Mono Completa Formatada

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FUNDAO EDSON QUEIROZ UNIVERSIDADE DE FORTALEZA UNIFOR CENTRO DE CINCIAS JURDICAS CCJ Curso de Direito
ASPECTOS JURDICOS DA CONTRATAO ELETRNICA NO BRASIL
Waleska Barbosa Rodrigues Matrcula: 0712952/1
Fortaleza Cear Dezembro, 2013
WALESKA BARBOSA RODRIGUES
Monografia apresentada como exigncia parcial para obteno do grau de bacharel em Direito, sob a orientao de contedo do professor Joo Arajo Monteiro Neto e orientao metodolgica do professor Jos Cauby de Medeiros Freire.
Fortaleza Cear 2013

Monografia apresentada banca examinadora e Coordenao do Curso de Direito do Centro de Cincias Jurdicas da Universidade de Fortaleza, adequada e aprovada para suprir exigncia parcial inerente obteno do grau de bacharel em Direito, em conformidade com o art. 9 da Portaria MEC n 1.886/94, regulamentada pela resoluo n R028/99 da Universidade de Fortaleza.
Fortaleza (CE), 07 de Dezembro de 2013 Joo Arajo Monteiro Neto, Ms. Prof. Orientador da Universidade de Fortaleza Wagneriana Lima Temoteo, Ms. Profa. examinador da Universidade de Fortaleza Joilson Luiz de Oliveira, Esp. Prof. examinador da Universidade de Fortaleza Jos Cauby de M. Freire, Ms. Prof. Orientador de Metodologia Nbia Maria Garcia Bastos, Ms. Superviso de Monografia Coordenao do Curso de Direito
Dedico este trabalho minha me que sempre me apoiou e esteve comigo me dando fora para seguir meus sonhos. Aos meus amigos que sempre estiveram ao meu lado nos bons e maus momentos. minha famlia que sempre foi um exemplo de Fora, coragem e determinao
AGRADECIMENTOS
Em primeiro lugar, agradeo a Deus e a Jesus Cristo que sempre me deram foras e coragem para enfrentar todos os desafios que a vida me props, enchendo-me de energia, alegria e determinao quando eu parecia desanimada ou abatida. minha me, Lia, por toda a fora, apoio, pacincia e f na minha capacidade independente da circunstncia ou do desafio a mim proposto, por sempre acreditar em tudo que fao e dar suporte para eu conseguir xito em meus projetos. Ao meu av, Jos Lindembergue, que sempre acreditou em mim, sem ele no teria a vida que tenho e nem conseguiria seguir a profisso que escolhi, serei eternamente grata por sempre me apoiar em minha trajetria. Ao professor orientador, Joo Arajo Monteiro Neto, pela orientao do meu trabalho de graduao na Universidade de Fortaleza. Ao orientador metodolgico, Jos Cauby de M. Freire, pela reviso do texto e do vernculo, pelas palavras de conforto e pela enorme disposio em ajudar seus alunos. Aos meus amigos que sempre acreditam na minha capacidade, especialmente Ivogleuma Silva de Souza e Thays Batista de Souza que me apoiaram ao longo dessa jornada, pela extrema pacincia de ajudar de todas as formas e me incentivar quando mais precisei, sei que nem sempre fui fcil de conviver, mas sei que a amizade de vocs para sempre. Aos meus tios e primos que sempre me deram todo o apoio possvel e impossvel. E a todos que me auxiliaram de alguma forma para a execuo deste trabalho.
A tarefa , no tanto para ver o que ningum viu ainda, mas pensar o que ningum ainda pensou, sobre o que todo mundo v. Erwin Schrdinger
RESUMO
O presente trabalho tem por objetivo averiguar o contrato eletrnico que uma das mais crescentes formas de contratao na atualidade em razo do grande aumento do uso da internet e, desse modo, analisar, diante dos princpios da autonomia da vontade, da supremacia da ordem pblica, do consensualismo, da onerosidade excessiva, dentre outros, a quem cabe a responsabilidade quando ocorrer uma contratao atravs do meio eletrnico e tambm examinar a validade desse contrato que feito de uma forma no convencional. Inicia-se por um estudo dos contratos em geral, analisando as definies decorrentes da palavra contrato, sua aplicao e segurana perante a sociedade. Em seguida, tratar-se- do contrato eletrnico como um todo, abordando sua definio e seus tipos, buscando uma melhor compreenso desse tema. Chega-se, ento, ao centro da questo, onde se faz uma breve considerao com relao a como ocorre a contratao atravs do ambiente virtual, sendo apresentados os seus princpios especficos e seus tipos, esclarecendo que existe mais de uma forma de realizar esse tipo de contratao e, por fim, trazida a utilizao desses contratos na sociedade atual, observando se so aceitos ou no perante o juzo e quais as caractersticas que devem possuir para serem validamente considerados. Por fim, feita uma anlise de jurisprudncias mostrando como est cada vez mais ascendente a aceitao desse tipo de contrato e sua utilizao como meio de prova. Palavras Chave: Contrato. Eletrnico. Normatizao.
SUMRIO
INTRODUO...............................................................................................................09 1 TEORIA GERAL DOS CONTRATO .........................................................................12 1.1 Consideraes iniciais................................................................................................12 1.2 Conceito e Evoluo Histrica ..................................................................................13 1.3 Dos princpios fundamentais .....................................................................................15 2 AS PARTICULARIDADES DO CONTRATO ELETRNICOS...............................19 2.1 Conceitos bsicos e princpios ...................................................................................19 2.2 O nascimento ou formao do contrato eletrnico .....................................................22 2.3 Local de formao, competncia territorial e legislao aplicvel .............................25 3 VALIDADE DOS CONTRATOS ELETRNICOS ...................................................27 3.1 Os elementos de validade dos contratos eletrnicos...................................................27 3.1.1 Elementos Subjetivos..............................................................................................28 3.1.2 Elementos Objetivos............................................................................................... 31 3.2 Elementos Formais.....................................................................................................32 3.3 O Documento eletrnico como meio de prova ...........................................................35 CONCLUSO.................................................................................................................39 REFERNCIAS.............................................................................................................. 41 APNDICE..................................................................................................................... 43
INTRODUO
O uso da internet est disseminado na sociedade, seja pela comodidade ou facilidade que esta proporciona j que, a cada dia que passa, gastam-se mais horas do dia nas obrigaes dirias e o computador traz a praticidade de realizar tarefas que demandariam um tempo que as pessoas no possuem mais. O crescente nmero de sites que tm como objetivo vendas online ou os que oferecem servios com opo de serem realizados tanto virtual quanto pessoalmente e a publicidade que os mesmos tm, acabam induzindo inclusive o consumidor mais conservador a experimentar essa nova tendncia de usar a internet para realizao de contratos, sendo essa uma realidade em sites de compras coletivas e at em redes sociais, como o Facebook, cuja finalidade mesmo sendo outra acaba sendo desviada para este fim. Apesar da crescente demanda do uso da internet para a assinatura de contratos, o ordenamento jurdico brasileiro ainda no tem uma lei especfica sobre o assunto, tendo que se utilizar, subsidiariamente, o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil para regular o assunto, o que ainda no soluciona dvidas quanto s questes especficas e gera lacunas que podem ser usadas por pessoas de m-f objetivando se aproveitar daqueles que confiam e utilizam o servio online. Existem projetos de lei sobre contratos eletrnicos em discusso, mas que ainda dependem de aprovao para terem efeitos, por exemplo, o projeto 1.589/99 da Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional So Paulo e o Decreto n 7.962, de 15 de Maro de 2013 que trata sobre contratao eletrnica no CDC, nica modificao referente a esse tipo de contratao em nosso ordenamento ptrio. Porm nenhuma regulamentao prpria foi ainda aprovada, o que preocupante, pois esse se tornou um tema corriqueiro, no s no Brasil, mas no mundo.
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Os contratos eletrnicos, alm dos de compra e venda que so os mais usados, tambm envolvem contratao de prestaes de servios e abrangem desde os fatores que antecedem aos que sucedem o negcio jurdico. Observando ento a abrangncia desses contratos, v-se que no apenas uma pequena parcela da populao que os utiliza virtualmente, ficando, cada vez mais, imprescindvel a positivao de uma legislao tratando da matria. Por exemplo, acessa-se um desses sites de compras e constata-se que um produto bem mais barato do que se for comprado em uma loja fsica, a primeira inteno vai ser adquirir esse produto, mas caso se reflita sobre o assunto, comeam a aparecer dvidas como: recebe-se o produto sem avarias? E se o produto no chegar, como poder ser feita a reclamao? O dinheiro ser restitudo? Pode solicitar a troca? O servio contratado ser realizado no tempo acordado? Essas so questes afligem todos os brasileiros que pensam em utilizar o meio eletrnico para realizar qualquer tipo de contratao, ainda que uma simples compra e venda. importante que a pessoa que ir assinar um contrato eletrnico tenha segurana em relao a todas as indagaes apontadas e que possa ter meios de se resguardar caso algo d errado. preciso que o contrato virtual seja to seguro quando o contrato realizado pessoalmente e que a parte que o descumprir tenha punies equiparadas s que sofreria se o contrato fosse fsico. No s o nmero de contratantes dos servios online cresceu, mas tambm o nmero de prestadores desses servios, os quais precisam ter certas garantias que a distncia torna difcil como, por exemplo, a garantia do pagamento. O presente trabalho encontra-se estruturado em trs captulos. O primeiro captulo trata sobre a teoria geral dos contratos, como tiveram incio, quais princpios os regem, o que se pode entender por contrato e sua evoluo at chegar a sociedade atual. O segundo captulo ir tratar especificamente dos contratos eletrnicos, sua definio, seus princpios, sua origem e como ocorre sua formao, seus elementos, qual o local em que ser formado e de quem ser a competncia para regul-lo.
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O terceiro captulo abordar a validade desses contratos, quais requisitos necessrios para que esse contrato seja vlido, analisando seus elementos objetivos, subjetivos e formais e observando como eles so aceitos atualmente como meio de prova.
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1 TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

Considerando que a presente pesquisa tem como objetivo principal analisar e verificar as normas que so impostas no mbito da contratao eletrnica, para um maior aprofundamento do assunto, v-se, primeiramente, a necessidade de explicar o contrato em seu sentido lato, perpassando por seu surgimento, apontando suas caractersticas e sua importncia para o direito. Contrato eletrnico uma modalidade relativamente recente de contrato, portanto alguns conceitos e definies so imprescindveis para um melhor entendimento da matria que ser tratada.
1.1 Consideraes Iniciais

O contrato uma das mais importantes figuras do Direito Civil, pois est presente em praticamente todas as aes realizadas na vida em sociedade, e tem como principal objetivo conciliar interesses contrapostos que antes eram resolvidos atravs da violncia e que passaram a ser solucionados atravs desse instrumento. Sobre a relevncia do contrato na sociedade, Stolze (2012, p.37) afirma: Trata-se, em verdade, da espcie mais importante e socialmente difundida do negcio jurdico, consistindo, sem sombra de dvidas, na fora motriz das engrenagens socioeconmicas do mundo. possvel, em uma anlise simples, chegar a premissa de que qualquer acordo um contrato, devendo tambm observar que o contrato sempre possuir uma onerosidade, mesmo que seja apenas para uma das partes, por exemplo, a doao pura. Podendo ainda, ser oneroso para todas as partes. Em todo caso, sempre a onerosidade ser uma das suas caractersticas marcantes. Como dito acima, o contrato um tipo de negcio jurdico, trata-se de uma ao tpica da sociedade, na qual duas pessoas acordam algo atravs da sua autonomia de vontade. Nesse diapaso, pode-se dizer que o contrato um negcio jurdico bilateral e voluntrio, utilizado no
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cotidiano para fazer acordos e dirimir conflitos, observando a vontade das partes e o melhor interesse para elas.
1.2 Conceito e Evoluo histrica do contrato

Para melhor conceituar o termo contrato necessrio entender sua origem e, para isso, deve ser feita uma breve anlise histrica perpassando pelo seu surgimento at os dias atuais, apontando algumas alteraes ocorridas nesse nterim. Pode-se citar o Imprio Romano como marco inicial do instituto, sendo aquele uma das grandes bases do direito atual. Foi atravs de Gaio que surgiu a primeira noo de contrato. Ele classificou as fontes das obrigaes e dentre elas estava o contrato, dizia que a obrigao contratual era advinda do consensus, ou seja do acordo entre vontades. No Imprio Romano tambm existia uma distino entre os conceitos de contrato e conveno, que muitas vezes eram confundido, entretanto, ao se observar mais atentamente, notase que, a conveno o gnero e o contrato a espcie. Porm a conveno foi apenas a base do contrato, sendo que, cada escola teve uma participao na contempornea concepo de contrato. Os juristas do Imprio Bizantino, por exemplo, afirmavam que a obrigao nascia da forma e no do acordo de vontades. Obviamente, esse entendimento no vingou, j que os formalismos foram diminudos, sendo permitida inclusive a existncia de contrato verbal, e houve o fortalecimento do acordo de vontade entre as partes, onde havendo coao ou qualquer outro fator que impossibilite ou mude essa vontade o contrato pode ser alvo de anulao. (LISBOA, 2010 p.46) Outra sociedade que teve bastante influncia na atual concepo de contrato foi a Francesa, tendo como um dos principais marcos contratualistas a criao do cdigo Napolenico. Moldado atravs do movimento iluminista, o cdigo possua uma noo antropocntrica que firmou a vontade nacional do homem, onde uma das principais caractersticas ficou sendo a anuncia das partes, dando assim uma maior fora normativa ao contrato e concretizando a apario do pacto sunt servanda.
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Com o passar do tempo, as formalidades exigidas comearam a ser diminudas em razo de uma maior facilidade para contratar, decorrendo esta do princpio da f jurada como se pode observar:
Elaborou-se nessa poca medieval o princpio da f jurada, que informalizava o contrato, ao retirar-lhe as solenidades existentes, salvo quando houvesse alguma previso legal nesse sentido. Por esse princpio a simples palavra dada de forma convergente entre as partes constitui o acordo de vontades, portanto o contrato. (LISBOA, 2010 p.46)
Os contratos sofreram fortes transformaes ao longo dos anos para chegar a concepo atual. Diniz (2012, p.23) assinala que contrato : [...] Uma espcie de negcio jurdico, de natureza bilateral ou plurilateral, dependendo, para a sua formao do encontro da vontade das partes, por ser ato regulamentador de interesse privado. Outro notrio jurista que apresenta uma definio de contrato semelhante Coelho (2012, p.34), conforme se observa: Contrato define-se, assim, como um negcio jurdico bilateral ou plurilateral gerador de obrigaes para uma ou todas as partes, as quais corresponde direitos titulados por elas ou por terceiros. Cita-se tambm o conceito de contrato para Stolze (2012, p.47):
[...] entendemos que o contrato um negcio jurdico por meio do qual as partes declarantes, limitadas pelos princpios da funo social e da boa-f objetiva, autodisciplinam os efeitos patrimoniais que pretendem atingir, segundo a autonomia das suas prprias vontades.
Analisando as definies acima descritas, pode-se entender que o contrato quando duas ou mais pessoas, em conformidade com a lei e por ato de vontade prpria, resolvem acordar algum fato com o objetivo de adquirir, modificar ou extinguir as relaes jurdicas que possuem natureza disponvel ou patrimonial, gerando obrigaes para uma ou todas as partes. Fazendo uma anlise pormenorizada do conceito para uma melhor compreenso do assunto, trs elementos merecem destaque: a) O negcio jurdico: que so as condutas praticadas pelo homem, voluntariamente, para obter um determinado resultado;
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b) A bilateralidade ou pluralidade: trata-se do nmero de partes presente no negcio jurdico, no podendo ser unilateral, de uma parte s. No h possibilidade de poder contratar consigo mesmo, exigindo-se no mnimo duas partes e no possuindo limite mximo, pois esse vai depender da vontade das partes contratantes; c) Gerar obrigao para uma ou todas as partes: ele tem que gerar nus pelo menos para uma das partes. A obrigao unilateral pode ser exemplificada pela doao pura, somente ter nus a parte que ir doar. Mas existem tambm as obrigaes bilaterais ou plurilaterais que geram obrigao a todas as partes contratantes como por exemplo num contrato de compra e venda. Outro requisito de validade do negcio jurdico a forma e esta pode ser dividida em trs tipos: forma livre, forma especial e forma contratual. A primeira a mais utilizada no direito brasileiro, pois considerada vlida apenas com a manifestao de vontade das partes. A segunda forma citada ocorre quando a lei exige determinados requisitos, sem os quais ser considerado invlido o negcio jurdico. A forma contratual aquela obtida atravs da conveno das partes. Dentre os tipos, pode ser considerada a de maior relevncia. Sobre o assunto, Gonalves (2013, p.39) pondera:
No direito brasileiro a forma , em regra, livre. As partes podem celebrar o contrato por escrito, pblico ou particular, ou verbalmente, a no ser nos casos que a lei, para dar maior segurana e seriedade ao negcio, exija a forma escrita, pblica ou particular. O consensualismo, portanto, a regra e o formalismo a exceo.
Aps a breve anlise do surgimento e evoluo dos contratos, de suma importncia o conhecimento dos princpios que regem as relaes contratuais, o que deve ser observado ao se firmar um contrato e por fim como ocorre a formao do mesmo.
1.3 Dos Princpios Fundamentais

O direito contratual rege-se por princpios diversos que devem ser adaptados realidade da poca em que ele est em vigor, pois atravs desses princpios que os trs Poderes iro se basear para administrar, legislar e jurisdicionar a vida em sociedade e as relaes sociais praticadas por seus membros. Abaixo ser feita uma anlise dos mais relevantes princpios cabveis aos contratos, explicitando seus conceitos e importncia jurdica.
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a) Princpio da autonomia da vontade: Este princpio refere-se vontade das partes. Elas podem contratar o que quiserem, com quem quiserem e se quiserem, baseandose apenas no seu querer, na sua vontade. Porm este princpio no absoluto, devese levar em conta se o arbtrio foi ofensivo ou se estar prejudicando terceiro, pois cabe ao direito preservar esses dois casos, tratando-se de uma delimitao do alcance dessa autonomia. Lisboa (2012, p. 88) corrobora com esse entendimento:
A delimitao da autonomia da vontade constitui prioridade para atingir o equilbrio da relao contratual e a igualdade real que se almeja para ambas as partes. Justifica-se tal delimitao, ainda, como meio idneo para a proteo dos interesses de terceiros determinados ou indeterminados, que por ventura vieram a sofrer os efeitos do contrato ajustado pelas partes[...]
b) Princpio da supremacia da ordem pblica: Podemos entender esse princpio como uma das razes de delimitao do princpio acima citado, pois a vontade das partes ser limitada quando o interesse da sociedade for afetado direta ou indiretamente, e este for dissociado do desejo das partes, prevalecendo o direito coletivo sobre o direito individual. Gonalves (2013, p.43) discorre sobre o tema da seguinte forma: A liberdade contratual encontrou sempre limitao na ideia de ordem pblica, entendendo-se que o interesse da sociedade deve prevalecer quando colide com o interesse individual. c) Princpio do consensualismo: Para a contratao ser vlida, basta o consenso entre as partes. Segundo essa concepo, o contrato resulta de um acordo entre as partes, da vontade que elas tm do contrato dar certo independente da entrega efetiva da coisa. Para alguns autores, este princpio est relacionado com o da autonomia da vontade, sendo esse o entendimento de Stolze (2012, p.70) quando afirma que:
A autonomia da vontade, nessa linha, vista no plano da bilateralidade do contrato, pode ser exposta pelo denominado consensualismo: o encontro das vontades livres e contrapostas faz surgir o consentimento, pedra fundamental do negcio jurdico contratual.
d) Princpio da relatividade dos efeitos do contrato: Baseia-se na premissa de que os efeitos produzidos pelo contrato tero efeitos apenas para as partes que nele estiverem includas e que para ele manifestarem sua vontade, no afetando assim terceiros e nem seu patrimnio.
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e) Princpio da obrigatoriedade dos contratos: Tambm conhecido como princpio da intangibilidade dos contratos ou fora vinculante dos contratos. assim denominado pelo fato das convenes possurem fora vinculante, ou seja, devero ser obedecidas por todas as partes nelas envolvidas, sem excees, caso essas no tenham sido previstas anteriormente no instrumento contratual ou ocorram por razo de ordem pblica. f) Princpio da onerosidade excessiva: Outrora chamado tambm de princpio da reviso dos contratos, uma espcie de abrandamento do princpio da obrigatoriedade. Atravs dele, permite-se que as partes recorram ao poder judicirio para obter alguma alterao do contrato que se tornou uma prestao excessivamente onerosa e, em razo de algum fator extraordinrio, uma das partes esteja suportando um nus maior do o que era previsto, como expe Gonalves (2013, p.53):
Assim, em resumo, as modificaes supervenientes que atingem o contrato podem ensejar pedido judicial de reviso do negcio jurdico, se ainda possvel manter o vnculo com a modificao das prestaes ou sua resoluo[...]
g) Princpios da boa-f e da probidade: Tratam-se dos princpios mais conhecidos e utilizados nas relaes contratuais, podendo ser observados no prprio Cdigo Civil em seu artigo 422: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade e boa-f. Entende-se como princpio da boa-f a exigncia de que as partes se comportem de forma correta durante a fase de formao do contrato e tambm perante a fase de execuo do mesmo. A boa-f pode ser entendida sob dois aspectos: objetivo e subjetivo. A boaf objetiva trata do comportamento da pessoa, est baseada em sua honestidade, lealdade e considerao com o interesse da outra parte, no cabendo ocultar do contratante nenhuma informao importante em relao ao objeto e ao contedo do negcio. Por sua vez, a boa-f subjetiva est relacionada conduta dos contratantes, trata-se da conscincia da parte, levando em considerao a inteno do sujeito ao realizar aquele negcio jurdico. Deve-se observar se ele estava agindo de forma proba ou de m-f, dependendo do seu modo de agir, ser-lhe-o aplicadas as consequncias jurdicas. Sobre boa-f subjetiva, Gonalves (2013, p.55) explica:
A boa-f subjetiva esteve presente no cdigo de 1916, com a natureza de regra de interpretao do negcio jurdico. Diz respeito ao conhecimento ou ignorncia da
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pessoa relativamente a certos fatos, sendo levada em considerao pelo direito, para os fins especficos da situao regulada. Serve para proteo daquele que tem a conscincia de estar agindo conforme o direito, apesar de ser outra a realidade
E sobre boa-f objetiva, Gonalves (2013, p.57) entende que:
A boa-f objetiva constitui modelo jurdico, na medida em que se reveste de variadas formas. No possvel catalogar ou elencar, a priore, as hipteses em que ela pode configurar-se, porque se trata de uma norma cujo contedo no pode ser rigidamente fixado, dependendo sempre das circunstncias do caso[...]
Foram citados alguns dos mais importantes princpios utilizados nas relaes contratuais. Existem diversos outros, porm esses so os mais relevantes e os que devem ser observados imediatamente ao se realizar um contrato. Conhecida a origem dos contratos e delineados os princpios quem devem ser respeitados em qualquer tipo de relao contratual, possvel uma melhor compreenso sobre os contratos eletrnicos e suas peculiaridades e a comparao com os contratos em geral, o que ser objeto do captulo seguinte.
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2 AS PARTICULARIDADES DO CONTRATO ELETRNICO

Considerando que o presente trabalho tem como finalidade discutir os contratos eletrnicos como um todo e sua ascendente utilizao, faz-se necessria uma abordagem sobre o conceito especfico de contrato eletrnico, de seus efeitos jurdicos, bem como dos princpios que o regem e sua posio contempornea no ordenamento jurdico ptrio. Dentro das vrias formas de contratao existentes atualmente, certamente, pode-se dizer que a eletrnica uma das mais relevantes, tendo em vista o crescente avano da internet e dos sites de compra que acabam por fornecer ao consumidor uma maior comodidade, podendo-se realizar um compra do conforto do lar. Em razo das facilidades, tem a contratao eletrnica se firmado como um dos modelos de contratos que mais vem atraindo o pblico. Dadas as devidas notas introdutrias, para uma melhor compreenso sobre o assunto, fundamental ento discutir o conceito de contrato eletrnico, perpassando por sua origem, seus princpios e efeitos jurdicos.
2.1 Conceito bsico e princpios

Por tratar-se de um tema juridicamente recente, os doutrinadores ainda no chegaram a um consenso de como chamar essa nova espcie de contratao em ambiente virtual. So usadas expresses variadas, como por exemplo: contratos virtuais ou, a que estamos adotando no decorrer desta monografia, contratos eletrnicos. Contrato eletrnico pode ser definido como: o encontro de uma oferta de bens ou servios que se exprime de modo audiovisual atravs de uma rede internacional de telecomunicao e de uma aceitao suscetvel de manifestar-se por meio da interatividade. (LEAL, 2007 apud ITEANU, 1996, p.27) O conceito supra citado pode ser considerado como mais amplo, restringindo um pouco a definio, pode-se observar o entendimento conceitual de Martins (2001, p. 62): o acordo de duas ou mais pessoas para, entre si, constituir, regular ou extinguir uma relao jurdica de
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natureza patrimonial. Entende-se ento que a contratao eletrnica ocorre quando a pessoa, atravs do meio virtual, contrata um servio ou compram algum bem. Muito se discutia se os contratos eletrnicos eram vlidos mesmo sem serem realizados pessoalmente, mas logo se pacificou esse assunto ao ser consolidado o entendimento de que o computador servia apenas como instrumento para expressar a vontade das partes:
[...] Os contratos obrigam os contratantes qualquer que seja a forma em que tenham sido celebrados, exceto aqueles para os quais a lei exige forma especial. Eletrnico o meio utilizado pelas partes para formalizar o contrato. Assim, podese entender por contrato eletrnico aquele em que o computador utilizado como meio de manifestao e de instrumentalizao da vontade das partes (LEAL, 2007, p.79)
Compreendida a definio conceitual do contrato eletrnico, observa-se que este contrato se classifica em trs subtipos: a) Contratos eletrnicos intersistmicos- Nesse tipo de contratao, o contrato j est previamente pronto antes de chegar ao computador, logo no existe mais vontade humana envolvida, as mquinas usam o contrato previamente escrito como protocolo, eles apenas criam programas na medida do que definido no contrato, podemos citar como exemplo o controle de estoque de grandes lojas varejistas, que geram e recebem pedidos automaticamente. b) Contratos eletrnicos interpessoais- Todo o contato entre as partes feita atravs do computador, desde do momento da proposta do contrato at a aceitao, geralmente so contratos feitos atravs de e-mails, chats ou videoconferncias. c) Contratos eletrnicos interativos- Neste ltimo tipo apresentado a comunicao feita entre a pessoa e um sistema j programado previamente, espcie de mistura dos dois acima citados, no somente computadorizado, mas tambm pessoal. Estes tipos de contratos so equiparados a contratos a distncia, podemos exemplificar essa modalidade com os sites de compras coletivas, a oferta est l disponvel para qualquer pessoa, o website j est pronto, apenas a outra parte, a pessoa, vai ao site e realiza a compra se desejar, nesse tipo de contrato onde ocorre a maioria dos contratos de adeso.
Em relao aos princpios aplicados contratao eletrnica, pode-se afirmar que alm dos gerais que regem qualquer relao jurdica, como por exemplo: princpio da autonomia da
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vontade, princpio do consensualismo, princpio da relatividade dos efeitos do contrato, princpio da obrigatoriedade dos contratos dentre outros, quatro princpios so especficos dessa modalidade contratual. So eles:
a) Princpio da equivalncia funcional dos contratos em meio eletrnico com os contratos realizados por meio tradicionais: Este princpio tem como base a lei americana conhecida como Lei Modelo de Uncitral (United Nations Commision on Internacional Trade Law), em seu artigo 5 diz que os contratos feitos em ambiente virtual no podero ter seu valor negado e que tero sim eficcia, sendo equiparados aos contratos elaborados de forma escrita, tcita ou verbal. O direito brasileiro tambm adota esse princpio, conforme se observa:
O princpio da equivalncia funcional pode ser identificado tambm nos Projetos de Leis brasileiros em tramite no Congresso Nacional e que visam regulamentao do comercio eletrnico. Dispe o artigo 3 do Projeto de Lei 1.589/99 da OAB de So Paulo que o simples fato de ser realizada por meio eletrnico no sujeitara a oferta de bens, servios e informaes a qualquer tipo de autorizao prvia (LEAL, 2007, p. 90)
Em sntese, esse princpio tem como objetivo proteger as relaes feitas no ambiente virtual, garantindo sua validade, proporcionando uma maior segurana a quem decidir utilizar esse meio de contrato, confirmando que sua transao ser juridicamente aceita.
b) Princpio da neutralidade e da perenidade das normas reguladoras do ambiente digital: No universo digital todas as coisas se alteram rapidamente, novas tecnologias so apresentadas diariamente, tornando o que era atual em obsoleto. Em razo disso, este princpio tem grande importncia, pois serve para garantir a neutralidade das normas. Mesmo com a acelerada mudana tecnolgica, elas no precisam ser atualizadas seguindo a mesma frequncia, porque assim uma norma no duraria, praticamente, nem um dia sem antes sofrer uma atualizao, causando assim uma grande insegurana jurdica. Sobre a normatividade no mbito virtual, Carvalho (2001, p.131) ressalta a necessidade da:
Utilizao de uma frmula aberta que leve em conta a rapidez dos avanos tecnolgicos e possibilite o reconhecimento jurdico de tecnologias de codificao eletrnica equiparveis, capazes de garantir a mesma segurana e qualidade nas transaes jurdicas
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Pode-se observar que ao possurem uma formula aberta, observando o constante avano tecnolgico e reconhecendo que essa tecnologia real e atual, ir garantir segurana e qualidade em todas as transaes jurdicas.
c) Princpio da conservao e aplicao das normas jurdicas existentes aos contratos eletrnicos: Esse princpio por si j se define, ele garante que as normas aplicadas aos contratos comuns sejam aplicadas ao contrato eletrnico. Aplicam-se tambm todos os elementos essenciais do negcio jurdico, conservando assim uma segurana pois enquanto o poder legiferante no cria uma lei especfica para o caso, devem ser mantidos aos contratos eletrnicos todos os princpios e normas gerais aplicados aos contratos regulares.
d) Princpio da boa-f objetiva aos contratos eletrnicos: A boa-f objetiva est presente no Cdigo Civil em seu artigo 422, que traz a seguinte redao: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como na execuo, os princpios de probidade e boa-f. Esse princpio tem como fundamentos a lealdade e confiana, cabendo ao magistrado observar se ela foi cumprida quando da resoluo do conflito. Como o contrato eletrnico carece de uma legislao especfica no ordenamento brasileiro, este princpio se torna de suma importncia, pois os contratantes estaro contando apenas com a lealdade e honestidade daquele com quem est contratando, alm do que, sero confiados ao contratado dados sigilosos do contratante, devendo assim esse princpio ser basilar na relao contratual.
2.2. O nascimento ou formao do contrato eletrnico

O contrato eletrnico se origina no instante em que ocorre a formao do contrato, pois nesse momento que as partes comeam a execuo do negcio jurdico sem a possibilidade unilateral de retratao, o contrato nasce quando a proposta aceita mediante declara o de vontades. Pode-se dividir a formao do contrato em trs partes: as negociaes preliminares, a oferta e a aceitao. A fase da negociao preliminar considerada a primeira fase na formao do contrato, nela as partes sero apenas sondadas sobre uma possvel realizao do negcio jurdico, sem
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haver ainda uma proposta concreta, o que no isenta de reparao dos danos caso venha a gerar uma expectativa que causa prejuzo a uma das partes:
Na hiptese de um dos participantes criar no outro a expectativa de que o negcio ser celebrado, levando-o a despesas, a no contratar com terceiro ou a alterar planos de sua atividade imediata, e depois desistir, injustificada e arbitrariamente, causando-lhe prejuzos, ter por isso, a obrigao de ressarcir todos os danos (DINIZ,2012, p.67)
O segundo momento da formao do contrato a oferta, nessa etapa um dos contratantes j manifesta concretamente sua vontade de realizar o negcio jurdico com a outra parte. Uma das principais caractersticas dessa fase que a oferta deve ser inequvoca e sria, o que dispe o artigo 427 do Cdigo Civil: A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso. Analisando esse artigo, chega-se concluso de que ele consolida a funo protetora do princpio da boa-f, pois uma parte acreditando que a outra est realmente com inteno de firmar o contrato, acaba adquirindo dvidas ou deixando de contratar outro negcio. Deve-se observar tambm que segundo o Cdigo de Defesa do Consumidor, independentemente de o contrato ser eletrnico ou no, o fornecedor se enquadra nos princpios da obrigatoriedade e da irretratabilidade, obrigandose a cumprir integralmente o contedo e sem a possibilidade de retratao. Em se tratando de vendas pela internet, existem alguns cuidados extras que devem observados, um desses pontos se a proposta desejada feita em um site especializado ou em uma loja virtual onde a mesma est disponvel para consulta o tempo todo e para quem estiver interessado em acess-la, sobre o assunto abordado pode-se citar:
Em primeiro lugar necessrio precisar se o website contm uma srie de elementos essenciais e suficientes para constituir uma oferta. Em caso afirmativo, uma oferta ao pblico, vinculatria se for um contrato de consumo, que se conclui no momento em que o usurio transmite a declarao de aceitao. Se no contiver os elementos constitutivos de uma oferta, trata-se de um convite a ser oferecido; o navegante quem oferece e o contrato se completa a partir do momento em que ele recebe a aceitao da parte do provedor (LORENZETTI, 2001 apud LEAL, 2007, p. 111 112)
Toda essa proteo se d devido grande insegurana e os riscos que se tm ao contratar usando a internet. O contratante fica inseguro ao realizar um contrato que, por exemplo, ele no sabe se tem sede fsica, no sabendo onde reclamar se der algum defeito no negcio, e, em razo disso, o Projeto de Lei 1.589/99 OAB/SP em seu artigo 4 elenca os requisitos necessrios para a oferta:
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Captulo II Das Informaes Prvias Art. 4 A oferta de contratao eletrnica deve conter claras e inequvocas informaes sobre: a) nome do ofertante, e o nmero de sua inscrio no cadastro geral do Ministrio da Fazenda, e ainda, em se tratando de servio sujeito a regime de profisso regulamentada, o nmero de inscrio no rgo fiscalizador ou regulamentador; b) endereo fsico do estabelecimento; c) identificao e endereo fsico do armazenador; d) meio pelo qual possvel contatar o ofertante, inclusive correio eletrnico; e) o arquivamento do contrato eletrnico, pelo ofertante; f) instrues para arquivamento do contrato eletrnico, pelo aceitante, bem como para sua recuperao, em caso de necessidade; e g) os sistemas de segurana empregados na operao.
A ltima etapa que se deve analisar a da aceitao ou oblao, trata-se da ltima fase do contrato, nela o aceitante acolhe com as condies previamente estabelecidas na fase da oferta, gerando para as partes o dever de cumprir com a obrigao pactuada. Outro ponto que deve ser observado nesse momento da contratao a forma que foi aceita a proposta, se ela se deu entre pessoas presentes ou ausentes, pois dependendo disso, sero alteradas algumas das condies estabelecidas. Mas como saber se a aceitao se deu entre ausentes ou presentes se as duas formas ocorrem atravs do mundo virtual? A grande parte da doutrina j est pacificada no assunto o entendendo da seguinte forma: entre presentes considerado quando se tem o consentimento imediato, comunicao direta das partes, no caso da contratao eletrnica cita-se como exemplo a aceitao por chat ou videoconferncia. J a entre ausentes quando a aceitao da proposta ocorre aps um perodo de tempo, pode-se, nesse caso, citar a aceitao por e-mail. Logo, em uma anlise de como podem ocorrer algumas formas da contratao eletrnica tm-se: contratao interpessoal simultnea quando se d por chat ou videoconferncia, na qual as partes recebem resposta imediata, sendo portanto entre presente; se a contratao for interpessoal no simultnea, quando ocorrer por troca de e-mails, ser entre ausentes; se a contratao for interativa, o que hoje se chama de estado de oferta pblica permanente, ser considerada entre ausentes; e se for intersistmica, ser considerada no momento em que as partes manifestam suas vontades antes da composio do aplicativo.
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Deve-se atentar para todas as particularidades do contrato eletrnico pois em razo de ainda no ser regulado por lei, existindo apenas o projeto de lei neste captulo mencionado, aplica-se a analogia e os princpios para reg-lo.
2.3 Local de formao, competncia territorial e legislao aplicvel

O local de formao do contrato segue a regra do artigo 435 do Cdigo Civil, que bem explcito e diz que o local da formao do contrato ser o local onde ele foi proposto, conforme se segue: Art. 435. Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto. Corroborando com afirmao desse artigo, pode-se apontar o artigo 9, 2 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB): A obrigao resultante do contrato reputa -se constituda no lugar em que residir o proponente, evidenciando que o local ser o da propositura da proposta. Porm, esbarra-se em um problema em relao aos contratos eletrnicos. Se os contratos forem interpessoais, possvel definir onde se iniciou a comunicao, sabendo assim qual o local da proposta. Mas se o contrato for interativo, ou seja, sua contratao ocorreu atravs de um website, no se tem como identificar de onde surgiu a proposta, pois no existe a necessidade da pessoa estar no mesmo local que o website, portanto o cliente pode est em outro local. Sobre o assunto Leal (2007, p.117) entende que: Como sabido , o titular pode estar em um local, o domnio ou endereo do website em outro territrio, o servidor ou endereo fsico em uma terceira localidade e o cliente ou usurio do site em um quarto local. Sendo as localizaes variadas, como definir o local da formao do contrato? Qual lei usar para dirimir este conflito? Como o Brasil carece de legislao prpria para a resoluo desses conflitos, a proposta ter como base o art. 15 da Lei Modelo Uncitral para dirimir as questes existentes:
De acordo com este dispositivo, uma declarao eletrnica ser considerada expedida e recebida no local onde o remetente e o destinatrio, respectivamente, tenham seu estabelecimento. Assim, no se leva em considerao nem o endereo do website, nem o endereo fsico do servidor, mas o local do domiclio ou estabelecimento das partes. Caso uma das partes ou ambas possuam mais de um estabelecimento, considera-se como formado o contrato naquele que guarde relao mais estreita com seu objeto, ou o estabelecimento principal. Caso o remetente ou o destinatrio no possuam estabelecimento, considera-se como tal o local de sua residncia habitual. (LEAL, 2007, p. 118)
Conforme se observa, o local de formao do contrato ser o do domiclio das partes. O ideal seria que as partes ao realizarem o contrato, elegessem um foro competente para resoluo dos conflitos contratuais, utilizando, na falta deste, a lei do domiclio das partes.
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Compreendendo sobre o local da formao do contrato, chega-se a mais um ponto que no est disposto na legislao atual e que de suma importncia para quem ir realizar um contrato eletrnico: quais normas sero aplicadas para reger tal contrato? Visto que uma das grandes vantagens da contratao eletrnica poder realizar contratos em todos os locais do mundo sendo, por exemplo, o cliente domiciliado no Brasil e o fornecedor nos Estados Unidos. Sobre a questo levantada:
Qualquer pessoa de qualquer lugar do mundo, pode acessar um site na Internet. Isto pe em dvida onde estar o consumo, e qual o tipo de consumidor com o qual os agentes econmicos tero de tratar. Este o desafio de hoje. Quando havia um consumidor certo, por exemplo, no Brasil, o exportador na origem procurava atender a todos os requisitos da legislao brasileira [...] Hoje no se sabe, a priori, quem o consumidor, no se sabe quais so, por exemplo, as exigncias que vigoram num pas distante quanto linguagem utilizvel, imagens consideradas ofensivas e etc. H, portanto, uma mobilidade no consumo. [...] Em suma os agentes econmicos no tm mais um local fsico ao qual obrigatoriamente se reportem. Eles podem estar alocados fisicamente em qualquer lugar do mundo, e virtualmente num endereo apenas eletrnico (GRECO, apud LEAL, 2007, p. 118/119).
Dessa forma, a inexistncia de um local fsico onde esteja localizado o fornecedor e a carncia de legislao, faz refletir qual norma ser usada nas relaes contratuais eletrnicas. Conforme se infere do j citado art. 9 da LINDB, o Brasil permite a aplicao de norma estrangeira para facilitar as relaes internacionais, porm seu art. 17 diz que as normas estrangeiras no sero aplicveis se houver ofensa soberania nacional, ordem e aos bons costumes. O art. 5, XXII, da Constituio Federal, d ao direito do consumidor o status de direito fundamental, concluindo-se ento que tambm aos contratos eletrnicos de consumo sero aplicadas as normas previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, pois este ir resguardar o consumidor brasileiro. Se houver problema em relao ao foro para dirimir qualquer litgio, utiliza-se o foro eleito pelas partes, se o mesmo no for escolhido, segue-se a regra do Cdigo de Processo Civil em seu art. 94 que diz que ser o foro do domicilio do ru. Sendo direito pessoal ou se for para exigir o cumprimento ser utilizada a regra do art. 100, inciso IV do CPC que diz tratar-se do foro do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita.
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3 VALIDADE DOS CONTRATOS ELETRNICOS

Depois de analisados os princpios que regem os contratos eletrnicos, onde ocorrer a formao desses contratos e qual a norma aplicvel a eles, resta discutir quando estes contratos sero vlidos. Maximiliano (1997, p.15) assinala que
Por mais hbeis os elaboradores de um cdigo, logo depois de promulgado surgem dificuldades e dvidas sobre a aplicao de dispositivos bem redigidos. Uma centena de homens cultos e experimentados seria incapaz de abranger em sua viso lcida e infinita variedade dos conflitos objetivos. Fixou-se o direito positivo; porm a vida continua, envolve, desdobra-se em atividade diversa, manifesta-se sobre aspectos mltiplos: morais, sociais, econmicos. Nem por isso se deve censurar o legislador, nem reformar sempre sua obra. A letra permanece: apenas o sentido se adapta s mudanas que a evoluo opera na vida social
A validade dos contratos deve ser observada de acordo com a atuao da sociedade atual, pois essa ela que muitas vezes determina se uma norma jurdica ainda vlida ou se deve ser revogada, como foi o caso, por exemplo, do adultrio que deixou de ser considerado crime pela modernizao de certas concepes da sociedade e sob esse prisma que devemos analisar os contratos eletrnicos.
3.1 Os elementos de validade dos contratos eletrnicos

Pode-se afirmar que um ato juridicamente vlido quando ele est de acordo com o ordenamento jurdico, no indo de encontro ao disposto na lei, devendo se observar no apenas os requisitos explcitos na mesma mas tambm os extrados dos princpios e das obrigaes contratuais. Os elementos que validam um ato podem ser divididos em trs grupos, os elementos objetivos, os elementos subjetivos e os elementos formais. Nessa primeira parte do captulo, ser feita uma anlise apenas dos dois primeiros, aprofundando nos elementos formais posteriormente.
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3.1.1 Elementos Subjetivos

So aqueles elementos que tem relao com o sujeito, elementos pessoais, relativos capacidade civil dos contratantes e manifestao de vontade das partes para que o ato jurdico se torne vlido e no seja passvel de nulidade ou anulabilidade. a) Quanto a capacidade dos contratantes: A capacidade civil considerada completa quando a pessoa atinge seus dezoito anos e, a partir de ento, pode realizar qualquer ato da vida civil sem a necessidade de um representante ou assistente, excepcionalmente, antes disso, nos casos de emancipao previstos no Cdigo Civil em seu art. 5, incisos I a V. O menor de dezesseis anos considerado absolutamente incapaz, sendo necessrio ser representado por uma pessoa capaz para realizar qualquer ato civil. Os que possuem entre dezesseis e dezoito anos so considerados relativamente incapazes, sendo necessrio apenas que sejam assistidos para realizarem atos civis. As pessoas previstas no art. 3 do Cdigo Civil tambm so consideradas absolutamente incapazes e as do art. 4 so relativamente incapazes. Sabendo-se quem so os relativa e absolutamente incapazes, possvel questionar quais os efeitos que tal diferenciao traz perante um contrato. Trata-se de uma questo, de certa forma, bvia aos conhecedores dos preceitos do Direito. Se a pessoa que realizar um contrato for absolutamente incapaz e no possuir representante, esse contrato ser considerado nulo. Se ele foi realizado por pessoa relativamente incapaz, sem assistncia, ser considerado anulvel. Nos contratos eletrnicos essa questo se torna um pouco mais complexa, pois qualquer pessoa tem acesso internet, no sendo necessrio comprovar sua idade para realizar alguns tipos de contratos eletrnicos, como por exemplo, download de msicas, jogos, dentre outros. Surge ento a dvida se esses contratos so considerados vlidos. A doutrina e a jurisprudncia vm aceitando que atos corriqueiros e que onde se pode presumir a autorizao dos pais, so vlidos mesmo que realizados por incapazes, como no caso da compra de um ingresso pro cinema, porm vai ficar a cargo do magistrado analisar se o ato realizado pelo menor, em sua essncia, ser considerado regular ou no.
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No caso do menor no possuir o consentimento dos pais, os efeitos aplicados ao contrato convencional sero os mesmos ao contrato eletrnico, ou seja, tratando-se de relativamente incapaz, ser passvel de anulao e sendo absolutamente incapaz, de nulidade. Mas e se esse menor ocultar sua idade ao realizar um contrato ou afirma ser maior para realizar o mesmo? Neste caso, aplica-se o art. 180 do Cdigo Civil: O menor, entre dezesseis e dezoito anos, no pode, para eximir -se de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior. Observada a m-f do menor, os efeitos jurdicos do contrato sero vlidos, pois por se tratar de uma contratao eletrnica o fornecedor no teria como verificar a idade do contratante e este agiu de boa-f ao requisitar dados que fizessem comprovar a maior idade do mesmo, logo no pode arcar com as consequncias do negcio jurdico em que foi ludibriado pelo menor.
b) Quanto a validade do consentimento: Outro elemento subjetivo de suma importncia a declarao da vontade das partes. Nos contratos eletrnicos, ela se d atravs da troca de mensagens eletrnicas, por e-mails ou qualquer outro tipo que possibilite a troca de mensagens em que as partes possam expressar sua vontade. Como no Brasil no existe regulamentao especfica sobre o tema, para definir mensagem eletrnica pode-se usar o art. 2 da Lei Modelo de Uncitral que diz: Entende-se por mensagem eletrnica a informao gerada, enviada, recebida ou arquivada eletronicamente, por meio tico ou similar. Nos contratos Intersistmicos, considerada a vontade das partes no momento em que elas acordaram previamente antes de programar os autos-aplicativos. J no sistema interpessoal, so utilizados mtodos que permitem comunicao em tempo real, logo o consentimento ir se concretizar com o envio da mensagem de confirmao. Porm a forma mais comum de contratao eletrnica atravs dos contratos interativos, no caso de uma homepage que anuncia um produto para o pblico em geral de forma permanente, sendo que, a confirmao da vontade ocorre quando a pessoa clica no boto de concordar, confirmar, finalizar, pois se presume que ela est concordando com a oferta ali anunciada.
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Segundo Leal (2007, p.135), o Projeto de Lei Brasileiro 4.906/2001 em seus artigos 26, 27 e 28, estabelece os requisitos para validade do envio das mensagens eletrnicas pelas partes contratantes e depois de se observar o exposto nesses artigos, chega-se a concluso de que todos os contratos eletrnicos sero vlidos independente do sistema ou programa utilizado, pois a lei brasileira apenas exige forma especial para alguns atos, tornando os outros de forma livre, conforme interpretao do art. 107 do Cdigo Civil: A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir. Como no contrato convencional, tambm se deve atentar aos contratos de adeso eletrnicos, no qual as clusulas contratuais so estabelecidas
unilateralmente. Nesses casos, cabe discutir e modificar o contedo do contrato no que seja lesivo parte aderente. Tambm dever do fornecedor informar, no teor do contrato, todas as obrigaes e encargos, principalmente, as clusulas restritivas de direito, que devem vir destacadas no site ou homepage, como consoante no art. 54, 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Outros artigos que tambm devem ser apontados e podem ser aplicados aos contratos eletrnicos so os: art. 6, inciso III e os arts. 30, 31, 46 e 48 do Cdigo de Defesa do Consumidor que versam sobre o direito de consentimento. Ressalte-se que o art. 6 elenca os direitos bsicos do consumidor, o art. 30 apresenta a obrigatoriedade do fornecedor cumprir o contrato de acordo com as informaes e publicidades veiculadas. O art. 31 impe ao fornecedor a obrigatoriedade de prestar informaes corretas, claras e precisas dos produtos que colocou a venda. Complementando esses artigos, o art. 46 afirma que o consumidor no ser obrigado a cumprir o contrato se antes no tiver a oportunidade de tomar conhecimento prvio do seu contedo e, no art. 48, expe que as relaes de consumo vinculam o fornecedor e ensejam execuo especfica. Uma das maiores protees previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor que pode ser aplicada ao consumidor eletrnico o artigo 49 que versa sobre o direito de arrependimento, sendo uma valiosa garantia essa modalidade de contratao:
Art. 49 O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio.
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Assim, chega-se concluso de que o ambiente virtual gera uma maior necessidade de proteo ao consumidor, corrobora com esse entendimento o artigo 4 do projeto de lei 1.589/99 que estabelece as informaes que devem conter nos sites de ofertas de produtos e servios:
Os sites devem fornecer tambm informaes destacadas e de fcil acesso na tela do computador sobre o produto que est sendo ofertado, os riscos que apresenta, a forma de funcionamento, os meios e condies de pagamento. O consumidor tem direito, ainda, a que os termos e condies do negcio venham redigidos em portugus de forma clara e com caracteres ostensivos quando se tratar de limitaes de seus direitos e interesses. (LEAL, 2007, p.139)
Como se pode observar na citao acima, o consumidor tem algumas protees por se tratar de ambiente virtual como a vantagem de possuir o contratado traduzido para sua lngua de origem e que todas as informaes sejam de fcil acesso, assim a segurana e validade da contratao eletrnica no poder ser negada.
3.1.2 Elementos Objetivos

O elemento objetivo dos contratos eletrnicos so: o objeto contratual e os meios eletrnicos de pagamento. Considera-se objeto os bens que apresentam uma finalidade econmica para o homem. No ambiente eletrnico, so considerados como objetos: todos os bens lcitos e possveis, que tanto podem ser coisas corpreas como bens imateriais, como tambm servios, alvo de interesse dos sujeitos, em torno dos quais convergem as suas aes. Tais bens podem ou no constar de ofertas permanentes na internet (LEAL, 2007, p. 140). Dessa definio, pode-se entender que o objeto do contrato eletrnico deve ser lcito, ou seja, tem que estar em consonncia com a lei, no podendo contrariar suas disposies, nem a moral e nem os bons costumes; deve ser possvel, isto , tem que se ter a capacidade de ser realizvel, tanto fsica como juridicamente e deve ser determinado, quer dizer, conhecido e individualizado desde o momento da formao do contrato, ou determinvel, podendo ser individualizado mais frente na relao contratual. Deve-se ressaltar que uma das grandes diferenas entre os contratos convencionais e os contratos eletrnicos que tambm ocorre a contratao de bens imateriais atravs do meio eletrnico, tal como a informao. Existem empresas que tm interesse somente em dados pessoais de usurios para que assim possam direcionar seus produtos para um determinado tipo
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de cliente, sendo que, uma das maiores seguranas que se deve ter ao contratar-se eletronicamente o sigilo dessas informaes. O provedor de internet, por exemplo, no faz parte da relao contratual entre duas partes que esto acordando algo atravs da utilizao de e-mail daquele provedor, porm, este provedor ser responsvel objetivamente, independente de culpa, se por conta de alguma falha no servio prestado ocorrer algum dano negociao, como por exemplo, um e-mail no enviado ou algum problema tcnico. Pode-se observar ento que, hoje em dia, as principais formas de contratos eletrnicos tm como objetivo a contratao de compra e venda, download de programas e softwares, contratos bancrios, servios profissionais e de entretenimento, dentre outros. O segundo elemento objetivo que se apresenta a forma de pagamento eletrnica, que tambm vem crescendo exponencialmente com esse mercado. Essa modalidade de pagamento ocorre, na maioria das vezes, atravs de uma senha eletrnica pela qual o usurio tem acesso a uma conta em alguma entidade financeira, onde pode, por meio do computador, realizar transaes comercias, sendo o montante por ele autorizado transferido de sua conta para onde ele designar, tudo isso com apenas alguns cliques. As formas de pagamento eletrnicas mais utilizadas so os cartes de crdito comuns, cartes de crditos de uso exclusivo virtual, pode-se citar, por exemplo, o paypal, cartes de dbitos ou mesmo dinheiro eletrnico, como dotz ou e-cash. Para garantir que essas transaes sejam seguras existem novas formas de segurana que foram criadas especificamente para o ambiente virtual, para tornar as transaes atravs do computador e da internet mais confiveis, esses so considerados elementos formais que sero abordados no prximo tpico.
3.2 Elementos Formais

Os elementos formais merecem um aprofundamento maior, pois so neles que esto especificados: a forma, a segurana, a validade e a prova dos documentos eletrnicos. por conta dos elementos formais que todos os outros elementos, subjetivos e objetivos subsistem, se algum desses elementos for viciado ser considerado nulo todo o contrato eletrnico. Ser feita uma anlise de cada um desses aspectos individualmente considerados para melhor compreenso.
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a) Forma dos contratos eletrnicos: Todo contrato para que seja aceito juridicamente depende de uma forma. Com a crescente popularizao na contratao de servios, essa forma teve sua burocracia amenizada em relao ao que era inicialmente, podendo agora ser feita no apenas escrita ou verbalmente, mas tambm eletronicamente, por intermdio de computadores. O nosso ordenamento jurdico no vai contra essa nova forma de contratao, pois se segue, de acordo com o art. 107 do Cdigo Civil, o princpio da liberdade das formas para negcios e atos jurdicos, salvo nos casos que a lei dispor o contrrio, neste ltimo a forma deve ser como disposta na lei podendo gerar nulidade ao contrato se desobedecido.
b) Da segurana no meio eletrnico: O maior receio ao se estabelecer um contrato eletrnico que a segurana que existe em relao a ele mnima, pois como saber se a declarao de vontades veio mesmo da parte que est contratando? Ou se quem est propondo a oferta realmente tem o objeto a que se refere e est nas condies em que se anunciou? Na internet as inseguranas atingem os dois lados da negociao, tanto o consumidor que pode, por exemplo, realizar o pagamento e no receber o que solicitou ou receber produto diverso do que pediu, como ao fornecedor, que ao receber o pedido no tem como garantir que o contratante era uma pessoa capaz de celebrar o contrato. Um dos grandes medos de quem contrata no meio virtual ser vtima de estelionato, pois ao colocar seu nmero de carto de crdito em qualquer site de compra, a pessoa no possui uma segurana de que aqueles dados ficaro sigilosos e de que para quem est fornecendo no ir usar o nmero fornecido com m-f. Atualmente, grandes empresas colaboram para tornar a internet mais segura atravs de sites confiveis que tm como objetivo proporcionar essa segurana ao consumidor e que so usados em grande parte das transaes eletrnicas, como o caso do pague seguro, onde o consumidor realiza suas compras atravs desse site e ele garante a no divulgao dos seus dados. c) A Validade dos documentos eletrnicos: Documento eletrnico considerado toda a informao gerada, enviada ou recebida por qualquer meio eletrnico ou similar, nele no existe um original e uma cpia como
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existe no fsico, pois pode ser produzido, transferido ou armazenado em outros computadores ou em pen drives e cds, no perdendo sua originalidade por isso. Esses documentos eletrnicos possuem alguns requisitos para gerar maior confiana, logo deve-se observar algumas condies quanto ao quesito validade: a) Confidencialidade dos dados: Todo estabelecimento que oferta algum bem ou servio em ambiente digital, tem o dever de assegurar a privacidade dos consumidores, informando-os que seus dados fornecidos no sero utilizados para nenhum outro fim. b) Autenticidade: Primeiramente ao se contratar eletronicamente requer saber quem so as partes para poder dirimir qualquer dvida existente quanto a capacidade de contratar, imprescindvel ter uma autenticidade do documento eletrnico fornecido atravs de um processo que seja possvel conhecer a identidade dos mesmos. c) Integridade: Os documentos eletrnicos devem conter qualidades que impeam que seja adulterado de qualquer forma, pois como passa por diversas etapas at chegar ao seu destinatrio final, os documentos eletrnicos devem algum meio que evitem fraudes ou haja qualquer tipo de modificao sem ser a da vontade expressa pelas partes. d) No repdio: Essa figura foi criada no direito norte-americano para que a mensagem uma vez existente tivesse fora vinculante e efeitos jurdicos, para no ser possvel negar sua existncia. Essa segurana serve para os dois lados, o emissor no pode dizer que no a enviou e o receptor no pode alegar que no a recebeu.
Aps estudados os requisitos de validade do documento eletrnico, fundamental conhecer os meios tecnolgicos que esto crescendo e sendo usados para assegurar a validade desses documentos, quais as tcnicas usadas atualmente para provar que aquele documento realmente pertence aquela pessoa e se essa ela realmente quem diz ser. Para isso existem algumas tcnicas para garantir essa segurana, so algumas delas: a) Tecnologia Biomtrica: O nvel de confiabilidade dessa tcnica altssimo porm ela possui um alto custo e, por conta disso, no so produzidas em larga escala. Trata-se da anlise das caractersticas biolgicas inerentes a
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pessoa como: o reconhecimento do padro de voz, da impresso digital, do exame de retina. b) Criptografia: um sistema bastante antigo e consiste na cifragem de mensagens em cdigos com o objetivo de apenas as pessoas que possuem a chave poderem decifr-las, sendo de difcil traduo para quem no a h possuem. c) Assinatura digital: Antes dos documentos digitais serem dotados de validade, eles devem passar por uma assinatura digital criptografada, com certificao digital, para somente assim possurem valor digital, essa assinatura uma juno de algoritmos matemticos que revela a identidade da pessoa a qual a assinou. d) Certificado digital: Tem por objetivo atestar uma chave pblica e esse certificado dado por uma autoridade certificadora, que tem em sua funo, dar e renovar esses certificados. Cada certificado associa o nome da entidade ao seu par de chaves, confirmando aquele documento que o possui.
3.3 O Documento eletrnico como meio de prova

Um assunto de suma importncia que deve ser levado em considerao o carter probatrio no s do documento eletrnico, mas de todo o contrato, onde devemos analisar se ele pode ou no ser usado como prova em juzo. As provas nos processos tm como finalidade bsica formar o convencimento do juiz, por isso entre elas no existe qualquer tipo de hierarquia. Entre os meios de prova existentes podemos citar: a prova testemunhal, o exame pericial e a prova documental que tem uma maior relevncia em relao ao tema. Parte-se do pressuposto que a prova documental aquela materializada com textos escritos, fotografias, filmes, entre outros. No art. 225 do Cdigo Civil, fica evidente que o referido cdigo possibilitou a utilizao das provas digitais:
As reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a exatido. (Grifos nossos)
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Para servir como prova, o documento escrito deve ser assinado pelo autor, a no assinatura do documento tira a fora probante do mesmo. Outros documentos como fotografias e filmes no necessitam da assinatura porque representam os fatos como aconteceram, em sua veracidade. No documento eletrnico no existe assinatura fsica, todo o documento ocorre de forma online, os contratos no so escritos em papel e qualquer pessoa pode envi-lo se passando por outra. Deve-se observar que mesmo um site sendo considerado seguro no quer dizer que ele no possa ser adulterado eletronicamente, nem mesmo documentos protegidos por senha so considerados inviolveis, pois estes podem sofrer ataques de hackers e serem modificados. Assim os documentos eletrnicos e os prprios contratos virtuais podem ser usados como meio de prova, porm se houver alguma controvrsia quanto validade do mesmo caber parte que alega que os documentos so verdadeiros prov-lo, sendo possvel ocorrer tambm a inverso do nus da prova no caso da relao de consumo, em caso de hipossuficincia e presente a verossimilhana. Nos contratos eletrnicos feitos inteiramente em ambiente virtual, a grande maioria dos consumidores so hipossuficientes em relao ao fornecedor, por no conhecerem a tecnologia informtica que foi aplicada, portanto geralmente o nus da prova ser invertido em seu favor. O Projeto de Lei 4.906/01 diz para aplicar-se s disposies ao que cabe a prova documental em relao aos documentos eletrnicos enquanto no tiver choque de interesse e, em seu artigo 8, deixa livre para a apreciao do juiz a f que o documento deva merecer. Se alegada a falsidade do documento, o juiz dever recorrer percia para dirimir qualquer dvida. Se promulgado o Projeto de Lei 4.906/01, os documentos eletrnicos com assinatura digital sero aceitos como prova documental, por enquanto eles so usados como meios de prova relativos. Para melhor analisar essa utilizao dos contratos eletrnicos na sociedade atual se observam as jurisprudncias abaixo:
DIREITO DO CONSUMIDOR - FILMADORA ADQUIRIDA NO EXTERIOR - DEFEITO DA MERCADORIA - RESPONSABILIDADE DA EMPRESA NACIONAL DA MESMA MARCA (PANASONIC) - ECONOMIA GLOBALIZADA - PROPAGANDA - PROTEO AO CONSUMIDOR PECULIARIDADES DA ESPCIE- SITUAES A PONDERAR NOS CASOS CONCRETOS - NULIDADE DO ACRDO ESTADUAL REJEITADA, PORQUE SUFICIENTEMENTE FUNDAMENTADO RECURSO CONHECIDO E PROVIDO NO MRITO, POR MAIORIA - I - Se a economia globalizada no mais tem fronteiras rgidas e estimula e favorece a livre concorrncia, imprescindvel que as leis de proteo ao consumidor ganhem maior expresso em sua exegese, na busca do equilbrio que deve reger as relaes jurdicas, dimensionando-se, inclusive, o fator risco, inerente competitividade do comrcio e dos negcios mercantis, sobretudo quando em escala internacional, em que presentes empresas poderosas, multinacionais, com filiais em vrios pases,
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sem falar nas vendas hoje efetuadas pelo processo tecnolgico da informtica e no forte mercado consumidor que representa o nosso pas. II - O mercado consumidor, no h como negar, v-se hoje bombardeado diuturnamente por intensa e hbil propaganda, a induzir a aquisio de produtos, notadamente os sofisticados de procedncia estrangeira, levando em conta diversos fatos, dentre os quais, e como relevo, a respeitabilidade da marca. III - Se empresas nacionais se beneficiam de marcas mundialmente conhecidas, incumbe-lhes responder tambm pelas deficincias dos produtos que anuncia e comercializam, no sendo razovel destinar-se ao consumidor as conseqncias negativas dos negcios envolvendo objetos defeituosos. IV - Impe-se, no entanto, nos casos concretos, ponderar as situaes existentes. V - Rejeita-se a nulidade argida quando sem lastro na lei ou nos autos (4 Turma do Superior Tribunal de Justia, no RESP 63.981, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJU 20.11.2000)
Na jurisprudncia acima, pode-se apontar que mesmo o contrato tendo sido firmado com uma loja no exterior, no exime de culpa o representante local e, apesar do contrato ter sido feito por via da internet, ele usado como meio de prova.
MEDIDA CAUTELAR. EXIBIO DE DOCUMENTOS. CONTRATOS BANCRIOS.TERMINAL DE AUTOATENDIMENTO. TELEFONE. FALTA DE INTERESSE. REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. SUCUMBNCIA. 1. A determinao judicial de exibio de documentos no est condicionada ao exaurimento da via administrativa. 2. A celebrao de contrato por meio eletrnico ou telefnico no exime as instituies financeiras de fornecerem aos consumidores, instrumentos por escrito contendo as condies pactuadas. 3. Inexiste bice propositura de medida cautelar de exibio de documentos para que se apure a convenincia de ajuizamento de eventual ao principal. Recurso no provido. ( 18 Cmara de Direito Privado, APL 9297419052008826 SP 9297419-05.2008.8.26.0000, Rel. Min. William Marinho, 27/06/2012)
No entendimento supra citado, apesar do contrato bancrio ter sido realizados por meio eletrnico, o banco no pode se negar de fornec-los ao consumidor, sendo ele de forma escrita e contendo todas as clusulas pactuadas. Outro tipo de jurisprudncia que se encontrar envolvendo contratos eletrnicos a apontada abaixo:
AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAS. CONTRATO DE INTERMEDIAO DE NEGOCIO JURIDICO PORMEIO ELETRONICO. MERCADO PAGO. REALIZAO DE NEGOCIAO E RETENO DO VALOR DA COMPRA DE FORMA IMOTIVADA. CANCELAMENTO INEXPLICADO DA TRANSAO. DANO MATERIAL COMPROVADO. DANO MORAL OCORRENTE. QUANTUM INDENIZATORIO MANTIDO. 1. A autora encontrava-se regularmente cadastrada no Site Mercado Livre, tendo efetuado operao de compra, sem lograr, contudo, concretizar a transao, j que o pagamento por ela efetuado no foi reconhecido pela r. A operao foi cancelada e o dinheiro pago foi, supostamente, devolvido instituio financeira. Contudo, mesmo aps inmeras tentativas, a autora no logrou xito em reaver a quantia paga. Teve, portanto, frustrada sua expectativa de comparecer ao show para o qual comprou ingressos, e ainda sofreu indevida reteno de considervel quantia (R$ 2.000,00). 2. Portanto, faz jus a autora restituio do valor da compra por ela efetuada e que se encontra retido no servio denominado Mercado Pago. Ressalte-se que a responsabilidade da r, perante o consumidor, objetiva, sendo desnecessria a
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configurao de culpa, bastando que esteja caracterizado o ato ilcito, o dano e o nexo causal entre eles. 3. A frustrao da autora, somada deficincia de informaes prestadas pela r, ocasiona abalo que extrapola o mero dissabor. Portanto, comporta indenizao por danos morais, fixada no montante de R$ 3.500,00, no merecendo esta qualquer reduo, tendo em vista a gravidade da ofensa e os critrios da proporcionalidade e da razoabilidade. Sentena confirmada por seus prprios fundamentos. Recurso improvido. (Primeira Turma Recursal Cvel, Processo: 71003527504 RS, Rel. Min. Ricardo Torres Hermann, 10/05/2012, DJ dia 14/05/2012)
Trata-se de um dos tipos de contratos mais usados na atualidade via internet, o contrato de compra e venda por sites especializados no assunto, como o caso do mercado livre que o citado no caso acima. Como se pode observar, a proteo do consumidor que realiza compras online est se concretizando, dando uma maior segurana a quem os realiza e gerando at indenizaes por danos morais em contratos realizados dessa forma. Os contratos eletrnicos esto crescendo e o seu uso como meio de prova cada dia mais efetivo, como pode ser observado nas jurisprudncias acima apresentadas, tendo isso ocorrido no apenas em um tipo de contrato, mas desde os bancrios at os de compra e venda. Trata-se de um tema de grande relevncia e que merece ateno do ordenamento jurdico brasileiro, devendo o poder legiferante suprir as omisses em relao ao assunto e oferecer uma proteo digna aos contratantes do meio virtual.
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CONCLUSO
A crescente utilizao da internet para se realizar a contratao de servios e compras em ambiente virtual um fato que a cada dia se torna mais real e comprovado. Aprender a lidar com as questes contratuais que envolvem essas dinmicas virtuais o grande desafio a ser enfrentado. Tanto a sociedade como o Estado no tm uma estrutura consolidada para esse tipo de contratao, tanto que ainda se espera uma legislao brasileira que regule essa nova espcie de contratos e venha a suprir qualquer dvida, proporcionando maior segurana para quem a realizar. Devido comodidade em se realizar compras online e pelo fato de compensar em relao ao valor, possuindo um maior nmero de promoes como em sites de compras coletivas, as pessoas esto aderindo a essa nova forma de contratao, pois se pode, por exemplo, comprar uma geladeira no conforto da sua casa e esperar que ela chegue sem precisar se deslocar uma loja e enfrentar toda a burocracia necessria para realizar aquela compra, possvel fazer tudo isso com apenas um clic no mouse. Existem diversos tipos de contratao eletrnica, seja o meio virtual usado apenas para interligar duas pessoas que esto em locais diferentes, como o caso do uso do e-mail e do Messenger, ou onde o meio virtual seja usado para fazer uma oferta e o contratante realizar a compra, esse o caso das lojas virtuais e das compras coletivas. Porm, independente de qual seja a forma que seja utilizada para a contratao virtual, inegvel que uma prtica que est crescendo e que o legislador necessita tomar uma providncia em relao ao assunto, dando uma maior segurana para esse tipo de contrato que uma realidade na sociedade atual. Enquanto o legislador no aprova uma lei especfica, continuam a serem usados modelos de leis estrangeiras, aplicando por analogia o que as regulamentaes estrangeiras estipulam,
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modificando o necessrio e utilizando apenas no caso concreto, que depender da interpretao de cada juiz. Os princpios e a jurisprudncia podem ser usados como base para melhor entender e aplicar essas leis ao direito brasileiro, mas vai caber ainda ao juzo de admissibilidade de cada magistrado observar se aquele contrato feito por meio virtual ser ou no vlido, gerando assim uma grade insegurana em quem realiza esse tipo de contratao. Por tratar-se de um tema de grande importncia, o poder legislativo deve adotar medidas imediatas para garantir aos seus cidados a tranquilidade necessria para se realizar esse tipo de contrato para que no exista receio de sofrer alguma perda se por acaso for vtima de um golpe ou o produto que comprou chegar errado. O Poder Judicirio tem cumprido seu papel em dirimir conflitos originados dessa modalidade de contrato, igualmente, a doutrina j comea a despertar para sua anlise mais aprofundada. Resta aguardar que o legislador tambm atente para a matria e crie uma regulamentao especfica para o assunto em razo de sua ascendente relevncia.
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REFERNCIAS
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APNDICE
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FUNDAO EDSON QUEIROZ UNIVERSIDADE DE FORTALEZA CENTRO DE CINCIAS JURDICAS - CCJ Curso de Direito

Waleska Barbosa Rodrigues Matricula.: 0712952/1
Fortaleza-CE Abril, 2012
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Projeto de Pesquisa apresentado como exigncia da disciplina Monografia I, sob a orientao de contedo do professor Joo Arajo Monteiro Neto e orientao metodolgica da professora Simone Trindade da Cunha.
Fortaleza Cear 2012
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1 JUSTIFICATIVA
O uso da internet est disseminado na nossa sociedade, seja pela comodidade ou facilidade que esta proporciona, j que a cada dia que passa, gasta-se mais horas do dia nas obrigaes dirias e o computador traz a praticidade de realizar tarefas que demandariam um tempo que as pessoas no possuem mais. O crescente nmero de sites que tm como objetivo vendas online ou os que oferecem servios com opo de serem realizados tanto virtual quanto pessoalmente e a publicidade que os mesmos tm, acabam induzindo inclusive o consumidor mais conservador a experimentar essa nova tendncia de usar a internet para realizao de contratos, sendo essa uma realidade em sites de compras coletivas e at em redes sociais, como o Facebook, cuja finalidade mesmo sendo outra acaba sendo desviada para este fim. Apesar da crescente demanda do uso da internet para a assinatura de contratos, o ordenamento jurdico brasileiro ainda no tem uma lei especfica sobre o tema, tendo assim que utilizar, subsidiariamente, o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil para regular o assunto, o que ainda no soluciona dvidas quanto s questes especficas e gera lacunas que podem ser usadas por pessoas de m-f objetivando se aproveitar daqueles que confiam e utilizam o servio online. Existem projetos de lei sobre contratos eletrnicos em discusso, mas que ainda dependem de aprovao para terem efeitos, por exemplo, o projeto 1.589/99 da Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional So Paulo. Porm nenhuma lei especfica foi ainda aprovada, o que preocupante, pois esse se tornou um tema corriqueiro, no s no Brasil, mas no mundo. Os contratos eletrnicos, alm da compra e venda que o mais usado, tambm envolve contratao de prestaes de servio e abrangem desde os fatores que antecedem aos que sucedem o negcio jurdico. Observando ento a abrangncia desses contratos, v-se que no apenas uma pequena parcela da populao que os utiliza virtualmente, ficando, cada vez mais, imprescindvel a positivao de uma legislao tratando do assunto.
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Por exemplo, acessa-se um desses sites de compras e constata-se que um produto bem mais barato que se for comprado em uma loja fsica, a primeira inteno vai ser adquirir esse produto, mas caso se reflita sobre o assunto comeam a aparecer dvidas como, por exemplo: Recebe-se o produto sem avarias? E se o produto no chegar, como poder ser feita a reclamao? O dinheiro ser restitudo? Pode solicitar a troca? O servio contratado ser realizado no tempo acordado? Essas so questes que afligem todos os brasileiros que pensam em utilizar o meio eletrnico para realizar qualquer tipo de contrato desde compra e vendas at prestaes de servio. importante que a pessoa que ir assinar um contrato eletrnico tenha segurana em relao a todas as questes apontadas anteriormente e que possa ter meios de se resguardar caso algo d errado. preciso que o contrato virtual seja to seguro quando o contrato realizado pessoalmente e que a pessoa que o descumprir tenha punies equiparadas s que sofreria se o contrato fosse fsico. No s o nmero de contratantes dos servios online cresceu, mas tambm o nmero de prestadores desses servios, os quais precisam ter certas garantias que a distncia torna difcil e que eles teriam se o contrato fosse feito pessoalmente, como por exemplo, a garantia do pagamento. Observando-se o que foi dito introdutoriamente pretende-se aprofundar a pesquisa monogrfica respondendo aos seguintes questionamentos: 1- Qual o impacto da Tecnologia da Informao na sociedade, no direito e nas relaes contratuais? 2- O que so e como se caracterizam os contratos eletrnicos? 3- Como os contratos eletrnicos so regulados no Brasil?
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2. OBJETIVOS
Geral: Analisar a influncia do contrato eletrnico no ordenamento jurdico brasileiro, especificamente, disposies referentes ao Direito Constitucional, ao Direito do Consumidor e ao Direito Civil, e a necessidade de uma regulamentao especfica sobre o assunto.
Especficos:
Analisar o papel dos contratos eletrnicos na sociedade e como eles se encaixam nas relaes comercias atuais.
Caracterizar essa nova forma de contratao, observando os pontos positivos e negativos gerados a partir dessa nova relao.
Explicar a regulamentao desses contratos propondo a criao de uma norma reguladora especfica ao tema, com fundamentos constitucionais,
consumidores e cveis que garantam a proteo jurdica dos contratantes.
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3 REFERENCIAL TERICO
Para melhor compreenso do assunto, importante apresentar a definio conceitual de contratos, para Coelho (2010, p34), considera-se contrato todo negcio jurdico bilateral ou plurilateral gerador de obrigaes para uma ou todas as parte, s quais correspondem direitos titulados por elas ou por terceiros. Clvis Bevilqua citado por Rodrigues (2004, p.09) afirma que o contrato o acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos. J para Diniz (2005, p.24) sua definio de contrato um pouco mais abrangedora levando em considerao, o interesse das partes, a conformidade jurdica e vontade de adquirir algo:
[...] o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade da ordem jurdica,
destinado a estabelecer uma regulamentao de interesses entre as partes, com o escopo de adquirir, modificar ou extinguir relaes jurdicas de natureza patrimonial.
Logo, pode-se dizer que contrato qualquer conduta humana intencional que visa produzir determinado efeito, realizada entre duas ou mais pessoas, obrigando todas as partes envolvidas a cumprir o que foi acordado livremente. Um dos primeiros conceitos de contrato foi dado na antiguidade, onde a troca de produtos e servios ganhou a caracterizao formal de contrato, mas a autonomia de vontade, onde as partes podem livremente escolher suas condies tanto quanto a forma igual deu-se atravs dos Cdigos francs e alemo. (GONALVES,2009, p.04) O contrato moderno, entretanto, levou ao conhecimento de que nem sempre existia igualdade entre as partes, passando assim a ter-se numa relao contratual, um desequilbrio entre as partes, especialmente em contratos trabalhista ou contra grandes empresas, passando assim o estado a modificar a estrutura contratual.
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Com essa interveno estatal, a autonomia da vontade acabou sendo um pouco cerceada pois o contrato passou a sofrer restries, principalmente, quanto liberdade de determinar o seu contedo. Ao abordar o assunto, Gomes (1998, p.07) fala sobre a interferncia do estado ao ditar o contedo de certos contratos exigindo muitas vezes certas clusulas:
Determinado a dirigir a economia, o Estado ditou normas impondo o contedo de certos contratos, proibindo a introduo de certas clusulas, e exigindo, para se formar, sua autorizao, atribuindo a obrigao de contratar a uma das partes potenciais e mandando inserir na relao inteiramente disposies legais ou regulamentares.
Nasceu assim ento o que se pode chamar de contrato em massa, que uma vez deu lugar aos contratos de adeso, o qual j vem pronto, independentemente de para quem, descaracterizando ento a pessoalidade e limitando a vontade de um dos contratantes, pois este j v o contrato pronto e ou o aceita por completo ou o rejeita, no podendo modificar qualquer clusula imposta. Sobre esse assunto, Gonalves (2009, p.72) diz:
[...] O individuo que necessita contratar com uma grande empresa exploradora de um servio publico depara-se com um contrato-padro, previamente elaborado limitando-se a dar sua adeso ao paradigma contratual j estabelecido. Ou se submete a ele, sem chance de discutir o preo e outras condies propostas, contratando, ou se priva de um servio muitas vezes indispensvel.
Logo para amenizar o efeito desses contratos e torn-los um pouco mais favorvel a parte aderente que no pode modific-lo, o Cdigo Civil traz dois dispositivos sobre a matria:
Art. 423 Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotara interpretao mais favorvel ao aderente. Art. 424 Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negocio.
Estes dispositivos ento acabam amenizando a formao de contratos de adeso que na atualidade uma das grandes formas de contratao. Deve-se observar tambm que a cada dia que passa, as transaes realizadas pela internet se tornam cada vez mais presentes no nosso dia-a-dia e que, apesar desse
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crescente comrcio, a legislao brasileira nada trazia sobre o assunto especificamente, at que foi criada a Medida Provisria n. 2.200, de 28 de junho de 2001 que institui a Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileiras (ICP- Brasil), e d outras providncias, como a garantia de comunicao por meios eletrnicos publicada em 29 de junho de 2001, que disciplina a questo da integridade, autenticidade e validade dos documentos eletrnicos (GONALVES, 2009, p.62). Mesmo com essa Medida Provisria em vigor, os contratos eletrnicos ainda esto longe de ser amplamente regulados. Outra medida que devemos destacar na luta pela regulamentao dessa nova forma de contratao jurdica o Projeto n. 1.589/99, de iniciativa da Ordem dos Advogados do Brasil, que sofreu algumas alteraes transformando-se no Projeto n. 4.906/2001. Uma das primeiras noes de contrato eletrnico foi a adotada por Glanz (1998, p.72), pelo qual contrato eletrnico aquele celebrado por meio de programas de computador ou aparelhos com tais programas. Dispensam assinatura ou exigem assinatura codificada ou senhas Podemos assim ento perceber que a venda e comrcio realizado atravs do meio eletrnico a mesma utilizada por consumidores em que as partes esto presentes, sendo assim aplicados a estas transaes eletrnicas as mesmas regras e princpios aplicados aos contratos aqui celebrados. Deve-se atentar tambm, no quesito do contrato eletrnico, qual se a empresa contratada atravs da internet foi uma empresa brasileira ou estrangeira, pois se a mesma for estrangeira ir se reger pelo art. 9, 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que determina a aplicao da lei do domiclio do proponente, logo o contrato ser regido pelas leis do pas do contratante que fez a oferta ou proposta, onde o consumidor poderia promover a ao no Brasil porm o direito aplicado pela corte brasileira seria o do pas onde se originou a proposta. Apesar de tratar-se de uma limitao do disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor, o internauta brasileiro deu sua adeso a uma proposta feita por comerciante de uma empresa de outro pas em que no se admite as clusulas de reduo dos direitos dos consumidores como forma abusiva, neste caso o aderente no ter como evitar a limitao do seu direito.
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O comercio eletrnico, apesar de no ser feito pessoalmente, no se livra das normas impostas no CDC em seus arts 31 e 33 em que diz que o produto deve conter informaes, em portugus, sobre o preo, qualidade, garantia, prazos de validade, origem e eventuais danos causados a sade ou a segurana do consumidor e onde deve conter a identificao dos fabricantes pelo nome e pelo endereo, onde se no o contiver caracterizar vcio. Outro problema observado por quem utiliza o meio eletrnico para realizar contratos se este feito entre ausentes ou presentes. Venosa (2010, p. 528-529) diz que apesar da utilizao da linha telefnica, a contratao eletrnica no pode ser tida como realizada entre presentes, devido ausncia de contato direto entre as partes, s podendo ser caracterizada como presente quando cada pessoa utiliza seu computador de forma simultnea e concomitante, como se estivesse tendo uma conversa normal, com transmisso de dados recproca. Todavia sabe-se que no dessa forma que ocorre, geralmente as transaes eletrnicas so feitas de forma pr-programada onde quase nunca existe contato entre o vendedor e o adquirente da oferta, caracterizando assim contrato entre ausentes, porm este assunto ainda no pacificado na doutrina, por exemplo Basso (2002,p.35), em seu livro contratos internacionais do comrcio, tem uma opinio totalmente antagnica a de Venosa, apontando especificamente 3 elementos: instantaneidade, ex intervalo e ex intervalo temporis, mas esses so apenas exemplos de como o assunto ainda no esta pacificado pela doutrina. No somente a questo acima citada ainda no esta pacificada pela doutrina mas como ainda existe grandes dvidas em relao a diversos aspectos da contratao eletrnica, pois como dito anteriormente ela ainda no foi abordada de forma especfica pelo ordenamento jurdico, ficando ainda espaos abertos para deliberao, muitas vezes causando uma insegurana jurdica que pode acabar fazendo com que determinadas pessoas deixem de realizar uma compra online, muito mais vantajosa, por medo de no ter respaldo na legislao brasileira.
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4 HIPTESES:
a) O crescente uso da internet na vida da populao uma realidade da qual o direito no pode se omitir, a sociedade esta usando a internet cada dia mais para coisas simples que antes eram feitas pessoalmente como ir ao supermercado ou comprar uma televiso, isso no apenas pela comodidade que estes servios eletrnicos proporcionam, mas tambm pela grande reduo no valor que alguns oferecem, toda essa quantidade de informao e servios obtida atravs da internet no pode ser ignorada pelo mundo jurdico, devendo o legislador comear a criar normas e leis para regular essa nova situao mais presente a cada dia na sociedade. Hoje essa regulamentao no nem perto do ideal, mesmo havendo projetos de lei com base nessa regulamentao, ainda no se tem nenhuma segurana real quando se contrata algo pela internet, devendo cada vez mais o mundo jurdico se preocupar com essa situao, pois uma realidade que esta se tornando mais presente a cada dia que passa. Outra grande mudana implementada pelo uso da internet nas relaes a forma de contratar. O contrato de pessoas e servios agora se d, na maioria dos casos, atravs de contratos de adeso, contratos pr-programados com clusulas gerais para todos e no especficas, onde independente das individualidades de cada contratao ele ser o mesmo, deve-se tentar mudar isso ao mximo, pois cada contrato tem suas peculiaridades devendo, mesmo no sendo feito pessoalmente, ter clusulas especficas a cada contratao. b) Segundo Martins (2010, p.62), contratos podem ser descritos como um acordo entre duas ou mais pessoas, feitos entre si com o objetivo de constituir, regular ou extinguir uma relao jurdica com interesse patrimonial. Deve-se ter ento essa interpretao como base para definir o que so contratos eletrnicos, j que a legislao no trata especificamente desse assunto, devendo assim utilizar a analogia extensiva para adaptar esse conceito aos dos contratos eletrnicos analisando-os luz dos princpios e regras constitucionais, pois de maneira nenhuma qualquer contrato pode ferir a funo social, a boa-f objetiva e a probidade das relaes contratuais como estabelecido na constituio e nos arts. 421 e 422 do Cdigo de Defesa do Consumidor, logo os contratos eletrnicos devem ser interpretados com base em determinados princpios como: o da autonomia da vontade, obrigatoriedade da conveno, consensualismo, relatividade dos efeitos do contrato e boa-f como todo e qualquer contrato cvel, alm desses, especificamente para esse tipo de contrato deve-se observar os seguintes princpios:
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equivalncia funcional entre os atos jurdicos produzidos por meios eletrnicos e os atos jurdicos produzidos por meios tradicionais, inalterabilidade do direito existente sobre obrigaes e contratos, identificao e verificao, analisando-se assim, pode-se chegar a concluso de que o contrato eletrnico um mais tipo de contrato civil observado sobre uma nova perspectiva ainda no totalmente pacificada na doutrina e no regulada na lei, mas sem dvida uma crescente forma de contrato que logo dever passar a ser regulada. c) O Brasil um dos pases que hoje em dia apesar do crescente nmero do uso de contratos eletrnicos, no possuem legislao especfica sobre o assunto, usando-se assim a legislao do pas ao qual a compra foi realizada, pois como os contratos eletrnicos utilizam a internet para compras essa uma realidade bastante plausvel, ou se devido as normas de soberanias e internacionais aplicar-se a lei brasileira ir ser usado a Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC), o prprio Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do Consumidor (DCD) em conjunto com jurisprudncias que j existem firmadas sobre o caso. Pode-se apontar a extraterritorialidade no art. 9 da LICC e no art. 17 da mesma lei vemos quando no aplicvel lei estrangeira e sim a local e no art. 5, XXXII da CF, podendo observar o uso do CDC.
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5 METODOLOGIA
A pesquisa ser realizada atravs de fontes bibliogrficas. Artigos cientficos, obras publicadas em forma de livros e artigos. Artigos jornalsticos e notcias. A pesquisa ser bibliogrfica, de natureza exploratria, mediante explicaes embasadas nos estudos de Carlos Roberto Gonalves, Fabio Ulhoa Coelho, Silvio de Salvo Venosa, Sheila do Rocio Cercal Santos Leal, dentre outros, jurisprudncia, dados oficiais publicados na internet e em outras publicaes oriundas de artigos. Quanto abordagem qualitativa, pois objetiva um aprofundamento da compreenso dos contratos eletrnicos tendo como foco o ordenamento jurdico. Quanto aos objetivos descritiva, pois buscar definir, explicar, esclarecer e interpretar o problema em questo e explanatria, objetivando o aprimoramento das ideias atravs de informaes sobre os contratos eletrnicos.
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6 CRONOGRAMA
As atividades a serem desenvolvidas na realizao da investigao proposta seguiro o seguinte cronograma:

ETAPAS Reviso do projeto e aprofundamento das leituras especficas ao tema Introduo e escrita do 1 captulo Escrita do 2 captulo Escrita do 3 captulo Concluso e Introduo Reviso Verso final Apresentao e defesa FEV X X X X X X X X MAR ABRIL MAIO JUN
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7 REFERNCIAS
BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio. 3ed. So Paulo: Livraria do Advogado, 2002. COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de direito civil . 4ed. So Paulo: Saraiva, 2010. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: Teoria das obrigaes contratuais e extracontratuais. 21.ed. So Paulo: Saraiva, 2005. GLANZ, Semy. Internet e contrato eletrnico, Revista dos Tribunais, So Paulo,v.757, p. 70-75,1998. RODRIGUES, Silvio. Direito civil. 35ed. So Paulo: Saraiva, 2004. GOMES, Orlando. Contratos. 16ed. So Paulo: Forense, 1998. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 6ed. So Paulo: Saraiva, 2009. MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 16ed. So Paulo: Forense, 2010. SILVA NETO, Abdo Dias da. Contratos Eletrnicos e a Aplicao da Legislao Moderna. Disponvel em: <http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link= revista_artigos_leitura&artigo_id=5365> Acesso em: 6 nov. 2012 VANCIM, Adriano Roberto. Os Contratos Eletrnicos no Limar do Sculo XXI. Disponvel em: < http://www.ejef.tjmg.jus.br/home/files/publicacoes/artigos/ 0112009.pdf> Acesso em: 16 nov. 2012 VENOSA, Silvio Salvo. Direito Civil. 10.ed. So Paulo: Atlas, 2010..
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8 POSSVEL SUMRIO
INTRODUO 1 A TEORIA GERAL DOS CONTRATOS 1.1 Consideraes iniciais 1.2 Conceito e evoluo histrica do contrato 1.3. Dos princpios fundamentais 1.4. Formao dos contratos
2 AS PARTICULARIDADES DO CONTRATO ELETRNICO 2.1. Conceito bsico e princpios 2.2. O nascimento do contrato eletrnico 2.3. Local de celebrao e competncia territorial
3 CLASSIFICAO DOS CONTRATOS ELETRNICOS 3.1. Contratos Eletrnicos Interativos 3.2. Contratos Eletrnicos Intersistmicos 3.3. Contratos Eletrnicos Interpessoais CONSIDERAES FINAIS REFERNCIAS APNDICE ANEXOS

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ASPECTOS JURDICOS DA CONTRATAO ELETRNICA NO BRASIL

Waleska Barbosa Rodrigues Matrcula: 0712952/1

Fortaleza Cear Dezembro, 2013

WALESKA BARBOSA RODRIGUES

ASPECTOS JURDICOS DA CONTRATAO ELETRNICA NO BRASIL

Fortaleza Cear 2013

WALESKA BARBOSA RODRIGUES

ASPECTOS JURDICOS DA CONTRATAO ELETRNICA NO BRASIL

1 TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

1.1 Consideraes Iniciais

1.2 Conceito e Evoluo histrica do contrato

1.3 Dos Princpios Fundamentais

E sobre boa-f objetiva, Gonalves (2013, p.57) entende que:

2 AS PARTICULARIDADES DO CONTRATO ELETRNICO

2.1 Conceito bsico e princpios

2.2. O nascimento ou formao do contrato eletrnico

2.3 Local de formao, competncia territorial e legislao aplicvel

3 VALIDADE DOS CONTRATOS ELETRNICOS

3.1 Os elementos de validade dos contratos eletrnicos

3.1.1 Elementos Subjetivos

3.1.2 Elementos Objetivos

3.2 Elementos Formais

3.3 O Documento eletrnico como meio de prova

ASPECTOS JURDICOS DA CONTRATAO ELETRNICA NO BRASIL

WALESKA BARBOSA RODRIGUES

Fortaleza-CE Abril, 2012

ASPECTOS JURDICOS DA CONTRATAO ELETRNICA NO BRASIL

Fortaleza Cear 2012

consumidores e cveis que garantam a proteo jurdica dos contratantes.

As atividades a serem desenvolvidas na realizao da investigao proposta seguiro o seguinte cronograma:

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