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In:
Legislao indigenista, op. cit., p. 71.
12
CALEFI, 2003, p. 186-188.
13
MAIA, 1993, p. 252.
7
A opo por uma nomenclatura ou outra revela-se uma opo ideolgica, poltica,
filosfica ou doutrinria, entretanto, seguramente no o termo o mais importante, mas o
contedo que lhe d.
14
Observa-se que a vontade poltica do constituinte foi de no reconhecer direitos
polticos aos povos indgenas nos moldes garantidos pelo direito internacional aos demais
povos, como o direito autodeterminao de modo soberano.
15
Com a Constituio de 1988, finalmente os ndios passam a ser sujeitos e
protagonista do processo de elaborao de leis que dizem respeito aos seus prprios
interesses, graas atuao direta das lideranas indgenas e das entidades de apoio a sua
causa. A Constituio estabelece novos elementos jurdicos para fundamentar as relaes
entre os ndios e os no-ndios e garantir a manuteno de seus direitos diante da sociedade
nacional. A partir deste momento podemos chamar estes direitos de direitos indgenas
(elaborados pelos diretamente interessados) e no mais indigenistas (elaborado pelos no
ndios).
Uma das novidades que se acabaram as perspectivas assimilacionistas e
integracionistas das constituies anteriores, o ndio adquire o direito alteridade, isto ,
respeita-se a sua especificidade tnico-cultural, garantindo a ele o direito de ser e
permanecer sendo ndio.
A Constituio reconhece aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas,
crenas e tradies, cabendo ao Estado garantir o pleno exerccio dos direitos culturais
protegendo as manifestaes das culturas populares, indgenas e outras, ao direito do
ensino fundamental regular diferenciado.
16
As terras tradicionalmente ocupadas pelos indgenas
17
passam a ser reconhecidas
como um direito originrio, inalienvel, indisponvel e imprescritvel.,
18
14
As relaes externas a este estado so reguladas pela autodeterminao e as internas se transformaram em
soberania. SOUZA FILHO, 199, p. 77.
15
MAIA, 1993, p. 256-257.
16
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 5 de outubro de 1988. Braslia: Senado
Federal. Art. 231; 215 & 1
.
17
Conforme o constitucionalista J os Afonso da Silva a expresso ocupadas tradicionalmente no significa
ocupao imemorial, no quer dizer, pois, terras imemorialmente ocupadas, ou seja: terras que estariam
ocupando desde pocas remotas que j se perderam na memria e assim, somente estas seriam as terras deles.
[...] As expresses tradicionalmente ocupadas e habitadas em carter permanente revelam a especificidade do
modo que cada povo relaciona-se com as terras que habita segundo seus usos, costumes, tradies. Ocorrem
8
Fica determinado que cabe ao Congresso Nacional a autorizao para o
aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais energticos, a pesquisa e a
lavra das riquezas minerais em terras indgenas, aps prvia audincia com as
comunidades envolvidas, sendo asseguradas a elas a participao nos resultados da
explorao.
19
Foram reconhecidas a legitimidade processual dos ndios, suas comunidades e
organizaes para, juntamente com o Ministrio Pblico, ingressarem em juzo em defesa
de seus direitos e interesses.
20
Apesar de estarem garantidos os direitos indgenas na Carta Constitucional de 1988,
os mesmos s sero efetivados com a sua prtica, para isto, necessria a criao de uma
legislao complementar regulamentando os diversos dispositivos constitucionais que
regem a matria, ainda no foram aprovados, dificultando a sua verdadeira efetivao.
Conforme Cunha, a verso atual de 1989 da Declarao dos Direitos dos Povos
Indgenas uma reviso conservadora do pensamento que vigorava nos anos 70 e 80 das
noes de progresso, desenvolvimento, integrao e discriminao ou racismo, e a verso
liberal dos direitos humanos do ps-guerra centrava-se no direito igualdade, que
respondia a situaes do tipo apartheid`, foi largamente entendido como um dever; e a
igualdade, que era de essncia poltica, foi entendida como homogeneidade cultural. O
direito igualdade redundava pois um dever de assimilao.
21
O Projeto de Lei No. 2.057/91, foi proposto para garantir a execuo da
Constituio referente aos direitos indgenas, sugere a reviso da Lei No. 6.001/73,
substituindo o nome do Estatuto do ndio para Estatuto das Sociedades Indgenas.
Aparentemente este projeto de lei garante os direitos dos povos indgenas, porm
existem muitas divergncias entre os interesses das comunidades indgenas e os interesses
polticos e econmicos (principalmente as madeireiras e as mineradoras).
Uma das divergncias j aparece no primeiro ttulo, quando da aprovao pelo
governo do termo sociedades indgenas ao invs de povos indgenas, como assim
assim que h comunidades mais estveis, outras menos estveis, e as que tm espaos mais amplos em que se
deslocam, etc. (SILVA, 1993, p. 47-48.)
18
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, op. cit., Art. 231, & 4
.
19
Id., ibid., Art. 231, & 3
.
20
Id., ibid., Art. 232 .
21
CUNHA, 1998, p. 135.
9
queriam os representantes das comunidades indgenas: pois o primeiro termo incorpora
apenas o sentido de agrupamento, comunho de interesses/objetivos de um grupo de
pessoas; o segundo termo, mais amplo, corresponde real situao das populaes
indgenas, enquanto coletividade tnica e culturalmente diferenciada.
22
O temor de que o termo povos possa implicar o `status de sujeito de Direito
internacional, mas o fato que o termos `povos se generalizou sem que implicasse em
ameaas separatistas, muito menos no Brasil em que o tamanho diminuto das etnias e sua
pulverizao territorial no permitiriam sequer pensa-lo.
23
Os atuais direitos indgenas no Brasil podem ser classificados em direitos
territoriais, direitos culturais, direito auto-organizao e a alterida, mas no da
autoderminao, pelo temor de serem reconhecidos como povos, que poderia representar
um Estado dentro do Estado. Demonstrando resistncia do Brasil reconhecer-se como um
Estado plurinacional.
No momento da formao dos Estados americanos os povos indgenas normalmente
no participaram deste processo, perdendo perante a comunidade internacional o direito
autodeterminao.
24
J unto da criao do Estado associou-se a idia de Nao, que reconhece apenas a
existncia de uma cultura nacional, na igualdade de direitos de todos indistintamente, sem
levar em conta as diferenas entre etnias e culturas existentes num determinado pas.
25
O Estado, amparado no princpio da soberania nacional, no aceita a convivncia no
mesmo territrio de diferentes sistemas jurdicos, elaborando normas e conceitos para
submeter as populaes indgenas a sua lei, desrespeitando a diversidade cultural, social e
jurdica dos povos americanos.
26
A adoo do modelo jurdico ocidental aos povos indgenas, imaginado como um
conjunto de valores universais, no garante uma convivncia pacfica e harmnica, mas to-
somente um retorno ao surrado conceito de integrao.
27
22
MONTE, 1999, p. 71.
23
CUNHA, 1998, p. 136.
24
SOUZA FILHO, 1999, p. 78.
25
Id., ibid., p. 85.
26
Id., ibid., p. 71.
27
Id., ibid., p. 195.
10
O Estado deve garantir o direito igualdade que implica no direito diferena. Os
direitos dos povos no devem ser opostos aos direitos individuais, o cidado sujeito de
direitos individuais, independente das diferenas sociais ou culturais; a autonomia dos
povos, ao contrrio, estabelece direitos diferenciados. Os direitos comuns de cidadania,
promulgados pelo Estado, devem incluir o direito diferena das culturas que o compem.
28
O Estado nasce com uma tenso interna entre o poder central que tenta impor a
unidade a povos diversos que compem uma realidade heterognea. A soluo para este
impasse seria a manuteno da unidade do Estado juntamente com o respeito pluralidade
das comunidades que o constituem.
29
Infelizmente, o que se observa que o Estado no consegue pr em prtica os
direitos constitucionais indgenas. Para consegui-los, o ideal, segundo Souza Filho, seria
um Estado to fraco que no possa impedi-los de realizar plenamente sua cultura, religio
e direito, mas to forte que possa reprimir todos aqueles que violenta ou sutilmente
procurem impedi-los de realizar plenamente a sua cultura, religio e direito.
30
Estamos
diante de um Estado fraco com relao garantia dos direitos indgenas e forte com relao
sua violao.
Uma das alternativas que restou s lideranas indgenas para fortalecer o seu
movimento, foi a busca de aliados internacionais para auxilia-los no dilogo com os
representantes do Estado.
Com o auxlio da comunidade internacional houve um avano na atualidade do
reconhecimento dos direitos dos povos indgenas no mundo no mbito nacional e
internacional.
A presena e a atuao, cada vez mais visvel e marcante, de lideranas
indgenas tanto nos cenrios polticos nacionais como no internacional,
demonstra a vitalidade desses povos e seu desejo de manterem suas
tradies e prticas culturais num mundo cada vez mais marcado pela
globalizao, mundializao do mercado e pela integrao na
comunicao.
31
28
VILLORO, 1998. p. 99-101, 102.
29
Id., ibid., p. 80, 88.
30
SOUZA FILHO, 1999, p. 194.
31
GRUPIONI, 2001, p. 87.
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Na dcada de 70, com a elaborao nas Naes Unidas do projeto da Declarao
dos Direitos dos Povos Indgenas, iniciou a polmica em nvel internacional da utilizao
do termo povos indgenas.
32
Conforme Brito, h trs correntes divergentes sobre a questo:
A corrente que aceita o termo se baseia no reconhecimento histrico da
diversidade tnica dos povos indgenas, e argumentam o artigo 13 da Conveno
169 da Organizao Internacional do Trabalho. Os Estados que no aceitam
alegam que o uso do termo pode vir a ameaar a integridade territorial dos
Estados ou criar situaes jurdicas e polticas confusas para o direito
internacional. Nesse sentido recomendam substituir a expresso povos por
pessoas ou populaes. Restam ainda os Estados que esperam uma
definio mais precisa do termo povos indgenas, para ento decidirem suas
posies a respeito. Em face dessa discordncia, o projeto da Declarao tem
utilizado a expresso povos em colchete, assinalando o uso ainda provisrio
do termo.
33
O Brasil foi um dos pases que se absteve de votar. Se recusou a ser caracterizado
como pluritnico e multissocietrio, negando assim que conviviam em seu territrio
diferentes etnias.
34
No entanto, os indgenas persistem no reconhecimento de serem considerados como
povos, por ser de fundamental importncia para sua autodeterminao, implicando seus
efeitos polticos, espirituais, culturais, sociais e econmicos.
35
Porm o Grupo de Trabalho alegou que na Declarao o termo deveria ser
redigido como autodeterminao interna`. Nesse sentido, representantes
indgenas apontaram que a expresso autodeterminao interna` limita o direito
dos povos indgenas perante o direito internacional. As lideranas indgenas
argumentaram que esperam da Declarao dos Direitos Indgenas normas
internacionais universais progressistas.
36
Tambm foi demonstrada a necessidade do reconhecimento dos tratados e
convnios elaborados entre os povos indgenas e os Estados como acordos internacionais
entre Naes.
37
32
BRITO, 2006.
33
BRITO, 2006.
34
GRUPIONI, 2001, p.103-105.
35
BRITO, 2006.
36
Id.,ibid.
12
CONSIDERAES FINAIS
Finalmente, aps 20 anos de discusso, em julho de 2006, em Genebra, na primeira
sesso do recm-criado Conselho de Direitos Humanos da ONU, foi aprovada a Declarao
das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas, No entanto, cabe salientar que
ainda precisa passar pela aprovao da Assemblia Geral da ONU. O documento estabelece
princpios e diretrizes a serem adotadas pelos Estados-membros para a elaborao de
polticas indgenas e os limites da atuao dos governos em aes que atinjam essas
populaes.
Segundo Marcos Terena, presidente do Comit Inter-Tribal, que participou do grupo
de trabalho que elaborou o texto do documento, a declarao importante porque assegura
os direitos internacionais dos povos indgenas na ONU, que formada por Estados
nacionais, e consolida a participao deles nesse rgo. Em que so reconhecidos os
direitos coletivos dos povos indgenas, referentes ao seu patrimnio cultural, seu territrio,
poltica de educao e sade.
Mesmo que a declarao no tenha a mesma fora impositiva de lei como uma
conveno, que tem que ser vinculada legislao interna dos pases membros que a
adotam, esta representa um carter poltico importante e pode servir de base para a
discusso da Conveno Internacional dos Povos Indgenas.
E quanto a sua autodeterminao, Souza Filho faz a seguinte indagao:
[...] pode um povo ter direito a autodeterminao sem desejar constituir-se em
Estado? Do ponto de vista do Direito Internacional parece que no. Do ponto de
vista de cada povo, evidentemente que sim, porque a opo de no constituir-se
em Estado e de viver sob outra organizao estatal, uma manifestao de sua
autodeterminao.
38
Por que quando tratamos dos problemas de ordem de direito interno dos povos
indgenas com relao ao Estado, no nos inspiramos no modelo da Constituio Espanhola
de 1978, em seu art. 2
o
, que se declara uma nao de nacionalidades? Ser que esta no
seria uma soluo inspirada em outro modelo? Por que este temor no reconhecimento de
37
Id., ibid..
38
SOUZA FILHO, 1999, p.79.
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povos e naes s diversas etnias indgenas que habitam o Continente Americano? Creio
que o que os povos indgenas desejam e merecem ter o direito de autodeterminao, o
direito de participar do seu destino, o direito de serem sujeitos da sua prpria histria,
protagonistas dos seus prprios direitos.
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