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MATERIAL DE APOIO
DIREITO DAS OBRIGAES


INTRODUO, CLASSIFICAO DAS OBRIGAES, TEORIA DO
PAGAMENTO E FORMAS ESPECIAIS DE PAGAMENTO (1 PARTE)

PROF.: PABLO STOLZE GAGLIANO


1. Introduo e Conceito do Direito das Obrigaes

O desenvolvimento do Direito das Obrigaes liga-se mais
proximamente s relaes econmicas, no sofrendo, normalmente,
acentuadas influncias locais, valendo destacar que por meio das
relaes obrigacionais que se estrutura o regime econmico, sob
formas definidas de atividade produtiva e permuta de bens, como j
salientou ORLANDO GOMES
1
.

Em objetiva definio, trata-se do conjunto de normas e princpios
jurdicos reguladores das relaes patrimoniais entre um credor (sujeito
ativo) e um devedor (sujeito passivo) a quem incumbe o dever de
cumprir, espontnea ou coativamente, uma prestao de dar, fazer ou
no fazer.

2. Conceito de obrigao


1
GOMES, Orlando, Direito das Obrigaes. Rio de J aneiro: Forense, 2000, p.3.
2
Em sentido amplo, podemos definir obrigao como sendo a
relao jurdica obrigacional (pessoal) entre um credor (titular do direito
de crdito) e um devedor (incumbido do dever de prestar).
No se confunde, pois, com a relao jurdica real, estudada pelo
Direito das Coisas.


Relao Jurdica Obrigacional:

Sujeito Ativo (credor) ----- relao jurdica obrigacional ----- Sujeito
Passivo (devedor)


Relao Jurdica Real:

Titular do Direito Real ------------relao jurdica real-----------
- Bem/Coisa


A relao obrigacional composta por trs elementos
fundamentais:

a) subjetivo ou pessoal:
- sujeito ativo (credor)
- sujeito passivo (devedor)
b) objetivo ou material: a prestao
c) ideal, imaterial ou espiritual: o vnculo jurdico


3

Questo de Concurso 1- O que obrigao propter rem?

Tambm chamada de ob rem ou simplesmente in rem.
Trata-se, em verdade, de uma obrigao de natureza mista (real e
pessoal), e que se vincula a uma coisa, acompanhando-a (ex.:
obrigao de pagar taxa condominial). So sempre determinadas por lei.
Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do STJ:

AO DE COBRANA. COTAS DE CONDOMNIO. LEGITIMIDADE
PASSIVA.
PROPRIETRIO DO IMVEL, PROMISSRIO COMPRADOR OU
POSSUIDOR.
PECULIARIDADES DO CASO CONCRETO. OBRIGAO PROPTER REM.
DISSDIO JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA.
RECURSO NO CONHECIDO.
1. As cotas condominiais, porque decorrentes da conservao da coisa,
situam-se como obrigaes propter rem, ou seja, obrigaes reais, que
passam a pesar sobre quem o titular da coisa; se o direito real que a
origina transmitido, as obrigaes o seguem, de modo que nada obsta
que se volte a ao de cobrana dos encargos condominiais contra os
proprietrios.
2. Em virtude das despesas condominiais incidentes sobre o imvel,
pode vir ele a ser penhorado, ainda que gravado como bem de famlia.
3. O dissdio jurisprudencial no restou demonstrado, ante a ausncia
de similitude ftica entre os acrdos confrontados.
4. Recurso especial no conhecido.
(REsp 846.187/SP, Rel. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA, QUARTA
TURMA, julgado em 13.03.2007, DJ 09.04.2007 p. 255)
4
No confunda a obrigao propter rem com a obrigao com eficcia
real, que traduz, simplesmente, uma obrigao com oponibilidade
erga omnes, ou seja, oponvel a qualquer pessoa. o caso da
anotao da obrigao locatcia (contrato de locao) levada ao Registro
de Imveis (art. 8 da Lei do Inquilinato): neste caso, mesmo com a
alienao do imvel a obrigao em face do locatrio dever ser
respeitada por qualquer eventual adquirente. Trata-se de uma obrigao
com eficcia real.



Questo de Concurso 2 O que obrigao natural?

Em essncia e na estrutura, a obrigao natural no difere da obrigao
civil: cuida-se de uma relao de dbito e crdito que vincula objeto e
sujeitos determinados. Todavia, distingue-se da obrigao civil por no
ser dotada de exigibilidade jurdica.
Tal inexigibilidade pode pretender preservar a segurana e a
estabilidade jurdicas, como ocorre, por exemplo, na prescrio de uma
pretenso decorrente de uma dvida (em que o direito no se satisfaz
com obrigaes perptuas) ou na impossibilidade de cobrana judicial de
dvida de jogo (pelo reconhecimento social do carter danoso de tal
conduta).
A conseqncia ou efeito jurdico decorrente da obrigao natural a
reteno do pagamento (soluti retentio), ou seja: posto no possa
cobr-lo, caso receba o pagamento, poder o credor ret-lo.



5
Questo de Concurso 3 Que se entende por Schuld e
Haftung?
Em alemo, Schuld pode significar culpa ou dbito. Haftung, e
tambm Haftpflicht, por sua vez, podem traduzir responsabilidade.
Muito bem.
No Direito Civil, a palavra Schuld identifica-se com o dbito e
Haftung com a responsabilidade.
Sobre o tema, anota, com sabedoria, GUILHERME C. N. DA GAMA:
Normalmente, dbito e responsabilidade se verificam conjuntamente na
mesma pessoa do devedor, mas perfeitamente possvel que a
responsabilidade seja de outro sujeito que no o devedor, como nos
casos de fiana, de aval, de direitos reais de garantia (hipoteca, penhor,
anticrese).
2


3. Classificao Bsica e Especial das Obrigaes

3.1. Classificao Bsica

As obrigaes, em uma classificao bsica, apreciadas
segundo a prestao que as integra, podero ser: POSITIVAS (de dar
coisa certa ou coisa incerta; de fazer) e NEGATIVAS (de no fazer).
Em sala de aula, desenvolveremos esta temtica.

3.2. Classificao Especial




2
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Obrigaes. So Paulo: Atlas, 2008, pg. 31.
6

Vamos estudar tambm outras categorias especiais de obrigao.
Considerando o elemento subjetivo (os sujeitos), as obrigaes
podero ser:

a) fracionrias;
b) conjuntas;
c) disjuntivas;
d) solidrias.

Considerando o elemento objetivo (a prestao) - alm da
classificao bsica, que tambm utiliza este critrio (prestaes de dar,
fazer e no fazer) -, podemos apontar a existncia de modalidades
especiais de obrigaes, a saber:

a) alternativas;
b) facultativas;
c) cumulativas;
d) divisveis e indivisveis;
e) lquidas e ilquidas;


E, quanto ao elemento acidental, encontramos:

a) obrigao condicional;
b) obrigao a termo;
c) obrigao modal.

Finalmente, quanto ao contedo, classificam-se as obrigaes em:

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a) obrigaes de meio;
b) obrigaes de resultado;
c) obrigaes de garantia.

Classificao Especial Quanto ao Elemento Subjetivo
(Sujeitos).

Obrigaes Fracionrias.

Nas obrigaes fracionrias, concorre uma pluralidade de devedores
ou credores, de forma que cada um deles responde apenas por parte
da dvida ou tem direito apenas a uma proporcionalidade do crdito.
Uma obrigao pecuniria (de dar dinheiro), em princpio,
fracionria.

Obrigaes Conjuntas.

So tambm chamadas de obrigaes unitrias ou de obrigaes em
mo comum (Zur gesamtem Hand), no Direito germnico.
Neste caso, concorre uma pluralidade de devedores ou credores,
impondo-se a todos o pagamento conjunto de toda a dvida, no se
autorizando a um dos credores exigi-la individualmente.

Obrigaes Disjuntivas.

Nesta modalidade de obrigao, existem devedores que se obrigam
alternativamente ao pagamento da dvida. Vale dizer, desde que um
dos devedores seja escolhido para cumprir a obrigao, os outros
estaro conseqentemente exonerados, cabendo, portanto, ao credor
a escolha do demandado.
De tal forma, havendo uma dvida contrada por trs devedores (A, B,
C), a obrigao pode ser cumprida por qualquer deles: ou A ou B ou
C.

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Obrigaes Solidrias.


Existe solidariedade quando, na mesma obrigao, concorre uma
pluralidade de credores, cada um com direito dvida toda
(solidariedade ativa), ou uma pluralidade de devedores, cada um
obrigado dvida por inteiro (solidariedade passiva).
A solidariedade no se presume nunca: resulta da lei ou da
vontade das partes.
Veja, por exemplo, a respeito da solidariedade passiva, recente
julgado do STJ:
DIRIETO CIVIL. SOLIDARIEDADE PASSIVA. TRANSAO COM UM
DOS CO-DEVEDORDES. OUTORGA DE QUITAO PLENA. PRESUNO
DE RENNCIA SOLIDARIEDADE.
DIREITO CIVIL. INDENIZAO. DANO EFETIVO. DANOS MORAIS.
ALTERAO PELO STJ. VALOR EXORBITANTE OU NIFMO.
POSSIBILIDADE.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. SUCUMBNCIA. FIXAO. PEDIDOS
FORMULADOS E PEDIDOS EFETIVAMENTE PROCEDENTES.
- Na solidariedade passiva o credor tem a faculdade de exigir e
receber, de qualquer dos co-devedores, parcial ou totalmente, a dvida
comum. Havendo pagamento parcial, todos os demais co-devedores
continuam obrigados solidariamente pelo valor remanescente. O
pagamento parcial efetivado por um dos co-devedores e a remisso a
ele concedida, no alcana os demais, seno at a concorrncia da
quantia paga ou relevada.
- Na presente lide, contudo, a sobrevivncia da solidariedade no
possvel, pois resta apenas um devedor, o qual permaneceu
responsvel por metade da obrigao. Diante disso, a conseqncia
9
lgica que apenas a recorrida permanea no plo passivo da
obrigao, visto que a relao solidria era constituda de to-somente
dois co-devedores.
- O acolhimento da tese da recorrente, no sentido de que a
recorrida respondesse pela integralidade do valor remanescente da
dvida, implicaria, a rigor, na burla da transao firmada com a outra
devedora. Isso porque, na hiptese da recorrida se ver obrigada a
satisfazer o resto do dbito, lhe caberia, a teor do que estipula o art.
283 do CC/02, o direito de exigir da outra devedora a sua quota, no
obstante, nos termos da transao, esta j tenha obtido plena quitao
em relao sua parte na dvida. A transao implica em concesses
recprocas, no cabendo dvida de que a recorrente, ao firm-la, aceitou
receber da outra devedora, pelos prejuzos sofridos (correspondentes a
metade do dbito total), a quantia prevista no acordo. Assim, no seria
razovel que a outra devedora, ainda que por via indireta, se visse
obrigada a despender qualquer outro valor por conta do evento em
relao ao qual transigiu e obteve quitao plena.
- Os arts. 1.059 e 1.060 do CC/02 exigem dano material efetivo
como pressuposto do dever de indenizar. O dano deve, por isso, ser
certo, atual e subsistente. Precedentes.
- A interveno do STJ, para alterar valor fixado a ttulo de danos
morais, sempre excepcional e justifica-se to-somente nas hipteses
em que o quantum seja nfimo ou exorbitante, diante do quadro
delimitado pelas instncias ordinrias. Precedentes.
- A proporcionalidade da sucumbncia deve levar em considerao
o nmero de pedidos formulados na inicial e o nmero de pedidos
efetivamente julgados procedentes ao final da demanda. Precedentes.
Recurso especial parcialmente conhecido e, nesse ponto, provido.
(REsp 1089444/PR, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 09/12/2008, DJe 03/02/2009)
10
Em geral, entende-se que a obrigao de pagar alimentos traduz,
no propriamente uma tpica solidariedade legal, mas sim uma
complementaridade jurdica entre os coobrigados: por exemplo,
eu devo alimentos ao meu filho, no entanto, caso haja insuficincia ou
ausncia total de recursos, os meus pais (avs da criana) podero ser
chamados. Note-se, pois, que, em tese, poder haver a participao
em litisconsrcio de mais de um legitimado passivo, mas a regra no
sentido de haver preferncia de uns em face de outros (eu
respondo em face do meu filho, antes dos meus pais, que s atuariam
complementarmente ou em subsidiariedade).
Todavia, se os alimentandos (credores) forem idosos, para
ampliar a sua tutela, o STJ, aplicando o Estatuto do Idoso, j
entendeu haver inequvoca solidariedade passiva entre os
devedores (legitimados passivos):

Direito civil e processo civil. Ao de alimentos proposta pelos pais
idosos em face de um dos filhos. Chamamento da outra filha para
integrar a lide. Definio da natureza solidria da obrigao de prestar
alimentos luz do Estatuto do Idoso.
- A doutrina unssona, sob o prisma do Cdigo Civil, em afirmar
que o dever de prestar alimentos recprocos entre pais e filhos no tem
natureza solidria, porque conjunta.
- A Lei 10.741/2003, atribuiu natureza solidria obrigao de
prestar alimentos quando os credores forem idosos, que por fora da
sua natureza especial prevalece sobre as disposies especficas do
Cdigo Civil.
- O Estatuto do Idoso, cumprindo poltica pblica (art. 3),
assegura celeridade no processo, impedindo interveno de outros
eventuais devedores de alimentos.
11
- A solidariedade da obrigao alimentar devida ao idoso lhe
garante a opo entre os prestadores (art. 12).
Recurso especial no conhecido.
(REsp 775.565/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 13.06.2006, DJ 26.06.2006 p. 143)

Outro importante julgado do STJ no sentido de reconhecer a
solidariedade entre o proprietrio e o condutor do veculo por
acidente:

ACIDENTE DE TRNSITO. TRANSPORTE BENVOLO. VECULO
CONDUZIDO POR UM DOS COMPANHEIROS DE VIAGEM DA VTIMA,
DEVIDAMENTE HABILITADO.
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO PROPRIETRIO DO AUTOMVEL.
RESPONSABILIDADE PELO FATO DA COISA.
- Em matria de acidente automobilstico, o proprietrio do veculo
responde objetiva e solidariamente pelos atos culposos de terceiro que o
conduz e que provoca o acidente, pouco importando que o motorista
no seja seu empregado ou preposto, ou que o transporte seja gratuito
ou oneroso, uma vez que sendo o automvel um veculo perigoso, o seu
mau uso cria a responsabilidade pelos danos causados a terceiros.
- Provada a responsabilidade do condutor, o proprietrio do veculo fica
solidariamente responsvel pela reparao do dano, como criador do
risco para os seus semelhantes.
Recurso especial provido.
(REsp 577.902/DF, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, Rel. p/
Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
13.06.2006, DJ 28.08.2006 p. 279)

12
Classificao Especial Quanto ao Elemento Objetivo
(Prestao).

Obrigaes Alternativas.

As obrigaes alternativas ou disjuntivas so aquelas que tm por
objeto duas ou mais prestaes, sendo que o devedor exonera-se
cumprindo apenas uma delas.

Exemplo da aplicao:

DIREITO COMERCIAL. FALNCIA. PEDIDO DE RESTITUIO DE
DINHEIRO.
ALIENAO DE MERCADORIAS RECEBIDAS EM CONSIGNAO
ANTES DA QUEBRA.
CONTABILIZAO INDEVIDA PELA FALIDA DO VALOR
EQUIVALENTE S MERCADORIAS. DEVER DA MASSA RESTITUIR OU AS
MERCADORIAS OU O EQUIVALENTE EM DINHEIRO. SMULA 417 DO
STF.
- O que caracteriza o contrato de venda em consignao, tambm
denominado pela doutrina e pelo atual Cdigo Civil (arts. 534 a 537) de
contrato estimatrio, que (i) a propriedade da coisa entregue para
venda no transferida ao consignatrio e que, aps recebida a coisa, o
consignatrio assume uma obrigao alternativa de restituir a coisa ou
pagar o preo dela ao consignante.
- Os riscos so do consignatrio, que suporta a perda ou
deteriorao da coisa, no se exonerando da obrigao de pagar o
preo, ainda que a restituio se impossibilite sem culpa sua.
- Se o consignatrio vendeu as mercadorias entregues antes da
decretao da sua falncia e recebeu o dinheiro da venda, inclusive
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contabilizando-o indevidamente, deve devolver o valor devidamente
corrigido ao consignante. Incidncia da Smula n. 417 do STF.
- A arrecadao da coisa no fator de obstaculizao do pedido
de restituio em dinheiro quando a alienao da mercadoria feita pelo
comerciante anteriormente decretao da sua quebra.
Recurso especial ao qual se nega provimento.
(REsp 710.658/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 06.09.2005, DJ 26.09.2005 p. 373)

Em caso de impossibilidade total ou parcial das
obrigaes alternativas, apresentamos o seguinte quadro-resumo,
para facilitar a sua fixao:

1. Impossibilidade Total (todas as prestaes alternativas):

a) sem culpa do devedor extingue-se a
obrigao (art. 256, CC-02, art. 888, CC-16);
b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao
prprio devedor: dever pagar o valor da
prestao que se impossibilitou por ltimo,
mais as perdas e danos (art. 254, CC-02, art.
886, CC-16);
- se a escolha cabe ao
credor: poder exigir o valor de qualquer das
prestaes, mais perdas e danos (art. 255,
segunda parte, CC-02, art. 887, segunda parte, CC-
16).

2. Impossibilidade Parcial (de uma das prestaes
alternativas):
14

a) sem culpa do devedor concentrao do
dbito na prestao subsistente (art. 253, CC-
02, art. 885, CC-16);
b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao
prprio devedor: concentrao do dbito na
prestao subsistente (art. 253, CC-02, art. 885,
CC-16);
- se a escolha cabe ao prprio
credor: poder exigir a prestao remanescente
ou valor da que se impossibilitou, mais as
perdas e danos (art. 255, primeira parte, CC-02,
art. 887, primeira parte, CC-16).



Obrigaes Facultativas.


A obrigao considerada facultativa quando, tendo um nico
objeto, o devedor tem a faculdade de substituir a prestao devida por
outra de natureza diversa, prevista subsidiariamente.

Obrigaes Cumulativas.

As obrigaes cumulativas ou conjuntivas so as que tm por
objeto uma pluralidade de prestaes, que devem ser cumpridas
conjuntamente. o que ocorre quando algum se obriga a entregar
uma casa e certa quantia em dinheiro.

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Obrigaes Divisveis e Indivisveis.

As obrigaes divisveis so aquelas que admitem o cumprimento
fracionado ou parcial da prestao; as indivisveis, por sua vez, s
podem ser cumpridas por inteiro.


Obrigaes Divisveis:

Art. 257. Havendo mais de um devedor, ou mais de
um credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida
em tantas obrigaes, iguais e distintas, quanto os credores
ou devedores.



Obrigaes I ndivisveis:

Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao
tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de
diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica,
ou dada a razo determinante do negcio jurdico.


Fique atento: No confunda indivisibilidade com
solidariedade.

Por bvio, qualquer que seja a natureza da indivisibilidade (natural, legal
ou convencional), se concorrerem dois ou mais devedores, cada um
16
deles estar obrigado pela dvida toda (art. 259, CC-02, art. 891, CC-
16), eis que no se admite o fracionamento do objeto da obrigao.
Note-se, todavia, que o dever imposto a cada devedor de pagar toda a
dvida no significa que exista solidariedade entre eles, uma vez que, no
caso, o objeto da prpria obrigao que determina o cumprimento
integral do dbito. Por bvio, se A, B e C obrigam-se a entregar um
cavalo, qualquer deles, demandado, dever entregar todo o animal. E
isso ocorre no necessariamente por fora de um vnculo de
solidariedade passiva, mas sim, pelo simples fato de que no se poder
cortar o cavalo em trs, para dar apenas um tero do animal ao credor.


Com a sua peculiar erudio, CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA
enumera os caracteres distintivos das duas espcies de obrigao
3
:

a) a causa da solidariedade o ttulo, e a da indivisibilidade
, normalmente, a natureza da obrigao;

b) na solidariedade, cada devedor paga por inteiro, porque
deve integralmente, enquanto na indivisibilidade, solve a
totalidade, em razo da impossibilidade jurdica de se
repartir em quotas a coisa devida;

c) a solidariedade uma relao subjetiva, e a
indivisibilidade objetiva, em razo de que, enquanto a
indivisibilidade assegura a unidade da prestao, a
solidariedade visa a facilitar a satisfao do crdito;


3
PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de Direito Civil Rio de J aneiro: Forense.
17
d) a indivisibilidade justifica-se com a prpria natureza da
prestao, quando o objeto , em si mesmo, insuscetvel
de fracionamento, enquanto a solidariedade sempre de
origem tcnica, resultando da lei ou da vontade das
partes;

e) a solidariedade cessa com a morte dos devedores,
enquanto a indivisibilidade subsiste enquanto a prestao
suportar;

f) a indivisibilidade termina quando a obrigao se converte
em perdas e danos, enquanto a solidariedade conserva
este atributo.


Obrigaes Lquidas e Ilquidas.

Lquida a obrigao certa quanto sua existncia, e
determinada quanto ao seu objeto. A prestao, pois, nesses casos,
certa, individualizada, a exemplo do que ocorre quando algum se
obriga a entregar ao credor a quantia de R$100,00. A obrigao ilquida,
por sua vez, carece de especificao do seu quantum, para que possa
ser cumprida.

Classificao Especial Quanto ao Elemento Acidental
4
.

Obrigaes Condicionais.


4
Cf. Novo Curso de Direito Civil Parte Geral, Volume I, captulo XV (Plano de Eficcia do Negcio
Jurdico) Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho - Saraiva.
18
Trata-se de obrigaes condicionadas a evento futuro e incerto,
como ocorre quando algum se obriga a dar a outrem um carro, quando
este se casar.

Obrigaes a Termo.

Se a obrigao subordinar a sua exigibilidade ou a sua resoluo,
outrossim, a um evento futuro e certo, estaremos diante de uma
obrigao a termo.

Obrigaes Modais.

As obrigaes modais so aquelas oneradas com um encargo
(nus), imposto a uma das partes, que experimentar um benefcio
maior.

Classificao Especial Quanto ao Contedo.

Obrigaes de Meio.

A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a
empreender a sua atividade, sem garantir, todavia, o resultado
esperado.
As obrigaes do mdico, em geral, assim como as do advogado,
so, fundamentalmente, de meio, uma vez que esses profissionais, a
despeito de deverem atuar segundo as mais adequadas regras tcnicas
e cientficas disponveis naquele momento, no podem garantir o
resultado de sua atuao (a cura do paciente, o xito no processo).

Obrigaes de Resultado.
19


Nesta modalidade obrigacional, o devedor se obriga, no apenas a
empreender a sua atividade, mas, principalmente, a produzir o
resultado esperado pelo credor.
Em geral, a obrigao do mdico de meio, no entanto, no caso
do cirurgio plstico (cirurgia plstica esttica), a jurisprudncia entende
ser de resultado:

AGRAVO REGIMENTAL. RESPONSABILIDADE MDICA. OBRIGAO DE
MEIO.
REEXAME FTICO-PROBATRIO. SMULA 07/STJ. INCIDNCIA.
1. Segundo doutrina dominante, a relao entre mdico e paciente
contratual e encerra, de modo geral (salvo cirurgias plsticas
embelezadoras), obrigao de meio e no de resultado. Precedente.
2. Afastada pelo acrdo recorrido a responsabilidade civil do mdico
diante da ausncia de culpa e comprovada a pr-disposio do paciente
ao descolamento da retina - fato ocasionador da cegueira - por ser
portador de alta-miopia, a pretenso de modificao do julgado esbarra,
inevitavelmente, no bice da smula 07/STJ.
3. Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp 256.174/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES,
QUARTA TURMA, julgado em 04.11.2004, DJ 22.11.2004 p. 345)


CIVIL E PROCESSUAL - CIRURGIA ESTTICA OU PLSTICA -
OBRIGAO DE RESULTADO (RESPONSABILIDADE CONTRATUAL OU
OBJETIVA) - INDENIZAO - INVERSO DO NUS DA PROVA.
I - Contratada a realizao da cirurgia esttica embelezadora, o
cirurgio assume obrigao de resultado (Responsabilidade contratual
ou objetiva), devendo indenizar pelo no cumprimento da mesma,
decorrente de eventual deformidade ou de alguma irregularidade.
II - Cabvel a inverso do nus da prova.
III - Recurso conhecido e provido.
(REsp
81.101/PR, Rel. Ministro WALDEMAR ZVEITER, TERCEIRA TURMA,
julgado em 13.04.1999, DJ 31.05.1999 p. 140)

20
OBS.: Existe, na jurisprudncia, entendimento no sentido
de que a cirurgia para a correo de miopia, por se tratar de
procedimento mdico, encerra OBRIGAO DE MEIO, e no de
RESULTADO (ou seja, havendo melhora na acuidade visual, a sua
finalidade foi atingida, no podendo o mdico garantir a viso
perfeita): Por considerar que uma clnica no foi responsvel pelos
danos no olho de um paciente, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de
Justia de Minas Gerais reformou o entendimento de primeira instncia
e a dispensou de pagar indenizao. Para o relator, Pereira da Silva, a
cirurgia no olho do paciente, para correo de miopia, foi realizada com
a tcnica certa, com destreza e zelo, sendo certo que a seqela
decorreu por fatores pessoais do paciente. Ainda segundo o relator,
vale registrar que o contrato de prestao de servios mdicos , em
geral, considerado de meio, como no presente caso, e no de
resultado. Assim, cabe a indenizao quando o servio prestado de
forma negligente. Havia um risco intrnseco ao procedimento adotado,
que na poca era o nico existente e adequado doena, afirmou. Mas,
de acordo com o desembargador, houve tambm uma reduo da
miopia de 13 para 3,5 graus. A cirurgia custou R$ 420. Durante a
recuperao, a regio central da crnea ficou prejudicada e, com isso,
houve uma reduo da viso do olho operado. O rapaz entrou na Justia
contra a clnica. Alegou falha no procedimento cirrgico. J a clnica
alegou ter informado sobre a possibilidade de uma m cicatrizao, que
poderia gerar um corpo opaco no olho. Tambm argumentou que, aps
a cirurgia, o paciente no compareceu mais ao local para aplicao de
colrio. Cabe recurso. Leia a deciso: APELAO CVEL
1.0707.01.044481-8/001 (Informao do Consultor Jurdico:
http://www.conjur.com.br/static/text/56944,1#null, acessado em 20 de
setembro de 2008)
21


Obrigaes de Garantia.

Tais obrigaes tm por contedo eliminar riscos que pesam
sobre o credor, reparando suas conseqncias.

Na exemplificao sobre a matria, observa MARIA HELENA DINIZ:

Constituem exemplos dessa obrigao a do segurador e a do fiador, a
do contratante, relativamente aos vcios redibitrios, nos contratos
comutativos (CC, arts.441 e s.); a do alienante, em relao evico, nos
contratos comutativos que versam sobre transferncia de propriedade ou de
posse (CC, arts. 447 e ss); a oriunda de promessa de fato de terceiro (CC,
art. 439). Em todas essas relaes obrigacionais, o devedor no se liberar
da prestao, mesmo que haja fora maior ou caso fortuito, uma vez que
seu contedo a eliminao de um risco, que, por sua vez, um
acontecimento casual ou fortuito, alheio vontade do obrigado. Assim
sendo, o vendedor, sem que haja culpa sua, estar adstrito a indenizar o
comprador evicto; igualmente, a seguradora, ainda que, p. ex., o incndio
da coisa segurada tenha sido provocado dolosamente por terceiro, dever
indenizar o segurado
5
.


Obrigao Natural

J mencionamos linhas acima. Mas vale a pena relembrar.


5
DINIZ, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro, 2 vol., 16 ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p.186.
22
Em essncia e na estrutura, a obrigao natural no difere da obrigao
civil: trata-se de uma relao de dbito e crdito que vincula objeto e
sujeitos determinados. Todavia, distingue-se da obrigao civil por no
ser dotada de exigibilidade jurdica.

Sobre o tema, o CC estabelece (o art.882):

Art.882. No se pode repetir o que se pagou para
solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente
inexigvel


Nessa mesma linha, as dividas de jogo ou aposta, na forma do
art.814, CC-02:

Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no
obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia,
que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo,
ou se o perdente menor ou interdito.
1
o
Estende-se esta disposio a qualquer contrato
que encubra ou envolva reconhecimento, novao ou fiana
de dvida de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser
oposta ao terceiro de boa-f.
2
o
O preceito contido neste artigo tem aplicao,
ainda que se trate de jogo no proibido, s se excetuando os
jogos e apostas legalmente permitidos.
3
o
Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos
ou prometidos para o vencedor em competio de natureza
esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados
se submetam s prescries legais e regulamentares.
23


Destaque-se, por fim, que a irrepetibilidade do pagamento existe
na obrigao natural ainda que se trate de caso de erro quanto
incoercibilidade da dvida, sendo irrelevante o fato de o devedor ter
realizado a prestao na convico de que podia ser compelido a pagar.
Trata-se da soluti retentio (reteno do pagamento).


4. Pea Prtica - Sentena

Segue, abaixo, uma sentena homologatria de transao, figura
jurdica estudada em nosso curso, que enfrenta uma das mais
tormentosas questes do Direito Brasileiro: a composio de lides em
face de imveis sem registro.
Buscamos no Direito Obrigacional a fundamentao jurdica necessria
para a homologao do acordo, pondo fim ao litgio.
No caso, constituiu-se um titulo obrigacional com fora executiva entre
as partes.
E a lide, ento, pde ser devidamente solucionada.

JUZO DE DIREITO DA COMARCA DE AMLIA RODRIGUES
ESTADO DA BAHIA



AUTOS N. xxxx
AUTORA: ELA
RU: ELE

24



SENTENA


Trata-se de Ao de Dissoluo de Sociedade de Fato (Unio
Estvel), proposta por ELA, por conduto de advogado constitudo, em
face de ELE, em que se alegou a falncia do vnculo afetivo, na
convivncia concubinria, mantida ao longo de onze anos.

Em curso o feito, as partes juntaram termo de acordo,
referente, apenas, diviso, por igual (50%), do stio So Joo,
localizado na Rua XXXXXX, neste municpio, tendo havido consenso
quanto aos demais interesses patrimoniais atinentes lide (fls. 22-23).

Reiteraram, portanto, o pleito dissolutrio.

O Ministrio Pblico pugnou pela homologao do acordo e a
extino do feito, com resoluo do mrito (fl. 24 v.).

Juntou-se certido de registro imobilirio do referido bem, a fl.
28.
Brevemente relatados, DECIDO.

Este processo traz caractersticas bastante inusitadas, posto
freqentemente comuns no interior do nosso Pais, em que o Direito
Registrrio acaba por no acompanhar a realidade dos fatos e a
perspectiva econmica das relaes negociais do cidado brasileiro.

25
Muito clara a inteno dos conviventes de se separarem,
pretenso reforada pelas suas diversas manifestaes, no curso do
presente feito, o que nos impe soluo imediata, para que no se
desdobre mais.

Alis, dentro da nova perspectiva do Direito Civil, de
valorizao do vnculo socioafetivo na formao do conceito moderno de
famlia, no pode e no deve o Poder Judicirio manter unidas pessoas
que no se gostam mais.

Alis, como bem observou RODRIGO DA CUNHA PEREIRA:

A partir do momento em que a famlia deixou de ser o
ncleo econmico e de reproduo para ser o espao do
afeto e do amor, surgiram novas e vrias
representaes sociais para ela
6
.

Tendncia essa observada, entre os clssicos, pelo grande
CAIO MRIO, em uma de suas ltimas e imortais obras:


6
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de famlia e o novo Cdigo Civil. Coord.: Rodrigo da Cunha Pereira e
Maria Berenice Dias. Belo Horizonte: Del Rey/IBDFAM, 2002, p. 226-227.
26
Numa definio sociolgica, pode-se dizer com Zannoni
que a famlia compreende uma determinada categoria
de relaes sociais reconhecidas e portanto
institucionais. Dentro deste conceito, a famlia no
deve necessariamente coincidir com uma definio
estritamente jurdica.

E arremata:

Quem pretende focalizar os aspectos tico-sociais da
famlia, no pode perder de vista que a multiplicidade e
variedade de fatores no consentem fixar um modelo
social uniforme
7
.


Nesse contexto, no poderia uma mera discusso patrimonial
prejudicar o desiderato do casal de ver reconhecido o fim do vnculo
concubinrio que os unia, especialmente porque firmaram transao,
solucionando amigavelmente este aspecto que impedia o desfecho da
lide.


7
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito civil: alguns aspectos da sua evoluo. Rio de J aneiro: Forense,
2001, p. 170.
27
Todavia, algumas observaes, segundo a boa doutrina, devem
ser feitas.

Consoante podemos observar da anlise dos termos de fls. 09-
11 e 28, o imvel Stio So Jos fora objeto de Cesso de Direitos
Hereditrios, em que figuraram como cedentes JOO XXXX e MARIA
XXXXX, e cessionrio JOELIO XXXXXXXX. Posteriormente, este ltimo
firmou Contrato Preliminar de Compra e Venda (Promessa), em favor do
ru, ELE.

De logo, portanto, registro que o a transao celebrada entre
as partes gerar efeitos apenas no plano obrigacional, e no no plano
dominial, eis que o registro imobilirio do bem ainda pende de
regularizao no que tange sua cadeia sucessria.

Nada impede, todavia, que o presente acordo seja homologado,
ainda que no plano meramente pessoal ou obrigacional, firmando-
se os direitos das partes, nos termos propostos, e obrigando-as,
reciprocamente, a que procedam, a posteriori, regularizao dominial,
pela via adequada (adjudicao compulsria ou usucapio), uma vez
que os pressupostos da transao encontram-se devidamente
configurados:

Para reconhecer a existncia efetiva de uma
transao, faz-se mister a conjuno de quatro elementos constitutivos
fundamentais:

a) acordo entre as partes: a transao um negcio
jurdico bilateral, em que a convergncia de vontades
essencial para impor sua fora obrigatria. Assim sendo,
28
imprescindvel o atendimento aos requisitos legais de
validade, notadamente a capacidade das partes e a
legitimao, bem como a outorga de poderes especiais,
quando realizada por mandatrio (art.661, 1, CC-02,
art.1.295, 1, CC-16);

b) existncia de relaes jurdicas controvertidas:
haver dvida razovel sobre a relao jurdica que envolve
as partes fundamental para se falar em transao. Por isso
mesmo, nula a transao a respeito do litgio decidido por
sentena passada em julgado, se dela no tinha cincia
algum dos transatores, ou quando, por ttulo ulteriormente
descoberto, se verificar que nenhum deles tinha direito
sobre o objeto da transao (art. 850, CC-02, art.1.036,
CC-16). Como observa SILVIO VENOSA, qualquer obrigao
que possa trazer dvida aos obrigados pode ser objeto de
transao. Deve ser elstico o conceito de dubiedade.
Somente no podem ser objeto de transao, em tese, as
obrigaes cuja existncia, liquidez e valor no so
discutidos pelo devedor;

c) animus de extinguir as dvidas, prevenindo ou
terminando o litgio: atravs da transao, cada uma das
partes abre mo de uma parcela de seus direitos,
justamente para evitar ou extinguir o conflito. Essa a idia
regente do instituto;

d) concesses recprocas: como a relao jurdica
controversa, no se sabendo, de forma absoluta, de quem
a razo, as partes, para evitar maiores discusses, cedem
29
mutuamente. Se tal no ocorrer, inexistir transao, mas,
sim, renncia, desistncia ou doao.
8


Assim entendo, no apenas porque no haveria razo e sentido
em manter os conviventes unidos em uma relao exaurida, mas,
especialmente, porque o reconhecimento da composio nos termos
propostos no infringe nem vulnera norma de ordem pblica, estando
perfeitamente harmonizado com o Direito Obrigacional.

Assim, acolho o parecer ministerial, e, a teor do art. 269, III,
CPC, HOMOLOGO O ACORDO, declarando extinto o processo, com
resoluo do mrito, para dissolver a unio estvel entre ELA e ELE.

Custas processuais pro rata, devendo cada parte arcar com os
honorrios dos seus advogados.

P.R.I.

Amlia Rodrigues, em XX de junho de 2006.

Pablo Stolze Gagliano
Juiz de Direito Titular


5. Texto Complementar
Prof. Carlos Alberto Bittar Filho

Ensaio sobre a mecnica obrigacional e contratual: o iter obligacionis e o
iter contractus (*)

8
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil Obrigaes. 7.
Ed. So Paulo: Saraiva, 2006, pgs. 201-202.
30
Carlos Alberto Bittar Filho
Procurador do Estado De So Paulo
Doutor Em Direito Pela Usp
***
Eu no sei que imagem o mundo far de mim, mas eu me vejo como
um menino brincando na praia, divertindo-se ao descobrir de vez em
quando um seixo mais liso ou uma concha mais bonita do que o usual,
tendo diante de si o imenso e desconhecido oceano da verdade. (Isaac
Newton)

I DA MECNICA OBRIGACIONAL

Em que consiste a obrigao (obligatio)? Cuida-se de relao jurdica
caracterizada pelos seguintes elementos formadores: a) sujeito ativo
(credor), relativamente ao qual se fala em crdito (creditum); b)
sujeito passivo (devedor), relativamente ao qual se fala em dbito
(debitum); c) vinculum iuris, que o elo de ligao entre os sujeitos; d)
objeto imediato, que a prestao, consistente em dar, fazer ou no-
fazer (dare, facere ou non facere); e) objeto mediato, que o bem da
vida almejado (coisa, pecnia, servio, etc.); f) responsabilidade na
hiptese de inadimplemento (caracteristicamente, ela atribuda ao
devedor, podendo, no entanto, ser atribuda a outra pessoa que a
assuma, como, exemplificativamente, o fiador). Adotamos, como se v,
a concepo dualista da obrigao, que faz a separao entre dbito
(Schuld) e responsabilidade (Haftung). O crdito direito de natureza
relativa, pois que oponvel apenas ao sujeito passivo do vnculo
obrigacional, apartando-se, dessarte, dos direitos qualificados como
absolutos (direitos da personalidade e direitos reais), cuja oponibilidade
erga omnes. A essas consideraes se deve acrescer que fulcral que
as partes se portem com lisura e correo, o que conseqncia da
boa-f objetiva, que impe norma de conduta quelas. Ademais,
enquanto vinculadas pela obrigao, as partes ho de manter-se em
perfeito equilbrio, de maneira que uma no prevalea sobre a outra.
Esse equilbrio de poder entre as partes, no microcosmo da relao
jurdica obrigacional, realiza a justia comutativa e, mais ainda, aquilo
que poderamos denominar democracia obrigacional. Corolrio do
equilbrio de poder no microcosmo obrigacional o equilbrio das
prestaes avenadas pelas partes, de modo que no h prevalncia de
uma sobre outra.
A relao jurdica obrigacional no , em nada e por nada, esttica.
Cuida-se de liame caracterizado pelo dinamismo, podendo ser mesmo
encarado como processo (Clvis do Couto e Silva). No que toca
mecnica (ou dinmica) obrigacional, podem ser vislumbradas as
seguintes fases (desdobramentos do que se poderia denominar iter
31
obligationis): a) formao; b) execuo; c) ps-eficcia. A formao a
fase de surgimento do vnculo obrigacional, ou seja, o momento em que
ele se desprende de sua fonte, contratual ou acontratual (Miguel Maria
de Serpa Lopes). A execuo a fase de cumprimento (ou
adimplemento) da obrigao, o que a extingue, liberando as partes
envolvidas e fazendo com que ela saia do ordenamento jurdico.
Dogmaticamente, nessa fase que entram em cena todas as figuras
jurdicas de natureza extintiva do vinculum iuris, a saber: a) o
pagamento (solutio: CC, arts. 304 a 333); b) o pagamento em
consignao (CC, arts. 334 a 345); c) o pagamento com sub-rogao
(CC, arts. 346 a 351); d) a imputao do pagamento (CC, arts. 352 a
355); e) a dao em pagamento (datio in solutum: CC, arts. 356 a
359); f) a novao (novatio: CC, arts. 360 a 367); g) a compensao
(compensatio: CC, arts. 368 a 380); h) a confuso (confusio: CC, arts.
381 a 384); i) a remisso das dvidas (CC, arts. 385 a 388). A doutrina
especializada (Antnio Junqueira de Azevedo) classifica como negcios
jurdicos a dao em pagamento e a novao. Mas a obrigao pode vir
a no ser executada, hiptese em que se d o respectivo
inadimplemento (CC, arts. 389 a 420), cujas conseqncias
fundamentais so: a) a responsabilidade do devedor por perdas e
danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, e honorrios advocatcios (CC, art. 389); b)
a sujeio da totalidade do patrimnio do devedor ao ressarcimento
(CC, art. 391). A denominada ps-eficcia das obrigaes, por seu
turno, representa caso de ps-eficacizao, a nosso ver. Quando do
entabulamento do negcio jurdico, por expressa conveno entre as
partes ou naturalmente (naturalia negotii), dele decorrem determinadas
obrigaes cuja eficcia jurdica fica contida, aguardando o (futuro e
incerto) adimplemento daquele. So, portanto, obrigaes condicionais,
cuja eficcia resta submetida ao implemento da condio suspensiva
representada pela extino do negcio jurdico por regular cumprimento.
Em se verificando a normal execuo do negcio jurdico, tornam-se
eficazes, post pactum finitum, as referidas obrigaes.
Se no h coincidncia entre os momentos da formao e da execuo,
verifica-se que decorre um lapso de tempo entre esta e aquela. Essa
distncia temporal relevante quando ocorre desproporo entre o
valor da prestao devida e o do momento de sua execuo. que,
quando nasce o vnculo obrigacional, tem ele por base (objetiva)
determinadas circunstncias fticas (Karl Larenz). Pode-se mesmo
asseverar que o liame obrigacional est assentado, no momento de sua
formao, sobre certa realidade ftica, a qual pode vir a modificar-se. A
nova codificao civil, diferentemente da anterior, plasmou regra,
inspirada na teoria da impreviso, consoante a qual se, por motivos
imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da
32
prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz
corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que se assegure, tanto quanto
possvel, o valor real da prestao (CC, art. 317). O objetivo de tal
norma evitar o locupletamento ilcito de uma das partes, em prejuzo
da outra, o qual, em se verificando, representaria a quebra da
democracia obrigacional. Da tambm decorre a constatao de que, na
relao jurdica obrigacional, existe simetria entre o injusto benefcio de
um dos contraentes e o prejuzo do outro. Figurativamente, a relao
obrigacional poderia ser comparada a um mbile em equilbrio: qualquer
perturbao havida no centro gravitacional causa alterao nas
extremidades pendentes, desnivelando-as.

II DA MECNICA CONTRATUAL

Tendo-se em vista as profundas mudanas por que vem passando o
Direito Civil na atualidade, o contrato pode ser doravante definido como
sendo o instrumento jurdico atravs do qual duas ou mais pessoas, em
igualdade substancial e pautadas pela boa-f, criam, de comum acordo,
relaes jurdicas obrigacionais, comprometendo-se a cumpri-las
(Carlos Alberto Bittar Filho).
Podem-se isolar trs distintas fases em que se desdobra a mecnica
contratual, as quais, em conjunto, formam o que se denominaria iter
contractus: a) fase pr-contratual; b) fase contratual propriamente dita
(dividida nas subfases de formao e de execuo); c) fase ps-
contratual.
A fase pr-contratual aquela que antecede o surgimento do negcio
jurdico. aqui que esto localizadas as tratativas ou negociaes
preliminares. Trata-se de uma fase preparatria para o nascimento do
contrato. Ainda no foram emitidas as declaraes de vontade que,
fundidas no consensus, daro origem quele. Tal circunstncia no
exonera as partes de se comportarem com lisura e retido uma perante
a outra. Afinal, mesmo no existindo ainda o contrato, as tratativas
geram nas partes uma expectativa de contratar, a qual, se frustrada
culposamente (culpa in contrahendo), gera o dever de indenizar
(responsabilidade civil por ruptura culposa das negociaes
preliminares, de natureza extracontratual ou aquiliana). (Discordamos,
nesse particular, com a devida vnia, da expresso responsabilidade
pelo interesse negativo, adotada por parcela da doutrina, preferindo a
denominao, mais sugestiva, responsabilidade pr-contratual.) Afora
a ocorrncia de ato ilcito, as partes tm o pleno direito de ruptura
unilateral e de arrependimento.
As negociaes preliminares no se confundem, de maneira alguma,
com o pr-contrato (ou contrato preliminar: CC, arts. 462 e ss.), cujo
exemplo mais visvel, na prtica negocial brasileira, o compromisso de
33
compra e venda de bens imveis. Enquanto que aquelas esto sob o
plio da responsabilidade extracontratual, ou aquiliana (CC, art. 186),
este contrato, criando, pois, vnculo jurdico entre as partes e gozando
de execuo especfica (CC, art. 464). Na hiptese de compromisso de
compra e venda de imvel, prev-se a adjudicao compulsria (CC, art.
1.418).
A fase contratual propriamente dita pode ser desdobrada nas subfases
da formao e da execuo do negcio jurdico. Aqui, o novo Cdigo
insculpiu regra fundamental em seu artigo 422, por fora do qual os
contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,
como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. A novel
codificao superou, dessa maneira, a omisso do Cdigo de 1916, cuja
razo de ser era a mentalidade capitalista da segunda metade do sculo
XIX, mais preocupada com a segurana da circulao e o
desenvolvimento das relaes jurdicas do que com a justia material
dos casos concretos (Antnio Junqueira de Azevedo).
Na subfase de formao do contrato, o princpio da boa-f -- que se
reveste, aqui, de carter objetivo, significando regra (objetiva) de
conduta -- desdobra-se em regras especficas que lhe compem o
contedo concreto, a saber: o dever de informar a contraparte, o dever
de manter sigilosas as conversaes, o dever de avisar imediatamente
quando perder interesse no negcio, etc. (idem). Alis, a boa-f
objetiva, estabelecendo os deveres de comportamento que as partes
devem seguir nas fases pr-contratual, contratual e ps-contratual,
agora h de ser considerada como princpio geral de direito, dada sua
expressa previso na nova codificao.
Para a formao do contrato, ho de concorrer a proposta (ou
policitao, ou oferta) e a aceitao (CC, arts. 427 a 435). Ambas tm
natureza de negcio jurdico unilateral. Com base na Fsica, poder-se-ia
represent-las como dois vetores que, com mesma direo e sentido, se
somam, fundindo-se em segmento de reta maior, o contrato (na sua
dimenso existncia). Essa postura relativiza o carter antagnico que
a doutrina tradicional vislumbra no relacionamento entre as partes do
contrato. Ora, a nosso ver, no h antagonismo, mas sim associao
entre as partes para a obteno de objetivos que, mesmo que distintos
(como, na compra e venda simples, o preo versus o bem), na verdade
se entrelaam, em virtude do fato de que atravs da cooperao (ou
colaborao) entre as partes que eles podem ser satisfeitos. Por outro
lado, essa considerao acaba com as diferenciaes relativas
formao dos contratos, unificando-os nesse particular. Assim sendo, as
declaraes de vontade deixam de ser consideradas, figurativamente,
como segmentos de reta dotados de sentidos opostos, na hiptese dos
contratos bilaterais, e como segmentos de reta voltados para um
objetivo comum, no tocante aos contratos plurilaterais (Rubens
34
Requio), para serem geometricamente representadas como vetores
com direo e sentido iguais.
Consiste a proposta em declarao de vontade negocial emitida para a
obteno da aceitao de outrem. Possui as caractersticas seguintes: a)
trata-se de declarao receptcia de vontade negocial; b) via de regra
obrigatria para o proponente (ou policitante) nos termos em que se
coloca (CC, art. 427), caducando nas hipteses legais (CC, art. 428); c)
deve conter os elementos necessrios para a celebrao do contrato; d)
no necessita de forma especial, podendo ser tcita, oral, aberta ao
pblico (CC, art. 429) ou oferecida a simples adeso (Carlos Alberto
Bittar). No que concerne aceitao, pode ser ela definida como a
declarao negocial tendente concluso do contrato. Aqui tambm
resta dispensada forma especial, podendo consistir em manifestao
expressa ou tcita. Impende que a aceitao se revista dos seguintes
elementos caracterizadores: a) adeso integral s condies propostas;
b) correspondncia inequvoca e precisa vontade de contratar do
destinatrio; c) efetivao por meio de comunicao oportuna ao
ofertante (Carlos Alberto Bittar).
Pode o silncio, em determinadas ocasies, servir como manifestao
volitiva. Impe-se que seja ele qualificado pelo ordenamento jurdico.
Somente o silncio qualificado ou circunstanciado pode gerar efeitos
jurdicos para as partes, pois que, se aquele que se calou no tinha
nenhum dever ou nus de exprimir sua vontade, seu silncio no pode
ser interpretado como consentimento (Teresa Ancona Lopez).
Ainda em matria de formao do contrato, faz-se mister que se fale
sobre a legitimao conceito estranho capacidade, deitando razes
no Direito Processual. Quando se cogita da capacidade, o que se leva
em conta so as qualidades intrnsecas da pessoa que a tornam
habilitada, ou no, para o exerccio dos atos da vida civil. J no que diz
respeito legitimao, o que se traz baila a posio da pessoa
relativamente a determinados bens que podem ser objetos de negcios
jurdicos em geral, ou relativamente s especiais categorias de negcios
(Orlando Gomes; Emilio Betti).
na subfase da formao que pode haver a ocorrncia dos defeitos
causadores da anulao do contrato, que so os vcios da vontade (erro,
dolo e coao), os vcios sociais (simulao e fraude contra credores), o
estado de perigo e a leso (a qual determina a resciso contratual). As
causas de anulao ou resciso do contrato, portanto, devem ser
contemporneas respectiva formao.
Importante mencionar que o novo Cdigo permite que, no momento da
concluso do contrato, uma das partes se reserve a faculdade de indicar
a pessoa que deve adquirir os direitos e assumir as obrigaes dele
decorrentes, devendo a indicao ser comunicada outra parte no prazo
de cinco dias da concluso do contrato, se outro no houver sido
35
estipulado. Cuida-se da novel figura do contrato com pessoa a
declarar (CC, arts. 467 a 471).
Cumpridas as obrigaes, o contrato est executado, seu contedo
esgotado, seu fim alcanado; d-se, pois, sua natural sada
relativamente ao ordenamento jurdico. A execuo voluntria, como se
percebe, constitui, essencialmente, o modo normal de extino dos
contratos, podendo ser instantnea, diferida ou continuada (Orlando
Gomes). precisamente na subfase de execuo do contrato que se
encarta a problemtica da respectiva resoluo e resilio.
Cinge-se a resoluo inexecuo (culposa ou no) do contrato,
consistindo em remdio concedido parte para romper o vnculo
contratual por intermdio de ao judicial. Quando a extino
promovida pela parte prejudicada pelo inadimplemento, fala-se
comumente em resciso (Orlando Gomes). Importante espcie de
resoluo a que se d por excessiva onerosidade, hiptese em que se
reputa rompido o sinalagma funcional (ou a base objetiva do contrato:
Karl Larenz) diferentemente do que se d com a leso (CC, art. 157),
que defeito congnito do contrato comutativo, destruindo-lhe o
sinalagma gentico. no campo da resoluo por excessiva onerosidade
que est situada a temtica da teoria da impreviso, ora expressamente
consagrada entre ns (CC, arts. 478 a 480). Seus pressupostos de
admissibilidade so: a) o contrato no deve haver sido totalmente
executado (uma prestao, ao menos, tem de estar ainda pendente); b)
o acontecimento deve ser imprevisvel, anormal e exgeno (incomum,
anormal e estranho vontade das partes); c) deve haver onerosidade
excessiva para um dos contratantes e benefcio exagerado para o outro;
d) h de ocorrer a alterao radical das condies econmicas no
momento da execuo do contrato, em confronto com as da subfase de
formao; e) deve inexistir a mora antes do acontecimento; f) a
alegao da teoria no deve dizer respeito inflao, fato previsvel em
nossa economia (por todos, Carlos Alberto Bittar Filho). Esto sob o
plio da teoria da impreviso os contratos comutativos de execuo
diferida, continuada ou peridica, o que exclui da respectiva incidncia
os contratos aleatrios. Em se tratando da excessiva onerosidade stricto
sensu (em que no se cogita do elemento imprevisibilidade), foi ela
consagrada, expressis verbis, pelo Cdigo do Consumidor (Lei 8.078/90,
art. 6, V), em que se prev o direito reviso das clusulas contratuais
quando da ocorrncia de fatos supervenientes que tornem as prestaes
excessivamente onerosas (Carlos Alberto Bittar Filho).
Relativamente resilio, consiste ela na dissoluo do contrato por
simples declarao de vontade de uma ou das duas partes contratantes,
subdividindo-se em unilateral e bilateral (Orlando Gomes). A resilio
bilateral expressa-se atravs do distrato, negcio jurdico pelo qual as
partes declaram conjuntamente a vontade de dar cabo do contrato.
36
Cuida-se, pois, de um contrato para extinguir outro, devendo apresentar
a mesma forma deste (CC, art. 472). A resilio unilateral (CC, art. 473)
consiste em um direito potestativo que pode ser exercido: a) nos
contratos por tempo indeterminado; b) nos contratos de execuo
continuada ou peridica; c) nos contratos em geral, cuja execuo no
haja principiado; d) nos contratos benficos; e) nos contratos de
atividade. Uma das manifestaes prticas do direito potestativo de
resilir o contrato a previso do ius poenitendi (direito de
arrependimento). Por meio dele, assegura-se o poder de resilio do
contrato mediante declarao unilateral de vontade. Normalmente, o
exerccio desse direito potestativo tem sua contrapartida no pagamento
de uma multa penitencial.
No tocante morte natural, ela considerada causa de extino do
contrato no-imputvel s partes, tendo como corolrio, via de regra, a
transmisso das obrigaes dele resultantes aos sucessores, at as
foras da herana, subsistindo, outrossim, os efeitos das prestaes que
hajam sido executadas antes do falecimento da parte. Excetuam-se os
contratos intuitu personae, relativamente aos quais se aplica o princpio
mors omnia solvit, em decorrncia da natureza personalssima do
vnculo obrigacional (Carlos Alberto Bittar).
A fase ps-contratual aquela que entra em cena aps a extino do
contrato (Antnio Junqueira de Azevedo; Antnio Menezes Cordeiro), ou
seja, aps sua exausto. Ministrem-se alguns exemplos: a) num
contrato de venda de mquinas especficas e dispendiosas, mesmo sem
clusula expressa, a vendedora tem a obrigao de fornecer ao
comprador as peas sobressalentes; b) no contrato de venda, o
vendedor deve informar o comprador dos riscos da coisa, se, aps
cumprido o negcio, vier a ter cincia de alguma qualidade perigosa da
coisa vendida; c) a firma de confeces tem a obrigao de no fornecer
o mesmo modelo ao concorrente do comprador; d) o vendedor de um
imvel tem a obrigao de no prejudicar o comprador mediante
alterao dos imveis vizinhos. Alm da ps-eficcia em sentido estrito,
a doutrina tambm isola as seguintes categorias: a) obrigaes que
perduram depois de findo o contrato, tais como a do tcnico industrial
de manter sigilo sobre os mtodos de fabricao usados na empresa em
que trabalhou (ps-eficcia continuada); b) obrigaes que surgem
depois de findo o contrato, tais como a do patro, em algumas
legislaes, de dar informaes sobre o empregado que procura novo
emprego (ps-eficcia aparente). Trata-se da culpa post pactum finitum
(Antnio Junqueira de Azevedo).
Podem ser considerados casos de ps-eficcia, igualmente, os
seguintes: a) venda de estabelecimento comercial, em que se lhe
procura preservar a clientela, atravs de clusula convencional
(expressa) que dispe que o empresrio-vendedor se abster de
37
organizar novo fundo de comrcio; b) proibio de que empregados,
cessada a relao de emprego, prestem servios empresa concorrente
(Rubens Requio; Ari Possidonio Beltran).
Analiticamente, a pesquisa jurisprudencial das manifestaes de ps-
eficcia revela que, extinta uma obrigao, podem subsistir, a cargo das
antigas partes, deveres de proteo (as partes no podem provocar
danos mtuos nas pessoas e nos patrimnios uma da outra), de
informao (dever de explicar o funcionamento de uma mquina de tipo
novo, antes vendida, ou de prevenir perigos comportados pelo objeto de
uma transao encerrada) e de lealdade (persistncia, aps finda uma
situao obrigacional, do dever de no adotar atitudes que possam
frustrar o objetivo por ela perseguido ou que possam implicar, mediante
o aproveitar da antiga posio contratual, a diminuio das vantagens
ou, at, o infligir danos ao ex-parceiro) (Antnio Menezes Cordeiro).


III REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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1985, 1 v., 16 ed.

(*) Dedico este ensaio a meus eternos e caros Professores e Mestres
Odair (Matemtica) e Clinton (Fsica), sem cujas prelees no Colgio
Arquidiocesano de So Paulo (1984 a 1986), que me moldaram o
raciocnio abstrato, nem este nem outros tantos trabalhos doutrinrios
haveriam sido confeccionados.

Este excelente texto do Prof. Bittar Filho est disponvel no:
http://www.diritto.it/materiali/straniero/dir_brasiliano/filho59.html,
acessado em 21 de setembro de 2008.

6. Fique por Dentro

40
Recentemente, a Fundao Getlio Vargas reeditou a clssica obra A
Obrigao como um Processo do grande professor Clvis do Couto e
Silva (2007).
Trata-se de uma das mais importantes obras do Direito Obrigacional
brasileiro.
Segundo o autor, a relao obrigacional somente poderia ser
compreendia em seu aspecto dinmico, tal como se d em uma relao
processual:

A obrigao um processo, vale dizer, dirige-se ao adimplemento, para
satisfazer o interesse do credor. A relao jurdica, como um todo, um
sistema de processos. No seria possvel definir a obrigao como ser
dinmico se no existisse separao entre o plano do nascimento e
desenvolvimento e o plano do adimplemento. A distncia que se
manifesta, no mundo do pensamento, entre esses dois atos, e a relao
funcional entre eles existentes, que permite definir-se a obrigao
como fizemos. (trecho das concluses da obra)

Vale a pena conferir!
J no campo da nossa jurisprudncia, segue importante notcia do STJ:

STJ - O Tribunal da Cidadania
STJ edita nova smula sobre fraude de execuo
18/03/2009
A Corte Especial do Superior Tribunal de Justia aprovou uma nova
smula, a de nmero 375. O texto determina que o reconhecimento da
fraude de execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou
da prova de m-f do terceiro adquirente.
41

O relator foi o ministro Fernando Gonalves, que levou em conta vrios
recursos especiais e embargos de divergncia julgados nas Turmas e
Sees do STJ. Entre eles, os recursos especiais 739.388-MG, 865.974-
RS, 734.280-RJ, 140.670-GO, 135.228-SP, 186.633-MS e 193.048-PR.

Um dos precedentes aplicados pela Corte para embasar a aprovao da
Smula 375 foi o recurso especial 739.388/MG, ajuizado contra a
Fazenda Pblica de Minas Gerais pelos legtimos proprietrios de um lote
no municpio de Betim que foi levado penhora em razo de execuo
fiscal proposta pelo Estado contra os alienantes do referido imvel.

No recurso, os compradores do imvel alegaram que a ineficcia da
venda em relao a terceiro em razo de fraude execuo depende da
demonstrao de que o adquirente tinha cincia da constrio e agiu de
m-f. No caso em questo, eles sustentaram que no houve m-f,
uma vez que a penhora no estava registrada quando a operao de
compra e venda do imvel foi efetivada.

Acompanhando o voto do relator, ministro Luiz Fux, a Primeira Turma
concluiu que o registro da penhora no cartrio imobilirio requisito
para a configurao da m-f dos novos adquirentes do bem penhorado,
porquanto presume o conhecimento da constrio em relao a terceiros
por meio da sua publicidade.

O termo smula originrio do latim e significa resumo. No Judicirio,
a smula uma sntese das reiteradas decises proferidas pelos
tribunais superiores sobre uma determinada matria. Com ela, questes
que j foram exaustivamente decididas podem ser resolvidas de
maneira mais rpida mediante a aplicao de precedentes j julgados.
42
Fonte:
http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo
=&tmp.area=398&tmp.texto=91331 acessado em 21 de maro de 2009

7. Bibliografia Bsica

Fonte: Novo Curso de Direito Civil vol. II Obrigaes. Pablo
Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (Ed. Saraiva)
www.editorajuspodivm.com.br ou www.saraivajur.com.br


8. Mensagem

O que quer que seja que pedirdes na prece, crede que o
obtereis, e vos ser concedido (Marcos, cap. XI, v. 24).
A orao verdadeira aquela que se pronuncia com o corao, e que nos faz
sentir toda a plenitude da Presena de Deus.
Esta Fora est ao seu alcance!
Nos momentos de desnimo, recorra a Ela!
E lembre-se: Para Deus nada impossvel!
Nada!
Um forte abrao!!
O amigo,
Pablo.
Contato: www.novodireitocivil.com.br
(no site voc tambm pode conferir os enunciados das Jornadas de Direito Civil)

Revisado.2009.1.OK C.D.S.