TEORIA GERAL DO PROCESSO ELEITORAL BRASILEIRO *

Pinto Ferreira **


SUMRIO: I - Pequena histria da Legislao eleitoral brasileira. II
- Teoria do processo eleitoral brasileiro. - III - Classificao dos
processos eleitorais na legislao brasileira.


I - PEQUENA HISTRIA DA LEGISLAO ELEITORAL BRASILEIRA


1. O novo Cdigo Eleitoral brasileiro de 1965 - O novo Cdigo Eleitoral brasileiro
consta na Lei n 4.737, de 15-7-1965, que o instituiu, lei aprovada pelo Congresso Nacional e
sancionada pelo Presidente da Repblica, nos termos do art. 4, caput, do Ato Institucional de 9-4-
1964. O seu principal autor intelectual foi o Ministro Milton Campos, que ento procedeu larga
reviso da legislao eleitoral brasileira.

O Cdigo Eleitoral vigente abrange normas do direito substantivo e de direito adjetivo
ou instrumental, na clssica dicotomia de Bentham entre substantive law e adjective ou
instrumental law. As regras que criam obrigaes, definem situaes e prescrevem
comportamentos so regras substantivas ou primrias; as regras que tornam atuante o Direito e
fazem-no efetivo so as regras instrumentais.

Alm disso, o Cdigo Eleitoral unifica em um processo especial, que o processo
eleitoral, as regras instrumentais do processo civil e do processo penal, dando-lhe feio
caracterstica e prpria, com o chamado processo eleitoral.

Afinal, o Cdigo Eleitoral conceitua os crimes eleitorais e lhes comina penalidades,
apresentando assim no seu conjunto uma unidade orgnica caracterstica.

Como se afirmou anteriormente, regras de direito substantivo e de direito adjetivo se
encontram no Cdigo Eleitoral: "No ser demais dizer que nunca houve direito substancial sem
direito formal para dar-lhe eficcia e elidi-lo da s voluntria obedincia dos comandos", afirmou
J.M.Sidou no seu livro "A Vocao Publicstica do Procedimento Romano"(Recife, 1995, pgs. 16-
17). Cogliolo mais ousadamente, segurou: "Il diritto secundario h assistito primo del diritto
primario". A propsito, consulte-se Martins Jnior, nos "Fragmentos jurdico-filosficos" (Recife,
1891). Poder-se-ia, porm, mais acertadamente, assegurar a simultaneidade do aparecimento do
direito substantivo e adjetivo na histria, como a opinio de Von Ihering.

O Cdigo Eleitoral Brasileiro de 1965 sofreu contudo vrias alteraes de redao e de
contedo com a lei n 4.961, de 4-5-1966, com 61 artigos, incluindo as disposies transitrias, e
com o decreto-lei n 441, de 29-1-1969, afora outras disposies de leis diversas que modificaram,
em parte, a legislao anterior, mas sem lhe alterar o esprito prevalescente.

O Cdigo Eleitoral brasileiro de 1965 tem 383 artigos e est dividido em 5 partes, que
so as seguintes:

PARTE PRIMEIRA - Introduo.

PARTE SEGUNDA - Dos rgos da Justia Eleitoral, com os seguintes ttulos: Ttulo I -
Do Tribunal Superior; Ttulo II - Dos Tribunais Regionais; Ttulo III - Dos Juizes Eleitorais; Ttulo IV -
Das Juntas Eleitorais.

PARTE TERCEIRA - Do alistamento, com os seguintes ttulos e captulos: Ttulo I - Da
qualificao e inscrio; Captulo I - Da segunda via; Captulo II - Da transferncia; Captulo III -
Dos preparadores; Captulo IV - Dos delegados perante o alistamento; Captulo V - Do
encerramento do alistamento - Ttulo II - Do cancelamento e da excluso.

PARTE QUARTA - Das eleies, com os seguintes ttulos e captulos: Ttulo I - Do
sistema eleitoral, com estes captulos: Captulo I - do registro dos candidatos; Captulo II - do voto
secreto; Captulo III - da cdula eleitoral; Captulo IV - da representao proporcional; Ttulo II - dos
atos preparatrios da votao, com estes captulos: Captulo I - das sees eleitorais; Captulo II -
das mesas receptoras; Captulo III - da fiscalizao perante as mesas receptoras; Ttulo III - do
material para votao; Ttulo IV - da votao com os seguintes captulos: Captulo I - dos lugares
da votao; Captulo II - da polcia dos trabalhos eleitorais; Captulo III - do incio da votao;
Captulo IV - da apurao nas juntas; Ttulo V - da apurao, com os captulos abaixo
mencionados: Captulo I - dos rgos apuradores; Captulo II - da apurao nas juntas, com as
sees abaixo: Seo I - disposies preliminares; Seo II - da abertura da urna; Seo III - das
impugnaes e dos recursos; Seo IV - da contagem dos votos; Seo V - de contagem dos
votos pelas mesas receptoras; Captulo III - nos tribunais regionais; Captulo IV - da apurao no
tribunal superior; Captulo V - dos diplomas; Captulo VI - das unidades de votao; Captulo VII -
do voto no exterior.

PARTE QUINTA - Disposies vrias, com os ttulos e captulos assim mencionados:
Ttulo I - das garantias eleitorais; Ttulo II - da propaganda partidria; Ttulo III - dos recursos, com
esses captulos: Captulo I - das disposies preliminares; Captulo II - dos recursos perante as
juntas e juizes eleitorais; Captulo III - dos recursos nos tribunais regionais; Capitulo IV - dos
recursos no tribunal superior; Ttulo IV - disposies penais com esses captulos: Captulo I -
disposies preliminares; Captulo II - dos crimes eleitorais; Captulo III - do processo das
infraes; Ttulo V - disposies gerais e transitrias.

2. Diferenas marcantes entre os cdigos eleitorais de 1965 e 1950 - O Cdigo
Eleitoral de 1950 unificava a regulao dos problemas alusivos Legislao Eleitoral em sua
totalidade, incluindo os problemas dos partidos polticos. Na poca, as inelegibilidades eram
expressamente estatudas pela constituio de 1946 e a lei ordinria nenhuma inelegibilidade
poderia acrescentar.

O cdigo eleitoral de 1965 difere na sua sistemtica, eis que as inelegibilidades so
estatudas pela constituio de 1969 e por lei complementar, que a Lei Complementar n 5, de
29.4.1970, e no mais por lei ordinria. Assim, o Cdigo Eleitoral de 1965 consta de lei ordinria,
que no pode incluir matria regulada por lei complementar. Alm disso, existe a lei orgnica dos
partidos polticos de 1971, quando antes a temtica estava regulada no prprio cdigo eleitoral,
afora a chamada lei das sublegendas.

Assim sendo, a presente legislao eleitoral brasileira consta de vrios documentos
legislativos, dos quais os seguintes tem principalidade: 1) O cdigo eleitoral ou lei n 4737, de
15.7.1965, alterada pela lei n 4961 de 4.5.1966, pelo decreto lei n 441 de 29.1.1969 e decreto lei
n 1061 de 24.10.1969; 2) a lei das sublegendas, ou lei n 5453, de 14.6.1968; 3) a lei
complementar n 5, de 29.4.1970, que estabelece os casos de inelegibilidade; 4) a lei orgnica
dos partidos polticos ou lei n 5682, de 21.7.1971, alterada pela lei n 5697, de 27.8.1971, que deu
nova redao alguns dispositivos do estatuto org6anico dos partidos polticos. Sobre o assunto
veja-se o nosso "Manual prtico de Direito Eleitoral"(So Paulo 1973).

3. 0 valor da legislao eleitoral - Uma boa e sbia legislao eleitoral til ao
processo do Pas, porque assegura uma melhor representao popular. verdade que a lei
eleitoral em si no corrige as distores do ambiente, a falta de educao poltica, a imaturidade
social de um povo, a ignorncia resultante da misria e da fome. Porm, ajuda a corrigir as
distores.
Por isto assegurou J. F. Assis Brasil, em seu livro "Ditadura, Parlamentarismo,
Democracia" (Rio, 1927, pg, 173)' "Uma boa lei eleitoral no tudo, mas muito."

PARTE PRIMEIRA - INTRODUO

Prossegue ele: "No sou dos que nutrem a iluso de que basta uma boa lei eleitoral
para se obter boa eleio. Mas, tambm no estou com os cticos, para quem indiferente que a
lei seja boa ou m, seja qual for o grau de rudeza de um povo constitucional, preciso que ele
tenha um regulamento para as eleies, e no o mesmo que esse regulamento ou lei diga
simplesmente que a metade e mais um dos votantes faro a unanimidade, ou que abra uma fcil
entrada a representao das minorias. Se a lei o permite, pode, ainda que ocasionalmente, dar-se
uma boa eleio, que deixar o estmulo dos bons exemplos; nunca, porm, se a mentira e a
fraude esto na prpria lei. Povo atrasado, ignorante e pobre no poder ser sistematicamente
bem governado; mas mesmo no ruim h gradaes, o dever do estadista suavizar o mais
possvel o mal inseparvel da sociedade, seja qual for o seu grau de adiantamento."

Alm da boa legislao eleitoral, preciso a pureza do regime democrtico para
conceder legitimidade filosfica ao processo eleitoral. Pode inclusive existir uma boa legislao
eleitoral, mas sem eficincia prtica, para lhe faltar a base da fundamentao democrtica. Nos
pases onde sobreleva a existncia de uma ditadura constitucional ou de um despotismo
camuflado, a lei eleitoral perfeita em si mesma no se insere em um contexto apropriado, dada a
intimidao dos representantes do voto e do eleitorado pelas presses do poder. Tal fenmeno
ocorre freqentemente nas naes subdesenvolvidas e ento a lei eleitoral apenas surge para
"maneirar" e "salvar as aparncias" da democracia vestida na luta do despotismo camuflado. Em
funo deste fenmeno, os cidados mais capazes comeam por desinteressar-se dos mandatos
eletivos, o que um srio impedimento a que surjam as lideranas polticas autnticas,
sedimentadas na opinio pblica, com a decadncia da democracia que se correlaciona, "pari
passu", com o declnio do orgulho cvico.

4. Sugestes para a reforma da legislao eleitoral brasileira - A legislao eleitoral
brasileira tem se revelado no s na atualidade como na histria do Pas em geral como uma
legislao extremamente dbil e oscilante. As leis eleitorais so como flores de Malherbe. Tm
uma vida breve e muito curta.

A prpria legislao eleitoral brasileira j necessita de mudana. Dois parlamentares
brasileiros, "experts" na matria, debateram-na, como o Deputado Federal Luiz de Magalhes Melo
e o Senador Clodomir Millet.

A primeira sugesto seria a introduo do processo mecnico de apurao de votos,
como ocorre nos Estados Unidos h muito tempo. Nos EUA a apurao de mais de 82.000.000 de
sufrgios ocorre em apenas 82 horas, sem a existncia de impugnaes e recursos, o que mostra
a eficincia de sua mquina eleitoral.

Luiz de Magalhes Melo mostra como o processo eleitoral brasileiro empenado,
cheio de defeitos, de fraudes, desde o conhecido "mapismo" que transforma suplentes em
deputados.

A segunda crtica contra a comercializao do voto. Conforme salienta outro "expert"
em matria eleitoral, Ernani Regis, em "0 assunto poltica" (in "Dirio de Pernambuco", Recife,
18-7-1973), os vcios e as fraudes so conhecidos.

"Mas h - acrescenta Ernani Regis - tambm o processo da comercializao do voto,
da influncia do poder econmico, aspecto talvez mais perigoso do que a fraude da apurao.

"Na verdade, s quem tem dinheiro se elege. E na prxima eleio para o congresso
Nacional... quem no tiver dinheiro - muito dinheiro mesmo - ser um sonhador se postular um
mandato popular. 0 dinheiro violenta tanto ou mais do que a fraude na apurao.

"Se, por um lado, o processo mecnico de apurao tem sua validade - porque evita a
violentao da vontade popular aps feita a operao do eleitor, depois de ter votado, o que ocorre
nos Estados Unidos - h de repetir-se sempre aqui a fora para comprar e corromper do poder
econmico."
A outra sugesto importante a da unificao da lei eleitoral com carter de
permanncia razovel. As matrias mais importantes so reguladas s pressas.

o caso, por exemplo, da Lei n 5.581, de 26 de maio de 1970, estabe1ecendo
normas para a realizao das eleies de 1970, inclusive as eleies indiretas para governador e
vice-governador (art.3). A Emenda Constitucional n 2, de 9-5-1972, estabeleceu as eleies
indiretas para os ditos cargos em 1974. Mas a Lei n 5.581 s regulou tal eleio em 1970, no seu
art. 5 preceituando que o registro do candidato a tais cargos, para as eleies previstas para 3-10-
1970, seria feito at s 18 horas do dia 18 de setembro, perante as Mesas das respectivas
Assemblias Legislativas, mediante requerimento do partido, acompanhado dos documentos
indicados em lei, sendo a escolha feita pelos diretrios regionais dos partidos e no por
conveno, excepcionando-se destarte a regra.

Assim sendo, nas prximas eleies de 1976, para Governador, ser preciso saber
perante que rgo ser processado o registro, se ser processado perante a Justia Eleitoral ou
perante a Mesa das Assemblias Legislativas. preciso saber os documentos necessrios que
acompanharo o pedido de registro. Problemas de alta relevncia ficam sem soluo ou so
solucionados de momento, ltima hora.

H ainda o caso salientado pelo Senador Cloudomir Millet quanto aos mandatos dos
Governadores de Minas Gerais e Rio Grande do Norte, que so de cinco anos. De acordo com a
"lex fundamentalis" do Pas, o mandato representativo do governador no pode ultrapassar o do
presidente, que a funo federal correspondente. Os prazos do mandato presidencial no Brasil
tm variado: antes eram de cinco anos, foram reduzidos para quatro, voltaram de novo a ser de
cinco anos. Duas constituies estaduais, a de Minas Gerais e Rio Grande do Norte, prescreveram
o mandato governamental de cinco anos. Mas, a Emenda Constitucional n2, de 9-5-1973,
estabelece que as eleies para governador, em 1974, sero indiretas. No caso vertende, as
eleies sero em 1975, e no em 1974. Da a concluso do senador: "Elas seriam realizadas um
ano depois, e logo estariam na classificao das eleies diretas, porque no seriam eleies
realizadas em 1974, como estabeleceu a Emenda Constitucional. Entendo, ento, que eles tero
um mandato de cinco anos, e que, se quiserem amanh acertar os mandatos, em cada um deles
dever ser votada uma emenda constitucional eatabelecendo que o novo perodo ser de quatro
anos.Seria a forma que no conflitaria com o dispositivo constitucional, e no prejudicaria ningum"
("Clodomir quer novas leis para eleies", in "Dirio de Pernambuco", de 20-8-1973).

Mas, a estabilidade do regime eleitoral depende necessariamente do contexto
democrtico da sociedade, sem o que sero sempre presentes o artifcio e a mutabilidade perene
dos textos legislativos.

5. Breve histria da legislao eleitoral brasileira no Imprio - Tem sido sucessiva e
constante a mudana da legislao eleitoral brasileira, desde o Imprio. Edgar Costa, ex-
Presidente do Tribunal Superior Eleitoral, estudou-a exaustivamente em seu minucioso livro "A
Legislao Eleitoral Brasileira (histrico, comentrios e sugestes)", Rio, 1964. Ainda ao Centro de
Estudos Polticos se deve o longo trabalho de dois pesquisadores, Benedito Evanes Dantas e
Yolanda Ramos da Costa, intitulado "Ementrio de Legislao Poltico-Eleitoral Brasileira
(1821/1966)", Rio, 1966, com 456 pginas.

So as seguintes as principais provises eleitorais do Imprio:

1. As primeiras instrues eleitorais baixadas pelo Decreto de 26-3-1824, na forma de
instrues, assinadas por Joo Severiano da Costa, Ministro do Imprio;

2. Novas instrues eleitorais, baixadas pelo Decreto n 157, de 4-5-1842, alterando as
instrues eleitorais anteriores;

3. Lei n 387, de 19-8-1846, que foi a primeira oriunda do Poder Legislativo sobre
matria eleitoral, com cinco ttulos, divididos em captulos, abrangendo 129 artigos, e originria de
um projeto apresentado Cmara pelos Deputados 0dorico Mendes e Paulo Barbosa.

4. Decreto n 842, de 19-9-1855, estabelecendo a eleio por distritos ou crculos
eleitorais, proveniente de um projeto do Senador Paula Souza;

5. Decreto n 1.082, de 18-8-1860, oriundo de um projeto do Deputado
Srgio de Macedo, tambm mantendo, com alteraes, a eleio distrital ou por
crculos eleitorais.

6. Decreto n 2.675, de 20-10-1875, de um projeto do Deputado Joo Alfredo, em
1873, Ministro do Imprio em 1875, que ficou conhecido por "Lei do Tero", focalizando a
representao das minorias;

7. A "Lei Saraiva", oriunda das bases formuladas por Rui Barbosa, ou Lei n 3.029, de
9 de janeiro de 1881, conhecida simplesmente como "Lei Saraiva". Estabeleceu a eleio direta, e
foi qualificada como a "melhor reforma da legislao eleitoral do Imprio", como disse o Baro do
Rio Branco.

Esta Lei j deu um papel importante magistratura, como salientou Jos Xavier
Carvalho de Mendona, na "Novssima Guia Eleitoral" (1888, pg. 2), dizendo o seguinte: "A
magistratura confiou a Lei n 3.029 importantssimas funes. Aos seus membros cabe
compenetrar-se do esprito da lei, inspirar-se na pura justia e dar suas decises de acordo com as
suas conscincias. Os juizes no se deixem cegar pela mal entendida poltica, que hoje
infelizmente tudo invade como uma praga, arruinando os homens e as instituies. 0 papel do juiz
mais importante que o de agente ou cabo eleitoral. Aqueles que se afastam do glorioso caminho
que lhes dado seguir, tornando-se fracos e criminosos, concorrem, alm disto, para o abatimento
moral desta nobre e respeitvel classe, que at hoje s tem dado provas da sua altivez,
independncia e ilustrao. Saibam os juizes cumprir os seus deveres, os efeitos da lei eleitoral
sero os desejveis. 0 magistrado e escravo fiel da lei, deve sempre procurar executa-la sem
alterar o seu pensamento e a sua forma."

8. A Lei n 3.340, de 14-10-1887, que foi a ltima lei eleitoral do Imprio, sancionada
pela Regente Princesa Isabel e referenciada pelo Baro de Cotegipe.

6. Breve histria da legislao eleitoral brasileira na 1 Repblica - ainda interessante
elaborar um breve relato da evoluo da legislao eleitoral do Brasil durante a repblica, mais
trepidante e acelerada.

1. Decreto n 5, de 19-11-1889, outorgando o direito de voto s aos cidados
alfabetizados;
2. Decreto n 200-A, de 8-2-1890, regulando a qualificao eleitoral;
3. Decreto n 277-D, de 22-2-1891, complementando o Decreto n 200-A, de 1890;
4. Decreto n 511, de 23-6-1890, mandando observar o regulamento para a eleio do
primeiro Congresso Nacional;
5. Decreto n 663, de 14-8-1890, dispondo sobre a fiscalizao dos trabalhos eleitorais;
6. Decreto n 802, de 4-10-1890, providenciando a convocao das Assemblias
Legislativas dos Estados e estabelecendo o processo para a eleio dos seus
governadores; '
7. Decreto n1.189, de 20,12.1891, dispondo sobre a primeira eleio
das Assemblias Legislativas dos Estados;
8. Lei n 35, de 26-1-1892, que foi a primeira lei eleitoral da Repblica aps a
promulgao da Constituio de 1891, sancionada por Floriano Peixoto e referendada
por Jos Higino Duarte Pereira;
9. Lei n 85, de 20-9-1892, estabelecendo a organizao municipal do
Distrito Federal;
10. Lei n 248, de 15-12-1894, alterando as disposies relativas organizao do
Conselho Municipal do Distrito Federal;
11. Decreto n 1.688, de 7-2-1891, consolidando as disposies concernentes
eleio do Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
12. Lei n 426, de 7-12-1896, sobre a organizao e funcionamento da mesa eleitoral
na falta dos mesrios designados;
13. Lei n 939, de 29-12-1902, sobre a eleio no Distrito Federal, regulando o
alistamento e o processo eleitoral;
14. Decreto n 5.160, de 8-3-1904, consolidando disposies sobre a
eleio municipal do Distrito Federal;
15. A Lei "Rosa e Silva" ou Lei n 1.269, de 15-11-1904, que foi a lei eleitoral mais
importante da velha Repblica. Ela teve origem em 1902, com um projeto apresentado
pelo Deputado Ansio de Abreu, encaminhado ao Senado, onde sofreu uma grande
reforma por parte do Senador Rosa e silva, passando a ser conhecida por Lei Rosa e
Silva.
Esta lei foi um autntico cdigo eleitoral, com 152 artigos e 16 captulos, que eram os
seguintes: I - Dos eleitores; II - Do alistamento; III- Dos recursos; IV - Da reviso do
alistamento; V - Dos ttulos dos eleitores; VI - Das eleies; VII - Do processo eleitoral;
VIII - Da apurao; IX - Da elegibilidade; X - Da inelegibilidade; XI - Da
incompatibilidade; XII - Das nulidades; XIII - Das vagas; XIV - Das multas; XV -
Disposies penais; XVI - disposies gerais. 0 art.152 determinava a revogao das
Leis ns. 35, de 20-1-1892; 153, de 3-8-1893; 184, de 23-9-1893; 380, de 22-8-1896;
426, de 7-12-1896, e mais disposies em contrrio.
16. Decreto Legislativo n 1.619, de 31-12-1906, de adiamento de eleies municipais
no Distrito Federal;
17. Decreto n 2.419, de 11 de junho, sobre inelegibilidades;
18. Lei n 3.129, de 2-8-1916, sobre alistamento eleitoral;
19. Lei n 3.208, de 27-12-1916, regulando o processo eleitoral, consolidando,
aperfeioando e corrigindo o regime eleitoral do Pas;
20. Decreto n 3.424, de 19-12-1917, de adiamento da eleio geral para deputados e
senadores;
21. Decreto n 4.226, de 20-12-1920, com modificaes do alistamento
eleitoral;
22. Decreto n 5.271, de 4-10-1927, sobre mesas eleitorais e eleies municipais no
Distrito Federal.

7. Breve histria da legislao eleitoral brasileira a partir de 1930 - A partir da
Revoluo de 1930, que invocava como um de seus fundamentos a fraude e a corrupo
eleitorais, o Brasil marchou para o sistema das grandes codificaes eleitorais. a poca dos
Cdigos Eleitorais.

0 primeiro Cdigo Eleitoral do Brasil consta do Decreto n 21.076, de 24-2-1932,
oriundo da obra conjunta de Assis Brasil, Joo Cabral e Mrio Pinto Serva, que institui a Justia
Eleitoral, adotando o voto feminino, o seu sistema de eleio sendo o do sufrgio universal, direto
e secreto. 0 Tribunal superior Eleitoral, rgo mximo da Justia Eleitoral, especializado, instalou-
se em 20-5-1932, sendo seu presidente o Ministro Hermenegildo Rodrigues de Barros.

A este Cdigo Eleitoral se seguiram diversos decretos, at a promulgao da
Constituio de 1934.

0 segundo Cdigo Eleitoral do Brasil consta da Lei n 48, de 4-5-1935 intitulando-se de
"modificaes do Cdigo Eleitoral", com 217 artigos, mas na verdade uma nova codificao.

0 terceiro Cdigo Eleitoral consta do Decreto-lei n 7.586, de 28-5-1945, oriundo de um
anteprojeto elaborado por Vicente Piragibe, Lafayette de Andrada, do Prof. Hahnemann Guimares
e do Doutor Jos de Miranda Valverde.

0 quarto Cdigo Eleitoral resultou da Lei nmero 1.164, de 24-7-1950, com 202 artigos,
que sofreu alteraes com a Lei n 2.550, de 25-7-1955.

Enfim, o quinto Cdigo Eleitoral o resultante da Lei n 4.737, de 15-7-1965, com 383
artigos, a que se seguiram como documentos legislativos importantes, a Lei das sublegendas
(1968), a Lei Complementar n 5, de 1970, sobre inelegibilidades e a Lei 0rgnica dos Partidos
Polticos (1971).

de relembrar que, ao lado das leis e dos Cdigos Eleitorais, as Constituies do
Brasil, de cada poca respectiva, sempre traaram normas reguladoras bsicas do regime eleitoral
do Pais.

II- TEORIA DO PR0CESS0 ELEITORAL BRASILEIRO

1. Conceito e natureza do processo civil - 0 processo indispensvel realizao do
Direito, que tem uma estrutura e uma funo, geralmente constando de uma pluralidade de atos,
pelo que tambm se chama de procedimento.

O processo , em si mesmo, um mtodo de debate, como assinalou Eduardo Couture,
em seu ensaio intitulado "Introduo ao Estudo do Processo Civil" (Rio de Janeiro, pg. 65), no qual
participam elementos humanos, como s partes, juizes, auxiliares, peritos, testemunhas, etc.,
agindo segundo determinadas formalidades legais previamente delimitadas e dentro de
determinados prazos.

bem, verdade que as formalidades processuais varam no espao e no tempo, de
acordo com as civilizaes e culturas assim como de acordo com a natureza especfica do
processo adotado, no modelo oral ou escrito do processo, no ponto-de-vista inquisitrio ou
dispositivo, ou da sua natureza privada ou pblica.

A sua finalidade a de solucionar conflitos de interesses, mediante a interveno da
autoridade, representada modernamente pelo juiz, assegurando o direito da parte e impedindo a
vingana privada. No fundo histrico, tanto a ao como o processo so um substitutivo da
vingana privada.

Como definir-se o processo?

Segundo Cndido de Oliveira Filho, o processo " a forma estabelecida pela lei e praxe
para se tratarem as coisas em juzo". Na lio de Joo Mendes, a ao sob o aspecto formal, isto
, a srie ordenada e processual de atos formalizados pela lei para o litgio em juzo sobre uma
causa ou relao de direito.

O objeto do processo, sintetiza Chiovenda, nas "Istituzioni di Diritto Processuale Civile"
(1935,2ed., I, pgs. 37-50)," a vontade concreta da lei, cuja afirmao e atuao se proclamam,
assim como o prprio poder de reclama-la".

Os rgos de jurisdio assim atuam para a afirmao da lei, decidindo os interesses
em litgio e em conflito.

O termo processo vem do latim "procedere, processus", com o significado de ir para
diante, seguir em frente, caminhar para a frente, significa avano, no realizado de uma s vez,
mas em diferentes momentos.

Como a ao gera o processo, o processo em si uma sucesso de atos, terminando
com uma deciso judicial que gera a coisa julgada.

Existem vrias concepes sobre a natureza do processo civil. Alfredo Schoenke, em
seu "Direito Processual Civil", enumera duas posies diversas sobre a natureza e a estrutura do
processo, uma a de Wach, que encontra a sua formulao mais significativa na teoria da pretenso
tutela jurdica ("Rechtschutzanspruch") e a outra construda por Klein e atuante na doutrina do
Cdigo de Processo Civil austraco de 1895, reputando o processo civil como uma instituio.

Alm disso, h por assinalar as concepes clssicas, ligadas ao Direito romano.

Podem-se assim catalogar as seguintes concepes sobre a natureza e a estrutura do
processo civil: a) o processo um contrato; b) o processo um quase-contrato; c) o processo
entendido como uma relao jurdica (Buelow,Chiovenda, Kohler, Ferrara, Segni); d) o processo
uma situao jurdica (Goldschmidt); e) o processo uma entidade jurdica complexa (Foschini); f)
o processo uma instituio (Klein, Guasp e Couture).

A idia de que o processo um contrato de inspirao romana e foi defendida por
Pothier no "Trait des Obligations", embora no o examinando no "Trait de la Procedure". O
processo romano primitivo era no fundo uma espcie de arbitragem privada, carter de que foi se
dissociando com o decorrer do tempo.

A idia de que o processo um quase-contrato se encontra em doutrinadores
espanhis, como Salgado no "Labyrinthus Creditorum" (cap. 17, ns. 17 e 28), e no Conde de la
Caada, nas "Instituciones Prcticas" (Madri, 1794, Tomo I, pg.45), mas a crtica moderna
acentua que a teoria de quase-contrato se baseia erroneamente no fragmento "De Peculio" do
"Digesto".

As concepes do processo como contrato ou como quase-contrato esto superadas,
porque partem da fundamentao jusprivatista ou privada do processo, apenas destacando as
posies das partes e menosprezando o papel do juiz, o que foi superado pelas concepes da
relao processual e da situao processual.

As concepes tradicionais clssicas sobre o processo foram evidentemente
superadas, desde o renascimento do direito processual com Buelow, com as novas doutrinas
emergentes da processualstica.

A doutrina da relao processual foi iniciada por Buelow, no seu livro "Die lehre von
den Prozesseinreden und die Prozessvoraussetzungen" (1868), a ela se agregando diversos
autores de nomeada. Nesta concepo, o processo aparece como uma relao jurdica, na qual se
realiza a ligao das partes entre si e com relao ao juiz atravs de uma srie de liames, tanto de
carter material como de carter processual. Para Buelow, no seu livro citado, "A Teoria das
Excees Dilatrias e os Pressupostos Processuais", a relao jurdica processual uma relao
de Direito Pblico.

Em seguida, vem a doutrina da situao jurdica processual, defendida por
Goldschmidt em seus livros "Der Prozessals Rechtslage" (Berlim, 1925) e "Teoria General del
Proceso" (Barcelona, 1936), alm de sua grande obra "Zivilprozessrecht" (Berlim, 2 ed., 1932).
Goldschmidt nega a doutrina da relao processual, concebendo o processo como um conjunto de
encargos ("Lasten"), de expectativas ("Aussichten") e de possibilidades ("Moeglichkeiten").

Outro autor, de origem italiana, Foschini, nos estudos intitulados "Natura giuridica del
processo" (na "Rivista di Diritto Processuale", 1946, tomo 1/110) e "La complessione del processo"
(ibidem, 1949, tomo I/15), defende a idia de que o processo apenas uma entidade jurdica
complexa. J. M, Sidou, em "A vocao Publicstica do Procedimento Romano" (Recife, 1955),
ainda inclui Carnelutti entre os esquematizadores de tal orientao, segundo eles, o processo tem
como caracterstica uma pluralidade de atos estreitamente vinculados e coordenados entre si. Mas,
tal classificao, no fundo, a nada conduz, pois todas as matrias - primas jurdicas (a expresso
de Couture), tendem a adquirir complexidade com o tempo, tais como a famlia, o comrcio, etc.

A mesma interpretao ocorre com respeito idia de que o processo uma
instituio. No plano genrico, dois escritores franceses desenvolvem a teoria geral da instituio,
so eles: Hauriou, nos "Principes de Droit Public" (Paris, 1916, 2 ed., pg. 109), e Renard, em "La
Thorie de l'Institution. Essai d'0ntologie Juridique" (Paris, 1930, pginas 239, 273 e 446). 0 que
uma instituio? Capitant a define: um conjunto de regras estabelecidas, seja pelo legislador, seja
pelos particulares, tendo em vista a satisfao de interesses coletivos ou privados. Esta tese foi
admitida por Guasp nos "Comentrios a la Ley de Enjuiciamento Civil" (Madri, 1943, I/17);por
Fenecit, no "Curso Elemental de Derecho Processal Civil" (Barcelona, 1945, tomo I/12); por Pina y
Castillo Larranga nas "Instituciones de Derecho Procesal Civil" (Mxico, 1946, pgina 162), tendo
sido o assunto debatido por Couture em "El Proceso como Institucin" ("Revista Jurdica de
Crdoba", 1949, pg. 405).

A teoria de que o processo civil uma instituio deve-se, porm, em primeiro plano a
Franz Klein, seguido por Schoenke, outro processualista eminente. F. Klein autor das seguintes
obras: "Die shuldhafte Parteihandlung" (0 Ato Obrigativo da Parte"), Viena, 1885; "Pro-futuro
Betrachtunven ueber das Problem der Civil Prozessreform", in "Oesterreiuch"(Leipzig e Viena,
1891); "Vorlesungen ueber die Praxis des Zivilprozesses"(Viena, 1900): "Zeit und
Geistesstroemungen im Prozess", 1901; "Die Rechtshandlungen in engeren Sinne"(O Atop Jurdico
no Sentido Estrito), (Munique, 1912). Em colaborao com Engel, deve-se-lhe outro notvel livro:
"Der Zivilprozess in Oesterreich", 1927.

Schoenke, no seu "Zivilprozessrecht"(Berlim, 1938, com traduo espanhola com o
ttulo "Derecho Procesal Civil", Barcelona, 1950), partidrio da concepo de Klein, cuja autoria
remonta ao mesmo, dizendo expressamente que "nela descansa a codificao do direito
processual civil que exerceu mais extensas influncias na poca moderna: o Cdigo Processual
Civil austraco de 1895".

Para esta concepo.di-lo Schoenke,"o processo civil uma instituio para o bem
social, uma norma do poder para a proteo dos interesses da comunidade e dos bens jurdicos
individuais"(Klein).Segundo esta concepo, o processo um mal no s para os particulares mas
tambm para a sociedade e, por isso, os litgios devem ser encerrados to rpida, econmica e
incruentamente como seja possvel. Porm, isto s pode conseguir-se se o Estado tiver a
possibilidade de influir amplamente sobre a marcha do procedimento". Como diria Klein, em
"Zeitung Geistesstroemungen in Prozess", 1901, pg 192), o Estado influi sobre a marcha do
procedimento, "conservando a liberdade de ao e responsabilidade do particular, coordenada
com a direo, limitao e complemento do Estado, de acordo com as orientaes da poltica
social".

Schoenke, seguindo Klein, defende a tese de uma concepo poltico-jurdica DO
PROCESSO: "Todo processo civil afeta tambm a comunidade, especialmente porque exige
energias que ela tem de prestar, e da resulta que esta deve ter a faculdade de influir amplamente
por meio do juiz no curso do procedimento. O processo civil no serve para medir a habilidade ou
destreza como em uma competio esportiva; um remdio pacfico, encaminhado a restabelecer
a paz entre os particulares e com ela manter a da comunidade. O que desde logo no pode
admitir-se uma pretenso ou direito do indivduo contra o Estado, porque este cumpre no
processo civil uma misso genrica de proteo jurdica, mas no um dever especial de proteo."
de lembrar, contudo, que a afirmativa de que o processo uma instituio, do
mesmo modo que uma entidade complexa, de certa maneira no resolve o problema da sua
natureza, caindo no vazio de uma sistematizao bastante genrica.

Na verdade, o processo uma instituio que visa a proteger a paz e a segurana. A
paz e a concrdia dos indivduos interessam ao Estado. Da uma teoria estrutural do processo, de
que ela uma instituio complexa, estabelendo relaes jurdicas entre as partes e o juiz como
representante autorizado do Estado, mas nada obstculo a que tais relaes jurdicas
processuais venham a inserir-se em um conjunto de situaes.

A respeito do assunto debatido consultem-se, alm das obras citadas: Arruda Alvim,
"Curso de Direito Processual Civil" (So Paulo, 1971, I/2 e segs.); Jos da Silva Pacheco,
"Processo Civil"(no "Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro", Rio de Janeiro, sem data, vol.
XXXIX/233-340);J. Binder, "Prozess als Rechtslage" (Berlim, 1925); Helman "Anspruch und
Klagrecht", 1900; K. Hellwig, "Klagrecht und Klagmoeglichkeit", Leipzig, 1905);Adolf Wach,
"Handbuch des Deutschen Zivilprozessrechts" (Leipzig, 1885, I) e "Der
Feststellungsanspruch"(Leipzig, 1889); G. Chiovenda, "Principii di Diritto Processuale Civile"
(Npoles, 1928, 4 ed., inalterada, 1928, cabendo relembrar que a 1 edio data de 1906).

2. 0 processo como relao jurdica processual - A teoria da relao jurdica
processual predominante no campo da processualstica moderna. Chiovenda j v seus traos
no Direito Romano, que, segundo ele, j olhava a instituio processo como relao jurdica, pois o
"judicium" era constitudo naturalmente de trs elementos: autor, demandado e juzo.

A teoria da relao jurdica processual, contudo, na sua caracterizao lgica e
sistemtica, deve-se a 0.Buelow no estudo intitulado "A Doutrina das Excees Processuais e dos
Pressupostos Processuais", escrito em 1868. Como relembra Pontes de Miranda, "Buelow foi um
dos processualistas mais profundos, mais originais e ao mesmo tempo mais claros do mundo". Foi
realmente na obra de Buelow,"Die Lehre von den Prozesscinreden und die
Prozessvoraussetzungen"(Giessen,1868),que nasceu e teve origem a teoria da relao jurdica
processual, depois reformulada, inclusive com a concepo da trianguiaridade. sobre a obra de
Bueiow, cabe citar o artigo de Degenkolb, "Die lehre von Prozessrechts verhaltniss" "Archiv fuer die
civilistische Praxis", 1908, 103, pgs. 385 e segs.). Mais tarde, a doutrina revisada por Josef
Kohler, em "Der Prozess als Rechtsverhaltniss" (Mannhein, 1888), assim como outros
doutrinadores, como Hellwig e Wach.

A teoria da relao jurdica processual foi tambm aceita na Itlia por Segni, no
"Procedimento Civile" ("Nuovo Digesto Italiano", tomo X/554), sobretudo por Chiovenda, que
assinala: "Independentemente do direito de ao, que no pode caber seno a uma das partes e
que s no final do processo e v a quem pertence, ambas as partes tm direito sentena e o juiz
obrigado para com ela a essa pretenso." A doutrina admitida no Brasil por Machado
Guimares, em "A Instncia e a Relao Processual" (Rio, 1939), assim como por Pontes de
Miranda.

Para Buelow, o processo tem o carter de uma relao jurdica pblica entre o Estado
e as partes, so trs os sujeitos que atuam no processo: o autor, que demanda ou o
demandante; o ru, que demandado; e o juiz, que julga.

A concepo do processo como relao jurdica admite diversas variantes.

Em Kohler, a teoria da relao jurdica processual tem um carter privatstico, que no
fundo parece retornar condio de contrato ou quase-contrato, e onde o magistrado se
assemelha ao pretor na velha Roma da poca das "legis actiones".

Outra frmula da teoria defendida por K.Hellwig, para quem a relao processual de
Direito Pblico, porm, no triangular, mas angular. Ele a desenvolve nos livros "Klagrecht und
Klagmoeglichkeit" (Leipzig, 1905), e no "Lehrbuch des Deutschen Zivilprozessrechts" (1903, I;
1907, II; 1908-1909, III, I parte),onde diz o seguinte: (ob. cit. II, pgs. 28-29): "Die Subjekte des
Prozessverhaltnisses, l. Dies sind: cinerseits das Gericht, anderseits die Partein... Stchen auf einer
Parteiseite mehrer Personen ("Streitgenossen"), so ist das Prozessverhaltniss ein mehreris... 3.
Neben einer Partei Kann ein "Nebenintervenient" stehen, um jene (die jog. Hauptpartei) in der
Prozessfueherungzu unters tuezen." A relao jurdica processual tomar a forma geomtrica de
um ngulo, no qual linhas paralelas partem do autor e do ru, em sentido oposto, para o respectivo
adversrio, por intermdio do juiz, sem a ligao direta entre as partes. Alis, a concepo da
angularidade da relao jurdica processual j fora delineada por G. Planck, no "Lehrbuch des
Deustschen Zivilprozesses", (Noerdlingen, 1887, I: Munique, 1896, II) onde examina o assunto
(ob.cit., I/201) e por Hoepper em "Vertretung ohne Vollmacht in Zivilprozess" (Goettingen, Diss.,
1889, pginas 35-36).

A terceira concepo do processo como relao jurdica processual procede de Adolf
Mach, autor do livro "Handbuch des Deustschen Zivilprozesses"(Leipzig,1885, I),onde desenvolve
a teoria da triangularidade da relao jurdica, que se apresentaria sob a forma de um tringulo, no
qual a interligao se realiza na forma geomtrica de um tringulo, no s no sentido recproco
autor-juiz-demandado, como no duplo sentido autor-demandado, sem interferncia do juiz. Wach
pretende que a relao jurdica processual do Direito Pblico (ob. cit., I/116 e 186), do mesmo
modo que Degenkolb, Plsz e Weisman. , alis, no "Manual do Direito Processual Civil Alemo",
que Wach ainda desenvolve a concepo da pretenso tutela jurdica
("Rechstsschutzanspruch"), novamente afirmada em "Der Feststellungsanspruch" (Leipzig,1889),
que a obra mais importante sobre ao declarativa.

Assim, h trs formas diferentes da teoria do processo como relao jurdica: a) a
relao processual em linha singela com Kohler; b) a relao jurdica processual em ngulo
(Hellwig); c) a relao jurdica processual em tringulo (Wach).

Mas a relao jurdica processual de Direito Pblico ou de Direito Privado?
Evidentemente a relao processual tem carter pblico e, por conseguinte, deve distinguir-se da
relao do Direito Privado, que geralmente constitui o objeto do litgio, d-lo Degenkolb, nas
"Beitraege zum Zivilprozess"(Leipzig, 1905), pgs. 15, 96 e 101), como Wach, no "Handbuch der
Deutschen Zivilprozesses"(pgs.116 e 186), J. Weisman, em sua Obra sobre "Interveno Principal
e Litis-consrcio" ("Hauptintervention und Streitgenessenchaft", Leipzig, 1884, pg 95), que
admitem a relao jurdica processual como de Direito Pblico, no que andaram certos.

A grande crtica contra a teoria da relao jurdica processual procede de James
Goldschmidt, cujas obras "Der Prozess als Rechtslage"(Berlim, 1925), "Zivilprozessrecht"(Berlim,
1929), e "Teoria General del Proceso"(Editorial Labor, Barcelona-Madri, Buenos Aires - Rio de
Janeiro, 1936) cabem ser mencionadas. Segundo Golschmidt, o processo uma situao jurdica
("Prozess als Rechtslage")ou uma srie de situaes jurdicas concatenadas. Quando o juiz
pronuncia a sua sentena, tal no constitui um direito das partes, o que existe um estado de
sujeio ordem jurdica no conjunto de probabilidades ou possibilidades ("Moeglickeiten") de que
o direito seja reconhecido na sentena judicial, assim como de espectativas ("Aussichten") na
consecuo de tal reconhecimento e nos encargos e nus ("Lasten"), nos imperativos e impulsos
para o cumprimento dos atos processuais.

Pontes de Miranda, o grande e genial jurista brasileiro, critica, porm, acertadamente a
concepo de Goldschmidt, quando escreve nos "Comentrios ao Cdigo de Processo Civil" (Rio,
1949, volume VI/633): "Quando se operou evoluo pela qual o Estado ps ao alcance dos
particulares, nos seus choques, antes resolvidos por autotutela (justia prpria), a tutela jurdica,
depois a monopolizou, no verdade que se tenha apagado a relao jurdica processual: apenas
se criou e acentuou a intromisso do estado (autor, juiz; juiz, ru), a angularidade tpica da
relao.O juducivel tem relao. O judicivel tem de submeter-se jurisdio, est certo; e bem
certo tambm que essa obrigao pr-processual, de Direito Constitucional e de Direito das
gentes. Mas, sem a petio do autor e de regra, sem a citao do ru, no se forma a relao
jurdica processual. Por onde bem se v que a obrigao geral, abstrata, de sujeio justia, no
exaure o que se passa. A relao jurdica processual ineliminvel. Como o a pretenso tutela
jurdica. Ainda nos processos "inaudita altera parte".

3. Os princpios do procedimento civil - H determinados princpios que orientam o
procedimento. Schoenke, no Direito Processual alemo, salienta os seguintes princpios: o
princpio dispositivo ou de controvrsia; o princpio da concentrao e o princpio do impulso
processual de ofcio; os princpios de oralidade, imediao e publicidade; os princpios de
audincia e da livre apreciao da prova, ao todo, oito princpios do procedimento.
Pontes de Miranda salienta que a legislao processual civil contempornea informa-
se em princpios, que assim enumera: 1) princpio dispositivo; 2)princpio de iniciao ou
impulso do processo pelas partes; 3) principio da concentrao; 4) princpio da oralidade; 5)
princpio da imediatidade; 6) princpio do livre convencimento do juiz; 7) princpio da publicidade;
8) princpio da relevncia de todas as formas processuais; 9) princpio da pretenso processual
dirigida ao Estado; 10) princpio da precluso; 11) princpio da livre dio do direito objetivo; 12)
princpio da relevncia de toda regra de competncia. Ele os examina e estuda nos "Comentrios
ao Cdigo Processual Civil" (Rio, 1947, I/7-8).

J Arruda Alvim, no seu "Curso de Direito Processual Civil" (So Paulo, 1971, pg. 7),
opina no sentido de que os princpios de imediao, de concentrao dos atos processuais e o da
identidade fsica do juiz so sub-princpios do princpio da oralidade.

Escreve ele: "Os princpios fundamentais mais importantes so os seguintes: 1) o da
bilateralidade da audincia, significativo de que ambas as partes (autor e ru) tm de ser ouvidas,
no s citando-se o ru (art. 165 do CPC; v. tambm o artigo 196 do CPC), como, durante todo o
procedimento, ensejando-se a ambas as partes igualdade de oportunidades; 2) princpio
dispositivo, o qual se expressa em que, no processo, as partes dispem - em regra - do direito
material que vo fazer valer em juzo. Desta enunciao, decorre que: a) as partes, especialmente
o autor, que fixam o objeto da demanda (art. 4 do CPC) e o ru fixa os pontos controvertidos; b)
a este delineamento fica o juiz vinculado (ne eat iudex ultra petita partium; sententia debet esse
conformis libello"); c) o juiz, ademais, dever julgar no s com apoio nas alegaes das partes,
como tambm na prova trazida aos autos "secundum alligata et probata, actore non probante reus
absolvitur"); 3) princpio do impulso processual pelas partes, significativo de que, o processo no
s iniciado pela vontade das partes (dispositivo), como tambm seu desenvolvimento ulterior fica
a depender dessa mesma vontade. Os dois primeiros princpios so essencialmente adotados nos
processos modernos; para o do impulso das partes vale o princpio dispositivo somente no que
tange ao incio, porquanto o impulso ulterior oficial, prescindindo-se da vontade das partes ( o
sistema vigente; tambm o do Anteprojeto Buzaid, que expresso a respeito: art. 292). Apontam-
se, ainda, os seguintes princpios fundamentais importantes a compreenso do processo; 4) o da
oralidade e o 5) da publicidade dos atos processuais.

"A estes princpios opem-se: 1) o da inquisitividade, em que o interessado no
ouvido; 2) o da oficialidade, que regula, na grande maioria dos casos, a ao penal.

"Incidentalmente, diga-se que, ao da oficialidade ope-se o da oportunidade
(oportunidade da ao penal), o qual, no processo penal, corresponde ao dispositivo no processo
civil. Ainda, ao princpio da oralidade, ope-se o do processo escrito; ao da publicidade, o do
segredo da justia.

"H quem alinhe ao lado da oralidade, outros princpios. Julgamos, porm, que estes
outros princpios, na realidade, constituem-se em subprincpios da oralidade e so os seguintes: a)
o da identidade fsica do juiz; b) o da imediao; e c) o da concentrao dos atos processuais.

"Em linhas gerais, esses subprincpios significam o seguinte: a adoo da oralidade
representa um progresso no processo moderno. Antigamente, as comunicaes da prova, ao juiz
que ia decidir, eram feitas por escrito (Processo escrito). Ora, o julgador no tinha tido
oportunidade de ouvir, pessoalmente, a testemunha, de sentir-lhe a honestidade, ou, ao contrrio,
em perceber as suas dvidas, hesitaes, evidenciadoras de que seu testemunho no era
rigorosamente conforme verdade. manifestamente superior a colheita oral da prova. Dai o
princpio da oralidade. No entanto, decorre que o juiz que colheu a prova, necessariamente, ter de
ser o que vai decidir a lide, sob pena de se frustrar o principio; da o
subprincpio da identidade fsica do juiz; o juiz que colhe a prova ter de ser o que vai
julgar a causa. Ademais, tal colheita ter de ser feita pelo prprio juiz, sem intermediao de quem
quer que seja, isto, imediatamente, e da o subprincpio da imediao. Finalmente, se o juiz colhe
imediatamente a prova, mas decorre um lapso de tempo muito grande, entre esse momento e
aquele em que vai decidir a causa, obviamente ter o julgador se esquecido de mincias
particularmente importantes, as quais influem decisivamente no valor atribuvel prova colhida,
fato esse que representa a virtude da oralidade; dai ento, deverem ser os atos processuais uns
prximos dos outros, ou seja, concentrados. Alinham muitos, ainda, como condio do bom
funcionamento da oralidade, o chamado princpio da irrecorribilidade em separado das
interlocutrias, ou seja, as decises interlocutrias, isto , proferidas em curso o procedimento, no
podem ser sujeitas a um recurso que interrompa ou paralise o mesmo procedimento. Os recursos a
serem interpostos de tais decises no podem prejudicar o andamento do feito, especial e
particularmente, se o mesmo estiver sendo instrudo. O dano seria, se admitidos fossem os
recursos que interrompessem o processo, similar quele decorrente da ausncia de concentrao
dos atos processuais.

H, por conseguinte, determinados princpios que regulam o processo civil
indispensveis boa realizao da Justia e do Direito.

4. A vocao publicstica do processo eleitoral - A acentuao progressiva de aspecto
pblico do processo civil se concretiza com maior perfeio no processo eleitoral. H neste tocante
uma maior acentuao dos interesses da comunidade. de lembrar inclusive que esta vocao
publicstica do processo civil levou at a que a lei processual sueca de 1942 tenha unificado o
processo civil e o processo penal, pois este destaque progressivo do carter pblico do processo
penal sempre foi mais evidente do que no processo civil.

A vocao publicstica do processo eleitoral se evidencia. Ele inclui ainda o processo
eleitoral-penal, da a riqueza e variedade de seus princpios. 0 Estado tem interesse em dar
legitimidade e inspirar confiana nas eleies, que, realizadas livre e periodicamente,
fundamentam a essncia da democracia. Uma democracia baseada no medo, na mistificao das
conscincias no existe, uma falsa democracia ou um despotismo.

Da a necessidade de uma legislao eleitoral aperfeioada. que dizia J. F, de Assis
Brasil, profundo conhecedor da filosofia do Direito Eleitoral, quando afirmava em seu livro
"Ditadura, Parlamentarismo, Democracia" (Rio, 1927, pg. 173), que ainda hoje pode ser lido com
interesse pelo leitor moderno, no obstante a mutabilidade de regime eleitoral, pois foi talvez o
nico pensador poltico "brasileiro a estudar-lhe as bases filosficas: "Uma boa lei eleitoral no
tudo, mas muito".

H, por conseguinte, uma vocao publicstica do procedimento eleitoral, muito mais
viva e atuante do que no processo civil em si e no processo penal. que na legislao eleitoral se
condensam ademais os preceitos dominantes, do processo civil-eleitoral e penal- eleitoral, visto
que o Cdigo Eleitoral, vigente define os crimes eleitorais, as penas cominadas, a ao penal-
eleitoral que sempre pblica e os recursos no procedimento dos crimes eleitorais.

No processo eleitoral h princpios informativos e princpios fundamentais.

Os princpios informativos so regras universais, regras de ordem tcnica, verdadeiros
axiomas, que so os seguintes: a) lgico; b) jurdico; c) poltico; d) econmico.

O processo eleitoral deve ter uma estrutura lgica, todos os seus atos devem ser
presididos por esta finalidade, pois o processo eleitoral tende a culminar com a sentena revestida
da autoridade de coisa julgada.

O processo eleitoral dominado por um principio jurdico, pois submete a um
ordenamento pre-existente, que deve ser respeitado, previsto em uma codificao nica ou em
diversos diplomas legislativos.

O processo eleitoral presidido ainda por um princpio poltico, eis que se prende a
determinadas premissas das tipologias dos regimes polticos.

Afinal, o processo eleitoral dominado por um principio econmico, eis que o legislador
atravs dele busca o mximo de resultados para alcanar a verdade das eleies e a segurana
do voto, mas com o mnimo de esforo.

Quanto aos princpios fundamentais Liebman os chama de "princpios gerais do
processo" em seu "Manuale" (1, pg. 227, n 129). De acordo com Robert Millar, em "Los
Principios Formativos del Procedimento Civil" (1945, pg. 43), alguns dos princpios bsicos ou
fundamentais melhor se chamariam princpios formativos ("Prinzipien der Gestaltung"), que
correspondem a terminologia de princpios fundamentais usada no Brasil por Arruda Alvim.

No processo civil dominam determinados princpios, como os princpios dispositivo, o
da concentrao, o do impulso processual de oficio, os da oralidade, imediao e publicidade, os
princpios de audincia, livre apreciao da prova, os princpios da precluso, da celeridade
processual e da relevncia de toda regra de competncia, j mencionados e analisados, embora
sem trat-los "por longum et latum".

J no processo penal dominam outros determinados princpios, examinados por
Vincenzo Manzini em seu "Trattato di Diritto Processuale Penale" (Turim, 1931,I/202), por Alberto
Domenico Tolomei, em "I Principi Fontamentali del Processo Penale" (Cedam, Pdua, 1931, pgs,
16 e segs.), e, no Brasil, por J. Canuto Mendes de Almeida, em seu livro "Princpios Fundamentais
do Processo Penal" (So Paulo, 1973,pgs.75-106). Estes princpios de processo penal so os
seguintes: o princpio do contraditrio e o princpio de indisponibilidade ou obrigatoriedade. "Se o
principio de disponibilidade - com efeito - domina em matria civil, prevalece no foro criminal o
princpio de indisponibilidade", esclarece J. Canuto Mendes de Almeida.

O principio da indisponibilidade desdobra-se em dois subprincipios: - obrigatoriedade e
objetividade do processo, segundo Manzini. Por sua vez a obrigatoriedade se desdobra, ao sentir
de Tolomei, na legalidade e necessidade.

No Brasil, o Cdigo de Processo Civil e o Cdigo de Processo Penal so subsidirios
do Cdigo Eleitoral, aplicando-se supletivamente ao mesmo.

Na teoria geral do processo eleitoral deve ser por conseguinte ressaltada: "primo" - a
vocao publicstica do processo eleitoral; "secundo" - a aplicao dos princpios informativos do
processo em geral ao processo eleitoral; "tertio" - a aplicao adaptada dos princpios
fundamentais do processo civil e do processo penal ao processo civil-eleitoral e penal-eleitoral, eis
que o Cdigo

Eleitoral, alusivo a uma Justia especial, abrange no s o processo eleitoral em si
mas ainda o processo dos crimes eleitorais.

Determinados princpios fundamentais tm mais relevncia no processo eleitoral do
que no processo civil, como os princpios da celeridade processual e o da precluso, este ltimo
examinado no estudo de Homero Freire, Juiz do Tribunal Regional Eleitoral de Pernambuco, com o
ttulo "Inelegibilidade e Precluso", publicado na "Revista da Faculdade de Direito de Caruaru"
(1974,n8).

III- CLASSIFICAO DOS PROCESSOS ELEITORAIS NA LEGISLAO
BRASILEIRA

1. Processo eleitoral brasileiro - 0 art. 75 do C.C. brasileiro preceitua: "A todo direito
corresponde uma ao que o assegure." A ao, do latim "actio", est atualmente definida e
conceituada no campo do Direito processual, queum dos ramos do Direito Pblico.

Celso j definia a ao no Direito Romano: "Actio nihil aliud este quam jus persequendi
judicio quod sibi debetur", isto , o direito de perseguir em juzo o que nos devido. Jos Afonso
da Silva acentua que o direito de ao um direito jurisdio, assegurando pessoa "o direito
subjetivo de deduzir em juzo uma pretenso contra aquele que a ela ope resistncia", como
acentua em seu livro "Do Recurso Extraordinrio no Direito Processual Brasileiro" (So
Paulo,1963, pg. 60). Sobre o assunto v. Pinto Ferreira, "Da ao popular constitucional"(2parte),
na RDP 21/20-32, So Paulo, 1972, e "Teoria Geral do Estado" (So Paulo, 3ed.,1974, dois vols.).
De acordo com Rezende Filho, "a ao o direito pblico subjetivo, que qualquer pessoa tem de
pedir ao Estado a prestao de sua atividade jurisdicional num caso concreto".
Ainda Rezende Filho, no seu "Curso de Direito Processual civil" (So Paulo, 1954),
relembrando Joo Mendes, aprecia a ao nos seguintes aspectos:

Ele "define a ao sob os aspectos subjetivo, objetivo, material e formal.

"Na acepo subjetiva, a ao, considerada quanto sua causa eficiente, um
atributo do sujeito, isto , um direito do autor. o direito de requerer em juzo aquilo que nos
devido: "Jus persequendi in judicio quod sibi debetur", como define Celso.

"Na acepo objetiva, a ao, considerada quanto sua causa final, um meio ou
remdio de direito para pedir ao juiz que obrigue a outrem a dar ou fazer aquilo de que tem
obrigao perfeita, segundo a definio de Correia Telles.

"Na acepo material, a ao, considerada quanto sua causa material, o litgio em
juzo acerca de uma relao de direito. o pleito, a demanda.

"Finalmente, na acepo formal, a ao, quanto sua causa formal, o processo, isto
, a srie ordenada e processual de atos formalizados pela lei, para o litgio em juzo sobre uma
causa ou relao de direito.

"Conclui Joo Mendes a sua lio, que reproduzimos quase textualmente afirmando
que cada uma destas acepes o resultado de uma abstrao, importando uma distino no
conceito, mas no uma separao na coisa. Por abstrao, distinguimos a ao-direito da ao-
remdio de direito, da ao-litgio e da ao-processo."

0 que seria ento no caso especfico a ao eleitoral? A relao processual eleitoral,
em seus elementos componentes, no foi bem apreciada no Pas, nos seus direitos e obrigaes
respectivos, na sua conceituao e classificao. Um dos pioneiros deste estudo o sergipano
Jos Amado Nascimento, em seu ensaio "0 Fenmeno Eleitoral" (Aracaju, 1959). Segundo ele, a
ao eleitoral pode ser apreciada sob quatro aspectos: subjetivo, objetivo, material e formal.

"1. Ao Subjetiva - constitui o direito pblico subjetivo de o cidado ou o partido ir ao
juiz eleitoral e aos Tribunais Eleitorais, para assegurar direitos de votar e de ser votado, bem como
seus corolrios e conseqncias.
"2. Ao objetiva - constituda pelo meio indicado pela lei para se exercer o direito de
ao, meio pelo qual se chega ao juiz eleitoral e aos Tribunais Eleitorais; os institutos jurdicos da
ao formulados na lei eleitoral.
"3. Ao material - a relao de direito a ser declarada, a situao jurdica a ser
definida quanto aos direitos eleitorais.
"4. Ao formal - exatamente o chamado processo eleitoral, ou seja: a srie de atos
determinados pela lei eleitoral para o exerccio do direito de ao e para a manifestao do Poder
Judicirio."

2. Relao processual eleitoral - A relao processual eleitoral sempre de Direito
Pblico. Nela se encontra a presena dos seguintes sujeitos da dita relao processual eleitoral: a)
o cidado brasileiro, sujeito de direitos polticos; b) o partido poltico, sujeito de Direito Pblico
interno; c) o juiz eleitoral ou Tribunal, como representante do Estado, que evidentemente um
sujeito de Direito Pblico interno.

0 cidado brasileiro pode ser sujeito ativo, quando por exemplo requer a sua
qualificao e inscrio eleitoral, a segunda via do seu titulo eleitoral a transferncia do domiclio
eleitoral; quando ainda requer que se processe o cancelamento e a excluso de outrem; pode
tambm o cidado brasileiro ser sujeito passivo, quando se processa por exemplo o cancelamento
e excluso de eleitores, pelos motivos determinados em lei (por exemplo: pluralidade de inscrio,
suspenso ou perda de direitos polticos, analfabetismo, impossibilidade de exprimir-se na lngua
nacional, infrao penal-eleitoral).
0 partido poltico tambm pode ser sujeito ativo e passivo. 0 partido poltico um
sujeito ativo quando requer o registro de candidatos, recorre do juiz eleitoral, interpe recursos em
geral, requer cancelamento de inscrio, etc.

0 partido poltico sujeito passivo quando defende as impugnaes ao registro de
seus candidatos, nos processos em que acusado de fraude eleitoral, etc.

A relao processual eleitoral gera direitos e obrigaes.

Os direitos processuais eleitorais so os seguintes: a) direito de ao exercido pelo
sujeito ativo (direito do cidado brasileiro e direito do partido poltico); b) direito de defesa exercido
pelo sujeito passivo (direito de cidado brasileiro, direito do partido poltico).

As obrigaes processuais eleitorais so as seguintes: obrigao jurisdicional do
Estado, diante da ao intentada e da defesa, que cumprida pelo Juiz Eleitoral, mediante
despacho ou sentena ou pelo Tribunal Eleitoral (TREs e TSE), mediante acrdo.

0 processo eleitoral regulado pelo Cdigo Eleitoral de 1965 e por diversos diplomas
legislativos, como a Lei das Inelegibilidades; abrange o processo eleitoral um duplo
dimensionamento, subsidiado pelo processo civil e pelo processo penal, que so aplicados
subsidiariamente.

3. Classificao dos processos eleitorais - interessante proceder-se a uma
classificao dos processos eleitorais, com a sua rica tipologia, relembrando que o procedimento
eleitoral ocorre na primeira instncia, na segunda instncia e na instncia superior. Poder-se-ia
estabelecer a seguinte tipologia ou classificao:

Na instncia inferior: inscrio de eleitor; segunda via do titulo eleitoral; transferncia
de eleitor; excluso do eleitor; registro de membros das convenes municipais e procedimento da
sua realizao; registro de candidatos eletivos municipais e respectivas impugnaes; voto;
apurao de eleies; "habeas corpus"; mandado de segurana; exceo de suspeio;
representao; reclamao; infraes penais; impugnaes; recursos.

Na segunda instncia (isto , perante os Tribunais Regionais Eleitorais): registro dos
diretrios regionais e municipais dos partidos, com as respectivas comisses executivas; registro
de candidatos a cargos eletivos estaduais e federais; apurao de eleies; "habeas corpus";
mandado de segurana; exceo de suspeio; consulta; representao; reclamao; conflito de
jurisdio; crimes eleitorais dos juizes eleitorais; recursos eleitorais.

de relembrar que, pela Lei n5.581, de 26 de maio de 1970, estabelecendo normas
para as eleies de 1970, o registro de candidatos a governador e vice-governador do Estado era
feito perante as Mesas das respectivas Assemblias Legislativas.

Na instncia superior: registro de partidos polticos; cancelamento de registro de
partido poltico; registro dos diretrios nacionais dos partidos e respectivas comisses executivas
nacionais; declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato; "habeas corpus"; mandado de
segurana; conflito de jurisdio; crimes de sua competncia originria; consultas; representaes;
instrues; exceo de suspeio; recursos eleitorais.

ainda de relembrar que os Cdigos Eleitorais de 1950 e 1965 previam o registro dos
candidatos Presidncia e Vice-Presidncia da Repblica perante o Tribunal superior Eleitoral,
com as respectivas apuraes gerais das eleies (cdigo Eleitoral de 1965, arts. 89, n I, e 205),
mas, atualmente, a eleio indireta e o registro dos aludidos candidatos, conforme recente lei
complementar de 1973, feito perante a Mesa do Senado Federal.































* Transcrito do Boletim Eleitoral/TSE n 298, maio/76.
** Professor Catedrtico de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da Universidade Federal de
Pernambuco.