(O Estado de S. Paulo) Sbado, 12 de abril de 2003.

O cnjuge no novo Cdigo Civil

MIGUEL REALE "Em um cdigo os artigos se interpretam uns pelos outros", eis a primeira regra de Hermenutica Jurdica estabelecida pelo jurisconsulto Jean Portalis, um dos principais elaboradores do Cdigo de Napoleo. Desse ensinamento bsico me lembrei ao surgirem dvidas quanto ao verdadeiro sentido do inciso I do artigo 1.829 do novo Cdigo Civil, segundo o qual a sucesso legtima cabe, em primeira linha, aos "descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal de bens ou no da separao obrigatria de bens (artigo 1640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares". H quem entenda que, desse modo, o cnjuge seria herdeiro necessrio tambm na hiptese de ter casado no regime de separao de bens (artigo 1.687), o que no me parece aceitvel. Essa dvida resulta do fato de ter o artigo 1.829, supra transcrito, excludo o cnjuge somente no caso de "separao obrigatria". A interpretao desse dispositivo isoladamente pode levar a uma concluso errnea, devendo, porm, o intrprete situ-lo no contexto sistemtico das regras pertinentes questo que est sendo examinada. Antes, todavia, de dar as razes pelas quais entendo que o cnjuge no adquire o direito herana pela morte do outro, se casados no regime de separao de bens, julgo necessrio lembrar por que motivo o novo Cdigo Civil inovou na matria, elevando o cnjuge categoria de herdeiro necessrio. que, durante dezenas de anos vigeu no Brasil, como regime legal de bens, o regime de comunho universal, no qual o cnjuge sobrevivo no concorre na herana, por j ser "meeiro". Com o advento da Lei 6.515, de 21 de dezembro de 1977 (Lei do Divrcio), o regime legal da comunho de bens no casamento passou a ser o da comunho parcial. Ampliado o quadro, tornou-se evidente que o cnjuge, sobretudo quando desprovido de recursos, corria o risco de nada herdar no tocante aos bens particulares do falecido, cabendo a herana por inteiro aos descendentes ou aos ascendentes. Da a idia de tornar o cnjuge herdeiro no concernente aos bens particulares do autor da herana. Recordada a razo pela qual o cnjuge se tornou herdeiro, no demais salientar a importncia que o elemento histrico tem no processo interpretativo. Tendo, pois, presente a finalidade que o legislador tinha em vista alcanar, estamos em condies de analisar melhor o sentido do mencionado inciso, mantida que seja a sua redao atual. Nessa ordem de idias, duas so as hipteses de separao obrigatria: uma delas a prevista no pargrafo nico do artigo 1.641, abrangendo vrios casos; a outra resulta da estipulao feita pelos nubentes, antes do casamento, optando pela separao de bens. A obrigatoriedade da separao de bens uma conseqncia necessria do pacto concludo pelos nubentes, no sendo a expresso "separao obrigatria" aplicvel somente nos casos relacionados no pargrafo nico do artigo 1.641. Essa minha concluso ainda mais se impe ao verificarmos que - se o cnjuge casado no regime de separao de bens fosse considerado herdeiro necessrio do autor da herana estaramos ferindo substancialmente o disposto no artigo 1.687, sem o qual desapareceria todo o regime de separao de bens, em razo de conflito inadmissvel entre esse artigo e o de n. 1.828, I, fato que jamais poder ocorrer numa codificao qual inerente o princpio da unidade sistemtica. Entre uma interpretao que esvazia o artigo 1.687 no momento crucial da morte de um dos cnjuges e uma outra que interpreta de maneira complementar os dois citados artigos, no se pode deixar de dar preferncia segunda soluo, a qual, ademais, atende interpretao sistemtica, essencial exegese jurdica. Se, no entanto, apesar da argumentao por mim aqui desenvolvida, ainda persistir a dvida sobre o inciso I do artigo 1.828, o remdio ser emend-lo, eliminando o adjetivo "obrigatria". Com essa supresso o cnjuge sobrevivente no teria a qualidade de herdeiro,

"se casado com o falecido no regime de comunho universal, ou no de separao de bens". Aproveitar-se-ia, outrossim, a oportunidade para eliminar a errnea remisso ao pargrafo nico do artigo 1.640. Apreciado esse ponto essencial, cabe assinalar que outra inovao do novo Cdigo Civil a favor do cnjuge sobrevivo a prevista no artigo 1.832, de acordo com a qual ele concorre com os descendentes, tendo direito a "quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer". Alm disso, pelo artigo 1.857, "concorrendo com ascendentes em primeiro grau, ao cnjuge tocar 1/3 (um tero) da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se maior for aquele grau". Por outro lado, em falta de descendentes e ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro ao cnjuge sobrevivente, aperfeioando-se assim o disposto no artigo 1.611 do Cdigo de 1916. Ademais, a nova Lei Civil manteve a disposio do Cdigo revogado quanto a caber ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, sem prejuzo de sua participao na herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. Miguel Reale, jurista, filsofo, membro da Academia Brasileira de Letras, foi reitor da USP E-mail: reale@miguelreale.com.br Home pages: www.miguelreale.com.br e www.realeadvogados.com.br