FUNDO DE GARANTIA POR TEMPO DE SERVIO (FGTS)

- A Lei 5.107/66 foi o primeiro diploma legal a regular o FGTS.

- Atualmente, o FGTS est disciplinado na Lei 8.036/1990.

- A partir da Constituio de 1988 o FGTS tornou-se obrigatrio para todos os empregados.

Obs.: De 1966 a 1988, o FGTS no era obrigatrio, era opcional.

- O FGTS (Fundo de Garantia do Tempo de Servio) a atual, nica e genrica proteo legal ao tempo de servio.

- O FGTS um fundo formado por recolhimentos mensais incidentes sobre a remunerao do empregado, efetuados em conta vinculada aberta na Caixa Econmica Federal- CEF, em nome do trabalhador que visa subsistncia do trabalhador durante o perodo de desemprego.

- Em favor do empregado so depositadas, sem qualquer desconto salarial, em instituio bancrias indicadas pela lei, importncias mensais correspondentes a 8% da remunerao paga pelo empregador ou por terceiros.

- Os valores que formam o Fundo possibilitam o investimento em programas sociais de habitao, saneamento bsico e infraestrutura urbana.

- O FGTS direito trabalhista.

- H controvrsia no que tange natureza jurdica do FGTS. Diversas so as posies doutrinrias sobre a natureza jurdica do FGTS, sendo apontadas as seguintes hipteses: tributo, contribuio parafiscal, indenizao do tempo de servio, salrio diferido, entre outras.

- O recolhimento do FGTS obrigatrio a todo empregador.

- Portanto, contribuinte do FGTS qualquer empregador, pessoa fsica ou jurdica, de Direito Pblico ou Privado, que admitir trabalhadores regidos pela CLT.

- A partir da CF/88, o empregador rural tambm passou a ser contribuinte do FGTS.

- No so beneficirios do regime: a) trabalhador autnomo; b) o trabalhador eventual; c) o servidor pblico; e d) o militar.

Obs.: A CF/88 tornou obrigatrio o FGTS em relao a todo empregado, seja urbano ou rural. A nica exceo refere-se aos domsticos.

A contribuio para o FGTS, em relao, aos domsticos facultativo. Entretanto, a opo irretratvel. Ou seja, uma vez que o empregador domstico tenha efetuado um nico recolhimento em favor do empregado, vincula-se a faz-lo ao longo de todo o contrato de trabalho.

- O avulso tambm faz jus ao recolhimento do FGTS.

- A alquota do FGTS de 8% da remunerao mensal do empregado.

- Para os aprendizes, a alquota de 2% sobre a remunerao mensal.

- Multa compensatria, no caso de dispensa sem justa causa, a alquota aplicvel de 40 % sobre o montante dos depsitos mensais devidos.

Obs.: No caso de culpa recproca ou fora maior, a alquota da multa compensatria de 20%.

- A alquota do FGTS mensal incide sobre todas as parcelas remuneratrias pagas ao empregado.

Smula 63, TST. Fundo de garantia. A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais eventuais.

- Portanto, qualquer parcela cuja natureza seja salarial compe a base de clculo do FGTS, independentemente da habitualidade.

- As parcelas que no possuem natureza salarial, mas, natureza indenizatria, so excludas da base de clculo do FGTS ( ajuda de custo, dirias de viagem, desde que limitadas a 50% do salrio).

- Sobre as frias indenizadas no incide o FGTS.

OJ 195, SDI-I, TST. Frias indenizadas. FGTS. No incidncia. No incide a contribuio para o FGTS sobre as frias indenizadas.

Obs.: Sobre as frias gozadas incide o FGTS, inclusive sobre o tero constitucional.

- O FGTS incide sobre 13 salrio, aviso prvio, inclusive o indenizado.

Smula 305, TST. Fundo de garantia do tempo de servio. Incidncia sobre o aviso prvio. O pagamento relativo ao perodo de aviso-prvio, trabalhado ou no, est sujeito a contribuio para o FGTS.

- Multa compensatria de 40% incide sobre o montante dos depostos devidos ao longo de todo o contrato de trabalho, devidamente atualizados ate a data do desligamento.

OJ 42 da SDI-I, TST. FGTS. Multa de 40%, I- devida a multa do FGTS sobre os saques corrigidos monetariamente ocorridos na vigncia do contrato de trabalho. Art. 18, 1, da Lei 8.036/1990- e art. 9 1, do Decreto 99.684/1990.

II- O clculo da multa de 40% do FGTS dever ser feito com base no saldo da conta vinculada na data do efetivo pagamento das verbas rescisrias, desconsiderada a projeo do aviso prvio indenizado, por ausncia de previso legal.

-A alquota de 40% do FGTS deve ser aplicada inclusive sobre os saques eventualmente realizados ao longo do contrato.

- O FGTS mensal deve ser recolhido at o dia sete de cada ms.

- O FGTS no pode ser pago diretamente ao empregado.

- O depsito do FGTS deve ser efetuado em conta vinculada do empregado.

- Como regra o FGTS ser devido sempre que o salrio for devido.

- Portanto, nos casos de suspenso contratual no ser devido o FGTS.

Excees:

a) Acidente do Trabalho;

b) Prestao do servio militar obrigatrio.

- Nas excees acima mencionadas, devido o recolhimento do FGTS. Tambm, durante estes perodos, tem-se a contagem de tempo de servio.

CONTRATO NULO POR AUSNCIA DE CONCURSO PBLICO

Smula 363, TST. Contrato nulo. Efeitos. A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao

pagamento da contraprestao pactuada, em relao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS. Artigo 19-A, Lei 8.036/1990. devido o depsito do FGTS na conta vinculada do trabalhador cujo contrato de trabalho seja declarado nulo nas hipteses previstas no art. 37, 2, da Constituio Federal, quando mantido o direito ao salrio.

ATUALIZAO DOS VALORES DEPOSITADOS.

Art. 13, Lei 8.036/1990. Os depsitos efetuados nas contas vinculadas sero corrigidos monetariamente com base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana e capitalizao juros de (trs) por cento ao ano.

- Essa atualizao aplicada aos valores depositados, enquanto mantidos na conta vinculada do trabalhador.

- Para correo monetria utilizado o ndice aplicvel caderneta de poupana. E, tambm, estes valores sero capitalizados a juros de trs por cento ao ano.

Obs.: A OJ 302 da SDI-I traz situao diversa da descrita no artigo 13, Lei 8.036/1990.

OJ 302, SDI-I, TST. FGTS. ndice de correo. Dbitos trabalhistas. Os crditos referentes ao FGTS, decorrentes de condenao judicial, sero corrigidos pelos mesmos ndices aplicveis aos dbitos trabalhistas.

PRESCRIO DO FGTS

Smula 362, TST. FGTS. Prescrio. trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 02 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.

- Portanto, em relao ao FGTS, deve-se observar o prazo prescricional bienal trabalhista (a ao deve ser ajuizada at dois anos contados da extino contratual), no se aplica ao FGTS a prescrio quinquenal trabalhista, e sim a prescrio trintenria.

Obs.: Caso o depsito fundirio discutido se refere a parcelas prescritas, tambm, prescrita estar a pretenso fundiria. Isto ocorre, pois o acessrio segue o principal.

Smula 206, TST. Incidncia sobre parcelas prescritas. A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respec tivo recolhimento da contribuio para o FGTS. - Assim, por exemplo, os reflexos de horas extras sobre os depsitos fundirios que venham a ser postulados por empregado perante a justia do trabalho so alcanados pela prescrio qinqenal.

APOSENTADORIA ESPONTNEA

- A aposentadoria espontnea, por si s, no tem o condo de extinguir o contrato de trabalho. - OJ 361 da SDI-I, TST.

OJ 361, SDI-I, TST. Aposentadoria espontnea. Unicidade do contrato de trabalho. Multa de 40% do FGTS sobre todo o perodo. A aposentadoria espontnea no causa de extino do contrato de trabalho se o empregado permanece prestando servios ao empregador aps a jubilao. Assim, por ocasio da sua dispensa imotivada, o empregado tem direito multa de 40% do FGTS sobre a totalidade dos depsitos efetuados no curso do pacto laboral.

MOVIMENTAO DA CONTA VINCULADA (SAQUE)

- As hipteses de movimentao esto descritas no artigo 20 da Lei 8.036/1990.

Art. 20, Lei 8.036/1990. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas seguintes situaes:

I - despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recproca e de fora maior;

II - extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos, filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades, declarao de nulidade do contrato de trabalho nas condies do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual sempre que qualquer dessas ocorrncias implique resciso de contrato de trabalho, comprovada por declarao escrita da empresa, suprida, quando for o caso, por deciso judicial transitada em julgado;

III - aposentadoria concedida pela Previdncia Social;

IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento;

V - pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), desde que:

a) o muturio conte com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou em empresas diferentes;

b) o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12 (doze) meses;

c) o valor do abatimento atinja, no mximo, 80 (oitenta) por cento do montante da prestao;

VI - liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo Conselho Curador, dentre elas a de

que o financiamento seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 (dois) anos para cada movimentao; VII pagamento total ou parcial do preo de aquisio de moradia prpria, ou lote urbanizado de interesse social no construdo, observadas as seguintes condies:

a) o muturio dever contar com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou empresas diferentes;

b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH;

VIII - quando o trabalhador permanecer trs anos ininterruptos, a partir de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do titular da conta.

IX - extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores temporrios regidos pela;

X - suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a 90 (noventa) dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional.

XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for acometido de neoplasia maligna.

XII - aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos pela Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima de 50 % (cinqenta por cento) do saldo existente e disponvel em sua conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que exercer a opo.

XIII - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador do vrus HIV;

XIV - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do regulamento;

XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta anos.

XVI - necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de desastre natural, conforme disposto em regulamento, observadas as seguintes condies:

a) o trabalhador dever ser residente em reas comprovadamente atingidas de Municpio ou do Distrito Federal em situao de emergncia ou em estado de calamidade pblica, formalmente reconhecidos pelo Governo Federal;

b) a solicitao de movimentao da conta vinculada ser admitida at 90 (noventa) dias aps a publicao do ato de reconhecimento, pelo Governo Federal, da situao de emergncia ou de estado de calamidade pblica; e

c) o valor mximo do saque da conta vinculada ser definido na forma do regulamento.

XVII - integralizao de cotas do FI-FGTS, respeitado o disposto na alnea i do inciso XIII do art. 5o desta Lei, permitida a utilizao mxima de 30% (trinta por cento) do saldo existente e disponvel na data em que exercer a opo.

ADMINISTRAO DO FGTS - A administrao do Fundo cabe ao Conselho Curador art. 3 e 5 da Lei 8.036/1990.

- O conselho curador do FGTS possui composio tripartite: com representantes dos trabalhadores, dos empregadores e dos rgos entidades governamentais.

-A presidncia exercida pelo representante do Ministrio do Trabalho.

- Os representantes dos trabalhadores e dos empregadores e seus respectivos suplentes sero indicados pelas respectivas centrais sindicais e confederaes nacionais, e nomeados pelo Ministro do Trabalho, com mandato de 02 anos, admitida uma nica reconduo. - O agente operador do FGTS a Caixa Econmica Federal CEF, desde 1991.

-A fiscalizao da regularidade dos recolhimentos do FGTS cabe ao Ministrio do Trabalho e Emprego.