSTITUCIONAL Celso Bastos, conceitua recepo como sendo um processo abreviado de criao de normas jurdicas, pelo qual a nova Constituio adota as leis j existentes, se com ela compatveis, dando-lhes validade e evitando o trabalho quase impossvel de se elaborar toda a legislao infraconstitucional novamente. Uma Constituio nova instaura uma ordem jurdica absolutamente nova. Rompe-se, todos os vnculos com a ordem anterior, pois o novo documento constitucional o marco zero da estrutura jurdica nacional. Reconhece-se aqui a vigncia plena do princpio da supremacia da Constituio, surgindo, em conseqncia, a questo de aproveitamento do ordenamento jurdico infraconstitucional vigente sob a Constituio anterior. A legislao infraconstitucional que estiver de acordo com a nova ordem constitucional, isto , que esteja em consonncia com a nova Constituio, por ela recepcionada, admitida como vlida. No teria sentido inutilizar toda a legislao ordinria construda ao longo dos sculos. A legislao infraconstitucional anterior a ela, contudo, no desaparece automaticamente. Sobrevive ela nova Constituio, SE, e somente SE, com as suas normas guardar compatibilidade. por esta razo que o Cdigo comercial de 1850, o anterior Cdigo Civil de 1916 e o Cdigo Penal de 1940 continuam ainda em vigor, com exceo do Cdigo Civil de 1916, que foi revogado com a edio do novo Cdigo Civil que entrou em vigor a partir de janeiro de 2003. O que estiver em desacordo com a nova ordem constitucional por ela revogado e, portanto, no recepcionado, desaparecendo do ordenamento jurdico. Exemplo: A Constituio de 1988, em seu art. 227, 6, estabeleceu a igualdade de direitos entre os filhos havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo. Dessa forma, os dispositivos do Cdigo Civil que restringiam direitos dos filhos adulterinos e incestuosos no foram recepcionados pela nova ordem constitucional. A legislao infraconstitucional, ao ser recepcionada pela Constituio, recebe a natureza que a nova ordem constitucional reservou para a matria. Exemplo: A atual Carta exige que diversos dispositivos relativos ordem tributria sejam regulamentados por lei complementar. Esses dispositivos, que constam atualmente do Cdigo Tributrio Nacional, elaborado como lei ordinria na vigncia da Constituio anterior, foram recepcionados na nova ordem constitucional como LEI COMPLEMENTAR. Se a nova interpretao, dentro dos novos princpios constitucionais, no for possvel, e se a antiga no foi acolhida, tem-se a REVOGAO da lei, NUNCA a sua INCONSTITUCIONALIDADE.

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Se ocorrer o contrrio, ou seja, se a lei for recebida pela nova Constituio, nos termos em que vigorava anteriormente, ou se tolerou nova interpretao sob a nova ordem, ocorre o fenmeno da RECEPO.

REVOGAO a extino de uma lei por ato do Poder Legislativo, encerrando a sua vigncia, ou parte dela. ato pelo qual se extingue um ato jurdico. A revogao pode ser: I - TOTAL OU AB-ROGAO ocorre quando a extino da vigncia abrange toda a lei. II - PARCIAL OU DERROGAO quando ocorre a cessao da eficcia de apenas parte da lei, isto , de alguns dispositivos somente. III - EXPRESSA quando estipulado no prprio texto da lei posterior ou quando ocorre o vencimento do prazo de vigncia estipulado em seu prprio texto. IV - TCITA resultante da incompatibilidade da lei nova com a lei antiga. Ocorre quando a lei posterior incompatvel com a anterior ou quando regula inteiramente a matria de que esta tratava. A partir da publicao da Lei Complementar n 95/98, que regulamentou o pargrafo nico do art. 59 da CF, no mais possvel a revogao tcita no direito brasileiro., conforme estabelece o art. 9 da citada LC abaixo transcrito: Art. 9 A clusula de revogao dever enumerar, expressamente, as leis ou disposies legais revogadas. (Redao dada pela Lei Complementar n 107, de 26.4.2001). A incompatibilidade (vertical) da legislao infraconstitucional diante da nova Constituio resolve-se pela revogao. Uma das conseqncias mais importantes desta premissa a impossibilidade de instaurao do controle concentrado de inconstitucionalidade entre lei antiga e Constituio nova.

REPRISTINAO NO DIREITO CONSTITUCIONAL Ocorre o fenmeno da repristinao quando uma lei volta a vigorar no caso em que a lei que a revogara, tenha sido revogada. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, em seu art. 2, 3, veda expressamente a repristinao. A entrada em vigor de uma lei pode levar extino de lei anterior, se ambas cuidam da mesma matria e na mesma extenso, ocorrendo, portanto, sua revogao que pode ser total ou parcial. Vale a o princpio lex posterior derrogat priori, ou seja, no conflito temporal de leis de mesma hierarquia, sobrevive a mais moderna. Questo interessante suscitada, indaga sobre quais os efeitos sobre a lei revogada se a lei revogadora for revogada. Pergunta-se: - a revogao da lei revogadora ressuscita a lei revogada? Exemplo: Lei B revoga Lei A, Lei C revoga Lei B. A revogao da Lei B pela Lei C, restaura a Lei A? A restaurao da lei revogada, Lei A, no exemplo, chamada de REPRISTINAO. A soluo do direito brasileiro clara, dada pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que estabelece em seu art. 2, 3, in verbis:

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Art. 2 - 3 - Salvo disposio em contrrio, a lei revogada NO SE RESTAURA por ter a lei revogadora perdido a vigncia. (destacamos) Conclumos, portanto, que o fenmeno da repristinao s admitido pelo nosso ordenamento jurdico se for feito de forma expressa. A questo, entre leis infraconstitucionais, resta bem resolvida. Contudo, no to fcil quando envolve norma jurdica inconstitucional. Questiona-se: declarada a inconstitucionalidade da lei revogadora, a lei revogada permanece ou ressurge, por fora da repristinao? A anlise de uma norma jurdica percorre trs planos distintos, a saber: a existncia, a validade e a eficcia. Os efeitos de uma declarao de inconstitucionalidade in abstracto operam-se sobre a validade. Ocorre que, no sistema brasileiro, a lei inconstitucional NULA, tendo o Supremo Tribunal Federal j se manifestado no sentido de que uma lei ou constitucional ou NO LEI, sendo a expresso lei inconstitucional uma contradio em si. Ora, se a lei inconstitucional nula, inexistente, e nenhum de seus efeitos ser considerado, ento, a rigor, NO HOUVE SEQUER REVOGAO DA LEI ANTERIOR, pelo que essa declarao de inconstitucionalidade CONDUZ REPRISTINAO da norma jurdica revogada. (H divergncia doutrinria a respeito do assunto) Tambm no se admite o fenmeno da repristinao no direito constitucional, salvo se houver expressa previso no texto da nova Constituio. A edio de uma nova Constituio importa na REVOGAO TOTAL da anterior e das leis INCOMPATVEIS com a nova ordem Constitucional, havendo a possibilidade somente de MANUTENO de leis infraconstitucionais que SEJAM COMPATVEIS com ela, o que ocorre atravs do instituto da Recepo. CONSEQUNCIAS DA ENTRADA EM VIGOR DA NOVA CONSTIUIO O peso da entrada em vigor do novo texto constitucional tal que o prof. Jorge Miranda aponta trs importantes conseqncias desse processo, quais sejam: Todos os princpios gerais de todos os ramos do direito passam a ser os institudos pela nova Constituio, quer nela expressos, quer implcitos, pois revelam valores jurdicos fundamentais eleitos pela nova Carta. Todos esses princpios sero relidos, e os que no suportarem as novas diretrizes constitucionais desaparecero. Todas as normas jurdicas, legais e regulamentares, de qualquer nvel , precisam ser reinterpretadas luz da nova Constituio. Todas as normas jurdicas que sejam contrrias nova ordem NO SO RECEPCIONADAS e, por isso, SO REVOGADAS TACITAMENTE. Direito Constitucional I Prof. Jildemi Caf Agosto/2010