Nos termos do novo Cdigo Civil, a sociedade constitui-se por meio de um contrato entre duas ou mais pessoas, que se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (art. 981). As sociedades so classificadas em personificadas (ou regulares) e no- personificadas (no-regulares). Estas no tm personalidade jurdica, enquanto aquelas so assim qualificadas por possurem personalidade jurdica, que adquirida pelo registro, ou seja, apresentam contrato escrito sendo registrada na Junta Comercial (art. 997). As sociedades personificadas podem ser simples ou empresrias. Sociedade empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 982). Estas podem adotar os seguintes tipos societrios: a) em nome coletivo; b) em comandita simples; c) em comandita por aes; d) limitada; e, 6) sociedade annima. Dessa forma, de acordo com o tipo de constituio, as sociedades empresrias podem ser regidas pelo Cdigo Civil ou pela Lei 6.404/76. As sociedades regidas pelo Cdigo Civil so contratuais (em nome coletivo, em comandita simples e limitada), isto , so constitudas a partir de um contrato social, enquanto que as sociedades regidas pela Lei 6.404 so institucionais (sociedade annima e comandita por aes), sendo constituda a partir de um estatuto social. Por sua vez, as sociedades simples podem adotar quaisquer desses tipos societrios, com exceo da sociedade annima e da comandita por aes, que sempre sero sociedades empresrias e so regidas pela Lei 6.404/76. So exemplos de sociedades simples a sociedade de profissionais liberais e a cooperativa. No assumindo a sociedade simples qualquer dos tipos empresariais, rege-se pelos arts. 997 a 1038 do NCC, sendo denominada de sociedade simples pura. Ainda em relao s sociedades simples, estas no exercitam atividade prpria das sociedades empresrias, no possuindo fins lucrativos. Quanto s sociedades no-personificadas, estas so as sociedades em comum e em conta de participao. Importante destacar, ainda, algumas diferenas conceituais em relao ao tema. Empresa a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios (art. 966). Ento, empresa a atividade, e no a pessoa que a explora e, empresrio no o scio da sociedade empresria, mas a prpria sociedade. A empresa pode ser explorada por pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, o exercente da atividade econmica denominado de empresrio individual e, no segundo, sociedade empresria. Assim, empresria a pessoa jurdica que explora a atividade empresarial. Dessa forma, o integrante da sociedade empresria denomina-se scio e a pessoa fsica que exerce atividade econmica denomina-se empresrio individual. O NCC dispe que os cnjuges podem contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde que no tenham casados no regime da comunho universal de bens, ou separao obrigatria. Sobre o registro, a sociedade empresria promove o seu registro na Junta Comercial do respectivo Estado; a sociedade simples, no registro civil das pessoas jurdicas. Adotando a sociedade simples um dos tipos da sociedade empresria, far seu registro na Junta Comercial. O registro ser requerido pela pessoa obrigada em lei e, no caso de omisso ou demora, pelo scio ou qualquer interessado. Nome empresarial: a firma ou denominao adotada para o exerccio da empresa; equipara-se ao nome empresarial, para efeitos de proteo da lei, a denominao da sociedade simples, associaes e fundaes. O empresrio individual opera sob firma constituda por seu nome completo ou abreviado, aditando- lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero da atividade. Relevante, ainda, que o nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Por outro lado, o adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o contrato permitir, usar o nome do alienante , precedido do seu prprio, com a qualificao de sucessor. Na hiptese de cancelamento da inscrio do nome empresarial, este pode se d a requerimento de qualquer interessado, quando cessar o exerccio da atividade para que fora adotado, ou quando ultimar-se a liquidao da sociedade que o inscreveu.
Texto do grupo 01 ntulas sobre a unificao do direito privado brasileiro UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO: A tentativa de unificao do direito privado se faz desde o final do sculo XIX. No entanto disciplinar conjuntamente e uniformemente o direito civil e o direito comercial tem sido matria bastante discutvel por vrios doutrinadores. Assim, o novo Cdigo Civil de 2002 procedeu unificao parcial do direito privado, unificando as obrigaes civis e mercantis, trazendo a matria que consta na primeira parte do Cdigo Comercial (art. 2045) para o Cdigo Civil de 2002. DIREITO CIVIL: Segundo Serpa Lopes, direito civil, um dos ramos do direito privado, destinado a regulamentar as relaes de famlia e as relaes patrimoniais que se formam entre os indivduos encarados como tal, isto , tanto quanto membros da sociedade. Costuma-se dizer que o direito civil por ser um direito comum a todos os homens, disciplinando o modo de ser e de agir (os direitos e deveres) das pessoas chamado de a Constituio do homem comum. Rege, portanto, as relaes puramente pessoais e tambm as patrimoniais, mesmo antes da concepo, quando permite que se contemple a prole eventual (art. 1.799, I, CC) e confere relevncia ao embrio excedentrio (art. 1.597, IV, CC), at a morte, e ainda depois dela, reconhecendo a eficcia pos mortem do testamento (art. 1.875, CC) e exigindo respeito memria dos mortos (art. 12, pargrafo nico, CC). O Cdigo Civil Brasileiro representa um importante instrumento de unificao do direito, organizando e sistematizando de forma cientfica o direito ptrio (usos e costumes), possibilitando maior estabilidade nas relaes jurdicas. O primeiro grande passo para codificao propriamente dita, foi na Frana com o Cdigo de Napoleo, o qual permanece at hoje regulando a vida de um povo altamente civilizado, tendo servido de modelo para muitos pases na elaborao do direito positivo. O Cdigo Civil Brasileiro de 1916 se inspirou no Cdigo alemo, BGB (Brgerliches Gesetzbuch), preconizado por Savigny. Continha 1.807 artigos, sendo antecedido pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Apesar de muito elogiado pela clareza e preciso dos conceitos, refletia a sua poca, ou seja, foi elaborado a partir da realidade tpica de uma sociedade colonial (traduz uma sociedade basicamente agrria e conservadora, do pai de famlia e proprietrio). A primeira tentativa de modificao do CC de 1916, foi nos anos 40; contudo, s houve a publicao da redao final de um projeto elaborado sob superviso do Prof. Miguel Reale em maio de 1984 e aprovado pela Cmara dos Deputados. A elaborao desse novo cdigo teve seu incio em 1969, por isso coube ao Prof. Miguel Reale e ao ministro Jos Carlos Moreira Alves, reestrutura-lo e dar-lhe andamento. No entanto tal tarefa continuou sendo adiada, mostrando-se definida apenas em 2002 atravs da Lei n.10.406. A estrutura foi mantida, no que tange aos artigos tcnicos, permanecendo a mesma redao. O que realmente mudou foi a filosofia do novo cdigo, que deixou de ter carter individualista advindo das idias do sculo XIX, para passar a ser de acepo social. Continua divido em Parte Geral que cuida das pessoas, dos bens e dos fatos jurdicos e da parte Especial que devido unificao do direito das obrigaes e incluso do direito de empresa dividiu-se em cinco livros (Direito das Obrigaes, de Empresa, das Coisas, de Famlia e das Sucesses). Vale lembrar que o direito de empresa no consta de nenhuma codificao contempornea, inovao original. Conta com 2.046 artigos. O contedo do direito civil constante no cdigo compreende as regras sobre a pessoa, a famlia e o patrimnio, podendo-se dizer que o objeto do direito civil a tutela da personalidade humana, disciplinando a personalidade jurdica, a famlia, o patrimnio e sua transmisso (Carlos Roberto Gonalves). O novo cdigo civil trata dessas matrias subordinando-se hierarquicamente as determinaes da Constituio, onde so tratados os princpios bsicos norteadores do direito privado. Trs so os princpios bsicos do CC de 2002, o da socialidade, o da eticidade e o da operabilidade. a) socialidade: principal caracterstica do diploma de 2002, contrastando com o sentido individualista do de 1916. Revisa os direitos e deveres dos cinco principais personagens do direito privado: o proprietrio, o contratante, o empresrio, o pai de famlia e o testador. Tambm a emancipao plena da mulher, mudana de ptrio poder para poder familiar, conceito de posse, atualizado em consonncia com os fins sociais da propriedade. b) eticidade: funda-se no valor da pessoa humana como fonte de todos os demais valores. Prioriza os critrios ticos da boa f, justa causa, eqidade, etc. Confere maior poder ao juiz para encontrar soluo mais justa ou eqitativa. c) operabilidade: leva em conta que o direito para ser efetivado e executado, simplificando-o. Aqui, implicitamente encontra-se tambm o princpio da concretitude, obrigando o legislador a no legislar em abstrato.
Texto 2 SOCIEDADES SIMPLES E EMPRESRIAS As sociedades simples so aquelas que os scios exercem a suas profisses, ou seja, a prestao de servio tem natureza estritamente pessoal. O exemplo clssico uma sociedade de mdicos, em que os prprios profissionais realizam a atividade fim da sociedade, ou tambm, advogado, dentista, pesquisador, escritor, etc. Em razo disso, as cooperativas e associaes tambm sempre sero sociedades simples. Como se pode depreender do exemplo aqui citado, no caso da sociedade simples, a expertise dos scios deve ter direta ligao com a atividade desenvolvida pela sociedade, o que no o caso, na empresria. Do outro lado, temos a sociedade empresria tem por objeto o exerccio, de forma profissional, de atividade econmica organizada para a produo e/ou circulao de bens ou de servios. Diante dessa distino, o registro das sociedades simples e empresrias tambm segue essa mesma diferenciao. Assim, so registradas na Junta Comercial as sociedades empresrias - em que prevalece a atividade empresarial/comercial, e, subsequentemente, no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, as simples, em que predomina a atividade pessoal dos scios. Por fim, cumpre ressaltar que a denominao sociedade simples em nada se relaciona com o sistema do Simples Nacional que aquele que estabelece normas tributrias - diferenciadas e favorecidas - para as microempresas e empresas de pequeno porte.
ANLISE REAL DE PROFISSES 1) MDICOS - vai depender do tipo de atividade exercida. Melhor explicando, se a atividade exercida pelo mdico for meramente oriunda de seu trabalho intelectual, a sociedade ser simples. Agora, se tiver cunho empresarial ser uma sociedade empresria. Exemplificando: Clnica mdica, que presta consultas o exerccio da atividade exercida de natureza meramente intelectual, portanto uma sociedade simples. Por outro lado, um hospital j seria uma sociedade empresria j que a atividade desempenhada pelo mdico apenas um dos componentes do objeto daquela sociedade. Para se ter um hospital necessita-se ainda de cuidados com hotelaria, salas de cirurgia, nutrio, farmacologia, outros funcionrios e etc. 2) CONTADORES - Situao similar aos mdicos. Ou seja, se o servio contbil for exercido exclusivamente pelos scios da sociedade constituda est ser uma sociedade simples. Todavia, se tivermos vrios contadores contratados desempenhando a atividade de escritrio contbil, teremos uma sociedade empresria, pois o trabalho intelectual deixou de ser a atividade principal, e tornou-se, apenas, um dos elementos do objeto daquela sociedade. 3) ADVOGADOS - formam sim, um sociedade simples, visto que o prprio Estatuto da OAB probe o registro de sociedade de advogados em Juntas Comerciais.
TEXTO 4 O conceito de empresrio do novo cdigo civil
Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil brasileiro em 11 de janeiro de 2003, deixa de existir a clssica diviso existente entre atividades mercantis (indstria ou comrcio) e atividades civis (as chamadas prestadoras de servios). Para melhor compreenso do assunto, faz-se necessrio uma rpida abordagem do sistema que vigeu por mais de um sculo entre ns.
Como se dividiam as atividades? O nosso Cdigo Comercial de 1850, e o Cdigo Civil de 1916, que regulavam o direito das empresas mercantis e civis no Brasil at janeiro de 2003, dispunham que a sociedade constituda com o objetivo social de prestao de servios (sociedade civil), tinha o seu contrato social registrado no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas (exceto as Sociedades Annimas e casos especficos previstos em lei), enquanto que uma sociedade mercantil, constituda com o objetivo de exercer atividades de indstria e/ou comrcio, tinha o seu contrato social registrado nas Juntas Comerciais dos Estados (inclusive todas as Sociedades Annimas e raras excees previstas em lei, na rea de servios). Tratamento semelhante era conferido s firmas individuais e aos autnomos. O empreendedor que desejava atuar por conta prpria, ou seja, sem a participao de um ou mais scios em qualquer ramo de atividade mercantil (indstria e/ou comrcio, ainda que tambm prestasse algum tipo servio), deveria constituir uma Firma Individual na Junta Comercial, ou, caso quisesse atuar, exclusivamente, na prestao de servios em carter pessoal e com independncia, deveria registrar-se como autnomo na Prefeitura local. Como ficou? Ocorre, porm, que estas divises no fazem parte mais de nossa realidade. O nosso sistema jurdico passou a adotar uma nova diviso que no se apoia mais na atividade desenvolvida pela empresa, isto , comrcio ou servios, mas no aspecto econmico de sua atividade, ou seja, fundamenta-se na teoria da empresa. De agora em diante, dependendo da existncia ou no do aspecto "econmico da atividade", se uma pessoa desejar atuar individualmente (sem a participao de um ou mais scios) em algum segmento profissional, enquadrar-se- como EMPRESRIO ou AUTNOMO, conforme a situao, ou, caso prefira se reunir com uma ou mais pessoas para, juntos, explorar alguma atividade, devero constituir uma sociedade que poder ser uma SOCIEDADE EMPRESRIA ou SOCIEDADE SIMPLES, conforme veremos as diferenas entre uma e outra, mais adiante. Portanto, devemos nos acostumar a conviver com a nova diviso entre: EMPRESRIO ou AUTNOMO e SOCIEDADE EMPRESRIA ou SOCIEDADE SIMPLES. Capacidade Civil Outra importante mudana promovida pelo novo Cdigo Civil brasileiro com relao reduo da idade mnima para que o empreendedor possa ter o seu prprio negcio. A capacidade civil para ser empresrio passa de 21 anos para 18 anos, desde que a pessoa no seja legalmente impedida. A emancipao do menor tambm foi reduzida e poder se dar entre 16 e 18 anos, ao relativamente incapaz. Lembramos que podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
A) EMPRESRIO A Firma Individual foi substituda pela figura do Empresrio. Portanto, todos os empreendedores que estavam registrados nas Juntas Comerciais como "Firma Individual" passaram a ser "Empresrios". Alm destes, muitos dos que atuavam na condio de "autnomo", tambm passaram condio de "Empresrio", pois foram recepcionados em seu conceito, conforme transcrito a seguir: CONCEITO DE EMPRESRIO: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. (Art. 966) Traos que caracterizam o empresrio: Para melhor compreenso do conceito acima, apresentamos abaixo a Exposio de Motivos do novo Cdigo Civil que traz traos do empresrio definidos em trs condies: a) Exerccio de atividade econmica e, por isso, destinada criao de riqueza, pela produo de bens ou de servios ou pela circulao de bens ou servios produzidos; b) Atividade organizada, atravs da coordenao dos fatores da produo - trabalho, natureza e capital - em medida e propores variveis, conforme a natureza e objeto da empresa; c) Exerccio praticado de modo habitual e sistemtico, ou seja, PROFISSIONALMENTE, o que implica dizer em nome prprio e com nimo de lucro. B) AUTNOMO O Novo Cdigo Civil no traz a definio de "autnomo", entretanto, o pargrafo nico do art. 966, nos revela quem no considerado empresrio, o que nos permite afirmar que estes so os autnomos. Vejamos o que diz a lei: NO SE CONSIDERA EMPRESRIO: Aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. (pargrafo nico do art. 966) O ELEMENTO DE EMPRESA refere-se atividade desenvolvida pela empresa, isto , faz parte do seu objeto social, e de como ela est organizada para atuar. Grosso modo podemos afirmar que considera-se autnomo aquele que atua, por conta prpria (sem scios) como profissional liberal (advogado, dentista, mdico, engenheiro, arquiteto, contabilista, etc.), que, na verdade, vende servios de natureza intelectual. III- SOCIEDADE EMPRESRIA / SOCIEDADE SIMPLES A) SOCIEDADE Comecemos este tpico por apresentar o conceito de "sociedade": Celebram contrato de sociedades as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica (um ou mais negcios determinados) e a partilha, entre si, dos resultados. (Art. 981 e Pargrafo nico) Portanto, no "autnomo" ou "empresrio" (j que estes atuam individualmente), mas sim uma autntica "sociedade", quando mais de uma pessoa, com os mesmos propsitos e objetivos econmicos, se renem para a realizao de negcios em conjunto e a partilharem os resultados entre si. B) SOCIEDADE EMPRESRIA A Sociedade Empresria tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro, inclusive a sociedade por aes, independentemente de seu objeto, devendo inscrever-se na Junta Comercial do respectivo Estado (art. 982 e nico). Isto , sociedade empresria aquela que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, constituindo elemento de empresa. Desta forma, podemos dizer que "sociedade empresria" a reunio de dois empresrios ou mais, para a explorao, em conjunto, de atividade(s) econmica(s). C) SOCIEDADE SIMPLES Sociedades Simples so aquelas formadas por pessoas que exercem profisso intelectual (gnero), de natureza cientfica, literria ou artstica (espcies), mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Desta forma, Sociedade Simples a reunio de duas ou mais pessoas (que, caso atuassem individualmente seriam consideradas autnomas), que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados,no tendo por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio. H uma outra corrente doutrinria que sustenta que outras atividades, ainda que no relacionadas a profisses de cunho intelectual, tambm se enquadrariam na condio de Sociedades Simples, bastando, para tanto, no se encaixarem nos exatos termos do conceito de empresrio, segundo uma interpretao restritiva s Exposies de Motivos que acompanharam o novo Cdigo Civil. Tal divergncia interpretativa do texto natural neste momento, vez que estamos diante de uma lei muito recente. Assim sendo, a ttulo de prudncia, devemos aguardar e ficar atentos aos novos entendimentos que surgiro sobre o assunto, sobretudo quanto aos procedimentos e recomendaes a serem emitidas pelos rgos de registro de empresas: Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC e dos Cartrios de Registro das Pessoas Jurdicas.