PRO-REITORIA DE PS-GRADUAO, PESQUISA, EXTENSO E CULTURA - PROPPEC CURSO DE ESPECIALIZAO EM DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL - TURMA IX
CRIMES CIBERNTICOS: Tecnologia a servio da criminalidade
ANDR GEMIN
Florianpolis, fevereiro de 2010 2
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJAI UNIVALI PRO-REITORIA DE PS-GRADUAO, PESQUISA, EXTENSO E CULTURA - PROPPEC CURSO DE ESPECIALIZAO EM DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL- TURMA IX
CRIMES CIBERNTICOS: Tecnologia a servio da criminalidade
ANDR GEMIN
Monografia submetida Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, como requisito obteno do grau de Especialista em Direito Penal e Processual Penal.
Orientadora: Prof. Dra. Mrcia Aguiar Arend
Florianpolis, fevereiro de 2010 3
TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Especializao em Direito Penal e Processual Penal e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Florianpolis, fevereiro de 2010
Andr Gemin
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PGINA DE APROVAO A presente monografia de concluso do Curso de Especializao em Direito Penal e Processual Penal da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, elaborada pelo aluno Andr Gemin, sob o ttulo Crimes Cibernticos: Tecnologia a servio da criminalidade, foi submetida em fevereiro de 2010 avaliao pela Professora Orientadora e pela Coordenao do Curso de Especializao em Direito Penal e Processual Penal, e aprovada. Florianpolis, fevereiro de 2010.
Prof. Dra. Mrcia Aguiar Arend Orientador
Professora MSc. Helena Nastassya Paschoal Pitsica Coordenadora do Curso de Especializao em Direito Penal e Processual Penal
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AGRADECIMENTO
Agradeo aos meus pais, Bernardete e Mrio, pelo grande incentivo que sempre me deram na escolha do tema e durante toda minha caminhada durante o curso. Ao meus familiares em geral. Aos colegas que tambm enfrentaram essa maratona de monografias e souberam repassar palavras de conforto. A minha namorada Mara e a sua famlia. Aos companheiros peladeiros da bola, com quem eu costumo jogar futebol. Aos colegas de advocacia com quem passo a maior parte do meu cansativo dia. A todos os professores em especial a minha orientadora Dra. Mrcia Aguiar Arend que foi muito paciente e atenciosa comigo. 6
S sei que nada sei (Scrates) 7
SUMRIO
RESUMO..................................................................................................................... 8 INTRODUO ............................................................................................................ 9 1 A INTERNET .......................................................................................................... 13 1.1 O SURGIMENTO E EVOLUO DA INTERNET ............................................ 13 1.2 A INTERNET E SEUS CONCEITOS ............................................................... 22 1.3 A INTERNET E O DIREITO ............................................................................. 24 2 CRIMES CIBERNTICOS ..................................................................................... 28 2.1 CLASSIFICAO DOS CRIME CIBERNTICOS ........................................... 29 2.2 ESPCIES DE CRIMES CIBERNTICOS ...................................................... 31 2.2.1 Dos atos contra um sistema de informtica ............................................. 31 2.2.2 Dos crimes cometidos por intermdio de um sistema de informtica ...... 34 2.3 LOCAL DO CRIME E PERFIL DO CRIMINOSO.............................................. 39 2.3.1 Local do crime .......................................................................................... 39 2.3.2 Perfil do criminoso ................................................................................... 40 2.4 INVESTIGAO DOS CRIMES DE ALTA TECNOLOGIA .............................. 45 3 LEGISLAO PENAL BRASILEIRA QUANTO AOS CRIMES DE INTERNET ... 49 3.1 IMPACTO INICIAL DOS CRIMES CIBERNTICOS NA LEGISLAO PENAL ............................................................................................................................... 49 3.2 A LEGISLAO PENAL VIGENTE E SEU POSSVEL ENQUADRAMENTO . 51 3.3 PROJETOS DE LEI ......................................................................................... 55 3.4 ANLISE ESPECFICA SOBRE A EFICCIA DO SISTEMA PENAL NO TOCANTE AOS CRIMES CIBERNTICOS ........................................................... 62 CONCLUSO ........................................................................................................... 67 REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS ................................................................ 70 8
RESUMO
Esta pesquisa versa sobre os crimes cibernticos propriamente ditos e sobre a necessidade de promulgao de uma legislao penal especfica que abarque esses crimes praticados na Internet. Pretende-se demonstrar, por meio deste, que a doutrina no encontra-se pacificada quanto ao assunto, haja vista, que os pontos de vista dos estudiosos so defendidos de maneira conflitante, uns inclinados ao lado de que os crimes de informtica no necessitam de uma legislao especfica por j serem tranquilamente tipificados nas normas penais vigentes, enquanto outros pugnam pela necessidade de um texto legislativo que trate exclusivamente esses crimes. Dividiu-se a pesquisa em trs captulos, o primeiro versa sobre a evoluo da Internet at o presente momento e como o Direito trata dessa nova ferramenta que est a servio no somente da tecnologia como da criminalidade; o segundo captulo classifica os crimes cibernticos, aborda seu sujeito ativo e sua investigao policial; o terceiro rene o exposto nos dois primeiros captulos, vindo explorar a matria legislativa com leis j em vigncia, os Projetos de Lei sobre o assunto e a possibilidade de uma nova legislao.
This research is about the cyber crimes themselves and the need to enact a specific criminal laws covering these crimes on the Internet. We intend to demonstrate, through this, that the doctrine is not peaceful for that matter, that the point of views of scholars are represented in a conflict, one inclined to side of the computer crimes do not require specific legislation already being quietly by tailoring the existing criminal laws, while others while others claim the need for a piece of legislation dealing exclusively with these crimes. We divided the survey into three sections, the first deals with the evolution of the Internet to date and how the law deals with this new tool at the service not only of technology as a crime, the second chapter classifies cyber crimes, deal its subject and its active police investigation and the third brings together the above in the first two chapters explore the coming legislative matters with laws already in force, the Bills on the subject and the possibility of new legislation.
O trabalho em questo tratar dos crimes cibernticos, uma modalidade de crimes que usa da tecnologia para pratica de atos delituosos. A realizao deste visa contribuir no entendimento de um tema problemtico, ainda incerto com relao aos seus posicionamentos. Dada a sua complexidade, boa parte da doutrina possui um ponto de vista indefinida quanto ao tema, por se tratar de um assunto muito novo para o Direito Brasileiro. Tem por objetivo colocar frente a frente uma das maiores, seno a maior ferramenta tecnolgica criada pelo homem, a Internet, e a cincia que visa regrar e normatizar as condutas desempenhadas pelo homem, o Direito. A problemtica a ser levantada versa sobre a tipificao dos crimes cibernticos no Brasil, se h a necessidade de uma legislao especfica que trate desses delitos isoladamente ou se a legislao existente suficiente para dar vazo e enquadramento adequado. Para a concretizao do hodierno estudo, dividiu-se o trabalho em trs captulos. No primeiro captulo ser abordada a Internet, desde sua criao, at a utilizao em massa que atualmente realizada por toda a sociedade. Demonstrar-se- seu conceito, a finalidade com que foi construda, alguns termos que fazem parte da linguagem virtual; como a sociedade atuante do Direito comeou a voltar suas atenes s modificaes ocasionadas por essa nova tecnologia e como ela comeou a ser estudada pela doutrina. O segundo captulo versar sobre a diviso classificatria que os crimes de informtica recebem, pois estes se dividem em crimes cometidos contra um sistema informtico e crimes cometidos por meio um sistema de informtica, sem esquecer que os principais crimes de cada classificao ho de ser explicados, acerca do que se tratam e exemplificados. Os outros pontos estudados sero o local do crime, mencionando se a teoria da ubiqidade adotada pelo artigo 6 do Cdigo Penal Brasileiro adotada quando se trata de crime ciberntico; o perfil do criminoso e quais os seus motivos e as encerrando com as dificuldades encontradas para investigar esse tipo de fato 11
delitivo, dando nfase ao nvel de preparo e capacitao em que os policiais brasileiros encontram-se. O terceiro, e ltimo captulo, tratar especificamente da legislao penal brasileira com relao aos crimes cibernticos, debatendo acerca de qual prisma que o Poder Legislativo Brasileiro vem avaliando e direcionando ao caso e se assim se faz suficiente. Primeiro analisando o impacto inicial que a Internet despertou na legislao penal brasileira, uma vez que era um ramo tecnolgico nunca antes imaginado e que simplesmente cresceu espantosamente em um ritmo acelerado; passar-se- pela legislao j vigente e seu possvel enquadramento aos acontecimentos criminosos que passar a existir. Em um segundo momento haver o exame de Projetos de Lei que falam especificamente de crimes cometidos na Internet e pelo uso dela, finalmente terminando com a anlise sobre a eficcia do sistema penal no tocante aos crimes cibernticos. A justificativa para a escolha deste tema dada em funo da crescente discusso acerca destes crimes e tambm a falta de conhecimento tcnico e prtico dos operadores do direito para lidar com o enquadramento acerca da materialidade e autoria dos delitos praticados. Alm disso, percebe-se um nmero muito nfimo de cursos acerca de um tema to interessante e necessrio nos tempos atuais, ensejam, portanto, um trabalho detalhado sobre o assunto, vindo tanto a ser um complemento para experincia prpria, quanto um auxlio aos interessados na questo, para que usufruam e aprendam algo de til. Visar-se- discutir acerca dos crimes cibernticos e demonstrar que o direito penal brasileiro atual extremamente embrionrio quanto a essa nova modalidade de crime. O mtodo utilizado no estudo o mtodo dedutivo, pois parte de uma idia geral sobre o tema e por meio do estudo empregado, chegar-se- um pensamento especfico, com uma possvel resposta sobre o assunto. Parte-se de um entendimento racional que faz uso da deduo para obter uma concluso a respeito de determinada premissa. 12
Em um apanhado geral, pode-se mencionar que o presente trabalho monogrfico buscar encaminhar o leitor para que ao final possa tirar suas prprias concluses. 13
1 A INTERNET
Este captulo tem por objetivo elucidar como a tecnologia, que interliga dispositivos por meio de uma rede, surgiu e vem evoluindo atravs do tempo, alm de conceituar alguns de seus termos mais usados e como o direito esta relacionado com a Internet.
1.1 O SURGIMENTO E EVOLUO DA INTERNET
A globalizao um dos temas mais discutidos na atualidade, seja pela sua reconhecida expanso ou pela constante indagao de at onde ela poder chegar e se ser algo benfico para todos. Esse um processo, no qual, todos nos fazemos parte. Figuramos sendo meros espectadores apenas, mas espectadores que usufruem desta globalizao, ou seja, no to figurantes assim, ou como membros ativos que participam objetivamente desta constante evoluo. A globalizao espalha-se por todas as reas possveis, a econmica, cultural, social, filosfica, religiosa, cientfica, poltica e como no poderia deixar de ser, a tecnolgica. A rea tecnolgica encontra-se em um altssimo nvel de desenvolvimento, quando vista a olhos nus, se a compararmos em relao s outras reas citadas. E exatamente fruto da tecnologia impulsionada pela necessidade da globalizao que surgiu a rede mundial de computadores, mais conhecida por todos como Internet. Ricardo Lorenzetti (2000, p. 469) afirma que o: funcionamento da Internet no uma questo meramente privada: uma forma extrema de globalizao, com efeitos polticos e sociais que envolvem a ordem pblica e a necessidade de regulamentaes. No se trata de auspiciar intervenes que causem distores mais sim intervenes de tipo institucional que tendam a resguardar a privacidade, o consumo, a moral, o tratamento igualitrio e no discriminatrio. (grifo do autor) 14
Conforme se constata no aludido texto de Lorenzetti, a Internet uma forma extrema de globalizao trazendo efeitos polticos e sociais que envolvem a ordem pblica e necessitam de regulamentao. Essa necessidade de regulamentao ser tratada futuramente no terceiro captulo do presente estudo, antes teremos que percorrer outros assuntos at chegarmos matria da regulamentao. Para Rossini (2004, p. 23) a Internet modificou radicalmente o nosso dia-a- dia. O doutrinador descreve como a Era Digital est influenciando a sociedade globalizada: Caracteriza-se pela introduo de um novo conceito de espao (ciberespao) e pela efetiva utilizao de uma nova ferramenta, a Internet. Esta, por seu turno, tem se mostrado uma das principais armas da globalizao, [...] corolrio do neo-liberalismo movimento econmico que afeta o mundo em vrias facetas. [...] este quadro evidencia de que maneira as novas tecnologias afetam o cotidiano das gentes, e o direito, especial o penal, no pode ficar alheio a to-gritantes transformaes, at porque a criminalidade se amolda e tambm utiliza todo o ferramental tecnolgico para a prtica de condutas j historicamente tipificadas e outras a se tipificar. A Internet faz parte do dia a dia de todas as pessoas, no h uma pessoa no mundo que no utilizou ou nunca tenha se beneficiado do uso indireto da Internet. Quem nos tempos de hoje no possui um e-mail, no l noticias na Internet, ou no se comunica com pessoas conhecidas que se encontram a milhes de quilmetros de distncia por programas que so simplesmente instalados em computadores caseiros? Por mais que existam pessoas, as quais, por questes de costumes, comodidade ou at mesmo, por medo do algo novo, evitam o uso da Internet, elas usufruem indiretamente e inconscientemente desta tecnologia que revolucionou a maneira de vivermos. Quando voc saca dinheiro ou retira um extrato de um caixa eletrnico, esse caixa est constantemente conectado Internet. Somente assim o caixa capaz de prestar todos os servios disponveis ao cliente sem que ocorram erros, pois a atualizao dos dados referentes a cada um dos clientes do banco que opera o caixa eletrnico deve ser ininterrupta. 15
Se uma pessoa entra em uma loja que possua sua rede logstica espalhada por todo o pas e ao fazer uma compra a cadastram no banco de dados de clientes muito provvel que caso esta mesma pessoa visite outra loja da mesma rede em outra cidade qualquer, haver o seu cadastro disponibilizado. Tudo isso devido ferramenta capaz de interligar dados, que invariavelmente desfrutada por todos, a Internet. At mesmo a sociedade que vive nessa nova Era Digital recebeu uma nova denominao: Nos ltimos anos, o conceito de Sociedade da Informao adquiriu importncia em escala mundial, fundamentado na crena de que sua consolidao favorece a integrao global nos diferentes mbitos em que se desenvolve a vida humana: na economia, no conhecimento, na cultura, no comportamento humano e nos valores. O termo Sociedade da Informao consolidou-se, em verdade, na Europa na Conferncia Internacional celebrada em 1980, onde a comunidade econmica europia reuniu estudiosos para analisarem o futuro de uma nova sociedade assim denominada por conveno, pelo interesse em regulamentao da liberdade de circulao de servios e de medidas para a implementao de mecanismos de comunicao que permitiriam aos Estados membros da Unio Europia estarem informados e terem acesso aos bens e servios, sob a sigla TIC (Tecnologias de Informao e de Comunicao). A denominao Sociedade da Informao , primordialmente, uma expresso concebida que traduz, para ns, um novo conceito de proteo dos direitos humanos fundamentais, uma nova orientao internacional em busca do direito ao desenvolvimento atravs da interao da comunicao e da telemtica, em uma nova era de informaes em tempo real, com transmisso global e assimilao simultnea. (SOUZA, 2009, p. 02-03) Mandel, Simon e Lyra (2010, p.02), reforam a idia de sociedade da informao e a caracterizam: A Era Digital, tambm conhecida como Sociedade da Informao instrumentalizada pela comunicao, armazenamento, compartilhamento e transformao de dados em informao, diminuindo as distncias entre os habitantes do planeta. Esse novo momento tem como principal caracterstica o processo de interatividade, hipertexto, 16
multimdia e digitalizao de informao, [...] amplo compartilhamento de canal, a propriedade de catalisar cooperao, o mecanismo de normatizao do processo, envolvendo sistemas abertos. Se perguntarmos a qualquer membro dessa sociedade da informao qual o significado de Internet, provavelmente a resposta mais escutada seria a rede mundial de computadores, entretanto qual a melhor definio para o termo Internet? Necessrio, assim, trazer baila o significado tcnico da palavra: A Internet pode ser definida como uma rede de computadores ligados entre si, perfazendo-se a conexo e comunicao por meio de um conjunto de protocolos, denominados TCP/IP (Transmission Control Protocol / Internet Protocol), de maneira que a identificao das suas fronteiras fsicas se torna impossvel em virtude da sua difuso pelo planeta, atravessando varias naes como se fora um rio, tendo englobado milhares de outras redes ao redor do mundo, que passaram a adotar tais protocolos. (MARTINS, 2003, p. 34) Em um sentido mais leigo da palavra Internet, Corra (2000, p. 8) a classifica como sendo: [...] um sistema global de rede de computadores que possibilita a comunicao e a transferncia de arquivos de uma mquina a qualquer outra mquina conectada na rede, possibilitando, assim, um intercmbio de informaes sem precedentes na histria, de maneira rpida, eficiente e sem a limitao de fronteiras, culminando na criao de novos mecanismos de relacionamento. Pode se dizer que a Internet um simples meio de comunicao, que depende de um outro meio de comunicao. Um computador ligado a uma linha telefnica, a um sinal de rdio, ou um satlite pode se interligar com outros computadores e assim por diante. como uma rede de neurnios, que vo passando informaes a cada dispositivo conectado, e quanto mais dispositivos conectados maior a interao existente. E no caso de uma via de transferncia de informao ser obstruda, um novo caminho ser formado para que as informaes sejam ininterruptas. (ORRICO JNIOR, 2004, p. 36) (grifo do autor) 17
A Internet no algo fsico, palpvel, que possui delimitaes, uma rede que aumenta consideravelmente com cada computador, ou dispositivo, que se conecta a ela. A Internet uma rede internacional ou de computadores interconectados que permite a comunicao entre si de dezenas de milhes de pessoas, assim como o acesso a uma colossal quantidade de informaes de todo o mundo. (LORENZETTI, 2005, p. 468). Continua, Lorenzetti (2005, p. 468), mencionado que a Internet possui quatro caractersticas: a) uma rede aberta, visto que qualquer um pode ter acesso a ela; b) interativa j que o usurio gera dados, navega e estabelece relaes; c) internacional, no sentido de que permite superar as barreiras nacionais; d) h uma multiplicidade de operadores. Apesar de a Internet ser conhecida como a rede mundial de computadores no necessrio que seja um computador, na acepo literal da palavra, o palavra computador empregada, no significa apenas computador daqueles que possumos em nossas casas, mas incorpora todo e qualquer dispositivo que se conecte rede. Celulares, agendas eletrnicas e at mesmo eletrodomsticos dos mais comuns utilizados, como geladeiras e microondas j so possveis de manter uma conexo com a Internet. Com a evoluo da tecnologia desfrutamos de maiores disponibilidades de recursos os quais anteriormente, em um passado prximo, era apenas possveis por meio da presena fsica. Neste contexto histrico, a Internet, tambm conhecida como a grande rede, traz consigo a era do tempo real, permitindo a disposio instantnea de uma informao, de uma imagem ou som atravs do mundo, com diversas aplicaes possveis, tais quais o ensino e trabalho distncia, a medicina pela via ciberntica ou as relaes de consumo travadas no espao virtual [...]. (MARTINS, 2003, p. 32) No h como negar que a Internet um instrumento que traz incontveis benefcios aos seres humanos, em todas as reas, sem dvida nenhuma pode ser considera a maior inveno do sculo passado, quem sabe at mesmo a maior 18
inveno j produzida pela raa humana. Nunca a populao mundial foi capaz de interagir to rapidamente e de tantas formas. Mas para entendermos melhor como a Internet invadiu nossas vidas devemos saber o porqu e como ela surgiu, alm de estudarmos o seu desenvolvimento at os dias de hoje. No que tange a histria da Internet, propriamente dita, temos a primeira fase na dcada de 1960. No incio daquela dcada, comearam as pesquisas para a troca de mensagens em redes do tipo packet switched, ou seja, comunicaes que se valiam de interligaes lgicas, e no fsicas, entre os usurios. No final da dcada, em 1969, uma rede de computadores de origem militar, a ARPANET, do Departamento de Defesa dos Estados Unidos, j fazia uso da tecnologia packet switched. Os computadores passaram a ser interligados ARPANET ao longo dos anos seguintes a uma taxa acelerada. [...] At o incio da dcada de 1970, a rede ARPANET ainda utilizava como protocolo o Network Control Protocol NCP e contava com quatro pontos de presena localizados em Stanford, Los Angeles (UCLA), Santa Brbara (UCSB) e Utah. (ROHRMANN, 2005, p. 5) Portanto, havia estudos acerca de troca de mensagens por uma rede, comunicao esta que no era feita em plano fsico. Utilizando-se destes estudos, o Departamento de Defesa dos Estados Unidos criou a sua prpria rede, a qual fora designada de ARPANET, rede esta onde os computadores tinham a capacidade de se interligarem, trocando informaes em taxa acelerada. A ARPANET surgiu da Advancer Research Projects Agency (ARPA), criada em 1957, no governo do presidente Eisenhower, e que tinha por objetivo desenvolver projetos na rea tecnolgica, sempre voltada para fins militares. Da associao da sigla ARPA mais a palavra net, que na lngua inglesa significa rede, que surgiu o primeiro nome dado a internet, ARPANET. (PEREIRA, 2003, p. 23) (grifo do autor) A iminncia de um conflito nuclear entre os dois blocos e a reao ao lanamento russo do Sputnik, primeiro satlite artificial, fez com que as autoridades 19
norte-americanas buscassem manter intacta a comunicao entre suas bases, em uma eventual investida do inimigo. (PEREIRA, 2003, p. 23) Essa rede que tinha inicialmente quatro pontos como servidores, ou pontos de presena, fora desenvolvida durante a Guerra Fria travada entre Estados Unidos e a antiga Unio Sovitica, atualmente Rssia, para garantir que o sistema Norte- Americano de defesa continuasse ativo mesmo se uma das cidades que serviam como servidores fosse atingida, podendo assim manter a comunicao entre as demais. (PAESINI, 2006, p. 25) Pode se dizer que um dos maiores bens que a humanidade construiu, bem esse que facilita a vida de todos, basicamente fruto de uma das maiores imbecilidades j vistas pela humanidade, a guerra. A necessidade de auto-defesa de um pas que encontrava-se em plena guerra fez com que o seu Departamento de Defesa implementasse o que conhecemos hoje em dia como Internet. De algo completamente destrutivo, como uma guerra entre naes, foi que cresceu e comeou a ser plenamente usada essa descoberta tecnolgica espantosa. Com o passar do tempo a Internet foi evoluindo, na dcada de 1970 houve a inveno do e-mail, surgimento do File Transfer Protocol FTP utilizado na transmisso de arquivos executveis. J na dcada de 1980 ocorreu a padronizao do protocolo da Internet, padronizao esta que utilizada atualmente, o protocolo TCP/IP. A internet deixou de ser exclusivamente de uso militar e espalhar-se mediante a comunidade cientfica, nas atividades acadmicas e de pesquisa. (ROHRMANN, 2005, p. 6) O uso da Internet foi amplamente difundido mesmo na dcada de 90, onde todas as pessoas puderam desfrutar do uso desta ferramenta que transformou por completo o campo tecnolgico. A dcada de 1990 comea com o fechamento da ARPANET. Foi tambm o marco do incio da maior utilizao da Internet pelas pessoas naturais e jurdicas. O grande crescimento da Internet entre os usurios no-ligados atividade de pesquisa deu-se em razo de dois fatores essenciais. O primeiro foi a popularizao da World Wide Web (WWW), graas ao surgimento de programas capazes de manipular interfaces grficas. 20
[...] O segundo fator foi o surgimento dos provedores de acesso, isso , as empresas que possibilitam o acesso do pblico em geral Internet. [...] Os provedores tem seus computadores ligados Internet e dispem de canais de acesso para seus clientes por meio de dispositivos que permitem a ligao dos computadores, por exemplo, s linhas telefnicas. (ROHRMANN, 2005, p. 6-7) Portanto, os provedores da Internet so os responsveis pela disponibilizao ao acesso dessa ferramenta tecnolgica que fez com que todos ns entrssemos na Era Digital conhecidos como Sociedade da Informao, no havendo limites para a interao dessa nova sociedade. Mas como esses provedores funcionam? Gois Jnior (2001, p. 49) explica o modo de funcionamento desses distribuidores de tecnologia: Assim, no sistema atual de rede temos, basicamente, milhes de computadores nos lares e empresas, ligados a computadores servidores maiores, em geral instalados em empresas que fornecem acesso, chamadas comumente de provedores de acesso Internet. Os provedores inscrevem as mquinas de menor porte como suas usurias e tornam disponveis servios para essas mquinas, que passam a ter acesso grande rede por meio dos seus computadores. Por sua vez, os servidores das empresas provedoras so ligados a grandes estruturas de comunicao chamadas de backbones que escoam pelo mundo afora o imenso trfego de informaes proveniente dos provedores de acesso mediante canais de satlite ou cabos submarinos. (grifo do autor). Inicialmente a Internet no Brasil era uma ferramenta restrita, chegando ao territrio nacional no ano de 1988, porm restrita a universidades e centros de pesquisa. Apenas com a Portaria de nmero 295 de 20/07/1995 que foi possibilitada a comercializao do acesso por meio das empresas conhecidas como provedoras. (NUNES; OLIVEIRA, 2008, p. 270) No mesmo ano, em maio de 1995, o Ministrio das Comunicaes (MC) e o Ministrio da Cincia e Tecnologia (MCT), resolveram editar nota conjunta informando a introduo da Internet no Brasil, estipulando alguns fundamentos pertinentes: 21
2. A Internet 2.1 A Internet um conjunto de redes interligadas, de abrangncia mundial. Atravs da Internet esto disponveis servios como correio eletrnico, transferncia de arquivos, acesso remoto a computadores, acesso a bases de dados e diversos tipos de servios de informao, cobrindo praticamente todas as reas de interesse da Sociedade. 2.2 A Internet organizada na forma de espinhas dorsais backbones, que so estruturas de rede capazes de manipular grandes volumes de informaes, constitudas basicamente por roteadores de trfego interligados por circuitos de alta velocidade. 2.3 Interligadas s espinhas dorsais de mbito nacional, haver espinhas dorsais de abrangncia regional, estadual ou metropolitana, que possibilitaro a interiorizao da Internet no Pas. 2.4 Conectados s espinhas dorsais, estaro os provedores de acesso ou de informaes, que so os efetivos prestadores de servios aos usurios finais da Internet, que os acessam tipicamente atravs do servio telefnico. 2.5 Podero existir no Pas vrias espinhas dorsais Internet independentes, de mbito nacional ou no, sob a responsabilidade de diversas entidades, inclusive sob controle da iniciativa privada. 2.6 facultada aos provedores de acesso ou de informaes a escolha da espinha dorsal qual se conectaro, assim como ser de livre escolha do usurio final o provedor de acesso ou de informaes atravs do qual ele ter acesso Internet. A Internet foi assim tomando a forma que conhecemos hoje, uma ferramenta de fcil acesso, de interface atraente e funcionalidades inmeras que a torna essa tecnologia to indispensvel nos tempos modernos. Os criadores desta tecnologia no imaginavam a dimenso que ela iria tomar e nem ns atualmente conseguiremos imaginar a grandeza que ela poder tomar, algo que passa a incorporar tudo e todos, sem possibilidade de mensurao do seu alcance. Conclui-se que o desenvolvimento e penetrao da rede Internet ainda deve manter o forte ritmo j observado, com conseqncias potencialmente explosivas. Observa-se que no existe nenhum limite vista para a revoluo da informao e que o ritmo desta no tem paralelo na Histria, tornando muito difcil prever suas conseqncias. O 22
que se pode ver que praticamente nenhuma atividade humana sair inclume da revoluo da informtica. (MANDEL; SIMON; LYRA, 1997, p. 01). Essa uma caracterstica do ciberespao, ou Internet, dado o fato de no possuir um controle central. um mundo que cresce a cada minuto, sem censura alguma, com a adeso de demais computadores que se conectam rede e passam a navegar livremente, inclusive com a possibilidade de criar novos sites, disponibilizar novos programas. So os usurios ativos que incrementam essa rede mundial de computadores e a fazem evoluir de maneira progressiva e absolutamente desenfreada. Todo esse crescimento, por vezes, pode ser prejudicial, haja vista que, qualquer crescimento sem controle pode desencadear falhas, falhas estas que passam a ser aproveitadas por criminosos.
1.2 A INTERNET E SEUS CONCEITOS
Antes de abordarmos a relao existente entre a Internet e o Direito, h de se esclarecer os termos empregados neste meio, alm de enumerar os atores que figuram no mundo da Era digital. Como a palavra Internet j foi base do sub-captulo anterior, tendo sido explicado o seu significado e toda evoluo no havendo necessidade de novamente abord-lo, passamos, desta forma, a conceituar palavras que fazem parte deste mundo digital. Comeamos pelos usurios da rede que so conhecidos como internautas, que navegam nesta rede por meio de browser que um programa que permite passear de uma pgina para outra na WEB. o mesmo que navegar. (GOIS JNIOR, 2001, p.180) As pginas da Internet, que hospedam as informaes inseridas pelo usurio detentor da pgina, so chamadas de sites, ou em portugus, stios. Os sites podem estar interligados entre si, quando ao adentrar um site h um link que o ao escolh- lo leva o internauta a outro site. 23
Esses sites esto alocados em servidores, computadores que oferecem suporte para o armazenamento destes sites. Os servidores so comandados por um provedor, que a empresa responsvel pela comunicao dos internautas com a Internet. A Internet, por sua vez, possui uma infinidade de ferramentas as quais os usurios podem utilizar-se, como o e-mail, que uma espcie de servio de correio eletrnico; os downloads, que so arquivos das mais diversas funcionalidades, disponibilizados dentro de um servidor, para uso comum de quem quiser copi-lo; entre outras inmeras utilidades disponibilizadas ao acesso de qualquer usurio da Internet. Muito embora o ciberespao possa parecer seguro para a maioria dos usurios, h pessoas mal intencionadas, em vista disso, foram criados alguns mecanismos de defesa, como os firewalls. Esses firewalls so compreendidos como um sistema de segurana com o objetivo de proteger o acesso a rede do computador que est blindado por esse sistema. H tambm a utilizao, estes muito conhecidos, dos antivrus. Programas destinados a impedir a infeco e, ou, quando afetado o computador, tentar remover os vrus que infectam os computadores. Os vrus de computadores so programas cuja maior caracterstica a de se acoplar a outros programas e se replicar indefinidamente. Alguns vrus deflagram aes danosas que podem causar muitos prejuzos. (GOIS JNIOR, 2001, p.189) Esses vrus so elaborados por crackers, que so sujeitos que quebram a segurana dos sistemas, penetrando no sistema informtico alheio para causar danos. J os hackers, muito confundido com os crackers, so indivduos que estudam a rede no intuito de obter acesso a reas restritas, porm como objetivo de descobrir os pontos fracos para aperfeioar o sistema de segurana, sendo assim pela ltima definio a eles atribuda, como Problem Solvers, ou solucionadores de problemas. (GOIS JNIOR, 2001, p.182,184) Acontece que a maior parte dos doutrinadores que abordam o tema no fazem essa diferenciao entre os crackers e hackers, portanto, no restante do presente texto havero trechos onde hackers tambm sero tratados como agentes que visam o dano dos sistemas informticos. 24
Estes so alguns termos devem ser explicados para a continuao do trabalho monogrfico, uma vez que sero utilizados, do restante, o texto apresentar novas palavras que sero explicadas quando necessrio. Destarte, passaremos no prximo item a comentar sobre a Internet frente ao Direito, como o estudo conjunto destes dois institutos comeou a ser realizado e a necessidade de ambos se mostrarem conexos, interligados.
1.3 A INTERNET E O DIREITO
O Direito procura de uma maneira geral fazer um controle das atividades exercidas pela sociedade, em todos os mbitos possveis e imaginveis onde h direitos inerentes pessoa. Como no poderia deixar de ser diferente, o Direito tambm visa integrar-se ao mundo globalizado e, por conseguinte, ao ciberespao. De tal modo, os operadores do Direito comearam a observar a Internet como um campo carente de sua atuao jurisdicional, sendo mais que indispensvel voltar seus olhos para esta rea que evidenciava tamanha expanso perante toda a coletividade. A publicao dos primeiros artigos e textos jurdicos acerca da aplicao do Direito na Internet tiveram incio na primeira metade da dcada de 90, exatamente quando o uso desta tecnologia tornou-se popular, chegando ao alcance das residncias e perdendo aquela figura de tecnologia necessria apenas no meio empresarial ou corporativo. Os primeiros problemas abordados tratavam basicamente da competncia jurisdicional aos crimes cometidos. As primeiras discusses envolveram, principalmente, os problemas relacionados aos conflitos de jurisdio no espao virtual. Dada a possibilidade de as pessoas acessarem, pela Internet, web sites localizados em outros pases e praticarem atos jurdicos, tais como jogos em cassinos fora de seus pases de origem, o problema da jurisdio foi o mais estudado e analisado em artigos jurdicos no incio daquela dcada. (ROHRMANN, 2005, p. 8, grifo do autor) 25
O Direito voltado Internet ainda algo embrionrio no Brasil e no mundo, entretanto tem despertado maior ateno nos ltimos tempos ante a enorme insero que a rede mundial de computadores teve no cotidiano das pessoas em geral, alm da imperativa necessidade de regulamentao neste mbito que no possui limitadores ou controle especifico de um ente. Paesani (2006, p. 28), citando o doutrinador italiano Borruso, menciona como a sociedade vinculada ao Direito deparou-se com a insero da Internet em nosso cotidiano: Conforme a opinio de Borruso, o computador entrou no mundo do direito despertando os atrasos, as cautelas, a perplexidade e as desconfianas que circundam os novos fenmenos. Podem ser evidenciadas duas reaes tpicas dos juristas: a desconfiana, caracterstica do mundo fechado do Direito, quando se confronta com as inovaes tecnolgicas; e a defesa tpica do Direito -, que se fecha e procura expelir o elemento perturbador para neutralizar as foras invasoras. (grifo do autor) O prprio Direito, em suas mais variadas esferas, vem aderindo tecnologia de rede. Por meio de assinaturas digitais, processos eletrnicos, contratos eletrnicos. Todavia, o Direito voltava-se apenas utilizao destas ferramentas cibernticas, mas o Direito tem como papel irrenuncivel, de precaver a sociedade contra os males e falhas que tornam possveis o cometimento de ilcitos neste meio virtual. A sociedade virtual no se encontra desvinculada do mundo real. Problemas so revelados no cruzamento entre o virtual e o real. As condutas adotadas na Internet no so auto-suficientes para reprimir os atos delitivos que ocorrem no plano virtual. Deste modo, chega-se a concluso que as normas jurdicas de Direito aplicveis ao mundo real, devem ser obrigatoriamente, por justaposio, incorporadas ao mundo informtico virtual, visando a proteo integral dos direitos, culminando nas sanes civis e criminais dos responsveis por quaisquer danos acontecidos. 26
A jurisdio do Estado Democrtico de Direito transpassa o mundo virtual e o real, ela abarca tudo e qualquer conflito que possa ocorrer nestes mundos paralelos. bem verdade que o prprio mundo ciberntico cria suas barreiras de controle com relao ao uso da Internet, porm so barreiras facilmente transpassveis. Padres dessas barreiras podem ser facilmente identificados, a exemplo dos sites de conversa, os famosos chats, que possuem na figura do moderador, como o prprio nome j diz, uma pessoa que serve para moderar os participantes das salas de bate-papo. Em caso de haver algum tipo de ofensa por parte de um dos membros, o moderador tem a capacidade de punir o ofensor, com a impossibilidade de entrar naquela sala novamente, ou at mesmo com o total banimento daquele site, tudo para garantir o respeito e companheirismo entre os participantes. Acontece que esses moderadores no so capazes de coibir todos os tipos de infraes cometidas no ciberespao, em vista disso, faz-se imperioso que o Direito seja um instrumento ativo, que aja coexistindo entre o mundo real e o mundo virtual. Em face de todo o explanado, podemos deduzir que apesar de a Internet ser reconhecida nos tempos atuais como uma ferramenta utilizada para o bem comum e uma maior interao entre a populao mundial no apenas para este intuito que a ela usada, muitos criminosos aproveitaram-se deste importante avano tecnolgico para tirar vantagens de maneiras ilcitas, surgindo assim os crimes cibernticos. Pessoas que possuem um maior conhecimento tcnico acerca desta tecnologia e que esto mal intencionadas, a usufruam, por meio de artifcios ardilosos e fraudulentos, tirando proveito de outras pessoas, as quais compartilhavam desta rede de computadores. Pelo fato de que a rede internacional de dados ocupa e vir ocupar uma parcela gigantesca das tarefas executadas pelos homens, como pagar contas, comprar e vender produtos dos mais variados, trocar correspondncias, expor suas vidas ntimas atravs de blogs e demais recursos que a Internet nos disponibiliza, fazer-se- mais do que necessrio uma proteo especial quanto aos crimes que venham a violar toda e qualquer atividade realizada. 27
Praticamente todas as pessoas, em um futuro prximo, sairo muito menos de suas casas, pois controlaro seus afazeres por meio da Internet. Basta imaginar que j possvel que um simples celular ou qualquer computador controle, a kilmetros de distncia, ou at mesmo de um lado ao outro do mundo, se a fechadura de seu apartamento est trancada, se a sua banheira est com gua e qual a temperatura da mesma, entre outras inmeras tarefas que faro parte do cotidiano. Por isso caso algum invada esse sistema, destranque sua porta para facilitar o cometimento de um ato criminoso, a exemplo de um furto, ou at mesmo o invada o sistema apenas para causar um transtorno qualquer, a legislao brasileira deve estar preparada para punir, no uso de meios legais e positivados, os responsveis por esses crimes. O juiz federal Ivan Lira de Carvalho (Apud DAOUN, 2001, p. 203-204) proferiu o seguinte pensamento acerca da criminalidade ciberntica: Os diversos seguimentos da sociedade moderna, e dentre estes destacado o que engloba os profissionais do Direito, demonstram clara preocupao do homem moderno com os rumores da rede mundial de computadores (Internet), que apesar de ser, inegavelmente, um marco na diviso da histria da humanidade, ao lado de tantos benefcios que propicia, tem tambm o seu lado nefasto: instrumento de crime. De Lucca (2005, p. 53) retira dos ensinamentos de Mrio Losano, quatro possveis abordagens do direito ciberntico, o qual aqui foi apelidado de Jusciberntica, em relao ao direito propriamente dito: 1. O mundo do Direito, na sua totalidade, considerado como um subsistema em relao ao sistema social e so estudadas as inter- relaes entre os dois, conforme um modelo ciberntico. 2. O mundo do Direito estudado como um sistema normativo, dinmico e auto-regulador. O Direito concebido como um todo do qual so estudadas no as relaes externas (n 1), mas sim as relaes internas, isto , aquelas que ligam entre si as vrias partes do sistema. Procura-se definir, aqui, uma estrutura ciberntica do sistema jurdico. 3. Os modelos cibernticos, em geral, deveriam ser idealizados tendo em vista a sua utilizao em mquinas cibernticas. Esta passagem para o computador pressupem, porm, uma formalizao da linguagem jurdica. 28
Na Jusciberntica, neste terceiro tipo de pesquisa, esto contidos a lgica formal aplicada ao Direito, a anlise da linguagem jurdica e, de maneira geral, os estudos de Teoria Geral do Direito. Aqui, a norma no mais uma parte dentro de um todo (o Direito) da qual se estudam as relaes com as outras partes do mesmo conjunto (como no n 2), mas sim ela mesma torna-se um subsistema, do qual se estudam as diferentes partes e as suas relaes recprocas. 4. Estudamos, assim, os aspectos do Direito e das normas que podem tornar acessveis aos computadores eletrnicos determinados fenmenos jurdicos. Contudo, a passagem para esta aplicao prtica faz surgir numerosos problemas no encontrados nos nveis anteriores. Esses problemas pressupem noes no s jurdicas, mas tambm tcnicas. Por isso, o setor de tratamento das normas jurdicas como informaes (isto , da sua recuperao eletrnica) o setor interdisciplinar que marca a fronteira entre a Jusciberntica e a tecnologia dos computadores. Percebe-se, portanto, a importncia que o Direito tem direcionado rede mundial de computadores, uma vez que h uma afetao desta tecnologia em todas as reas imaginveis e tambm no mundo jurdico. Feita a introduo da Internet frente ao Direito, no prximo captulo passaremos a abordar aos crimes cibernticos em geral.
2 CRIMES CIBERNTICOS Este captulo pretende demonstrar os tipos de classificao e de crimes virtuais propriamente ditos. Ser abordado onde considerado o local do cometimento do crime e se ele abarca a teoria adotada pelo Cdigo Penal Brasileiro. Estudaremos a figura dos agentes ativos dos crimes cibernticos, inclusive mencionado quais objetivos motivam a maioria desses criminosos. Por fim discorreremos sobre a investigao no cenrio policial brasileiro, o quo a polcia brasileira encontra-se preparada para tratar dessa nova modalidade delitiva. 29
2.1 CLASSIFICAO DOS CRIME CIBERNTICOS
Os prprios crimes cibernticos apesar de serem poucos estudados, se comparados com os crimes comuns, j ganham classificaes prprias. A doutrina vem fazendo diferenciao entre crimes de informtica prprios ou puros dos imprprios, tambm chamados de mistos ou impuros. Na embrionria doutrina penal informtica, dentre vrias classificaes que surgem, adotamos a seguinte: No CRIME DE INFORMTICA PURO, o sistema de informtica ou seu equivalente compreendido como meio e fim almejado pelo agente criminoso virtual. No CRIME DE INFORMTICA MISTO OU IMPURO, a informtica somente um meio, um veculo para a prtica de um delito claramente definido na legislao penal vigente, ou seja, o bem jurdico aviltado, j est devidamente tutelado. (DAOUN, 2001, p. 206-207) (grifo do autor) O doutrinador Fernandes (apud ROSSINI, 2004, p. 213) tambm compartilha do mesmo entendimento para a classificao dos crimes cibernticos, mencionando que os crimes cibernticos puros tm em vista, especfica e exclusivamente, os sistemas informticos em todas suas formas, sendo estes sistemas compostos por software, por hardware (computador e perifricos), de dados e sistemas de armazenamento. Desta feita, a conduta delitiva busca unicamente atingir o sistema informtico do sujeito passivo, tendo como exemplos atos de vandalismo contra a integridade fsica do sistema em razo de acesso desautorizado de um usurio, conduta esta praticada por hackers e crackers, porm ainda sem tipificao no Brasil. J com relao aos crimes cibernticos mistos, Fernandes (apud ROSSINI, 2004, p. 213) aduz que o objeto jurdico afetado diverso de qualquer meio informtico. O computador consiste em mero elemento para obter a finalidade principal que a ofensa a outro bem jurdico resguardado pela lei penal. Aponta como exemplo o estelionato, a ameaa, os crimes contra a honra, havendo a possibilidade, inclusive, do cometimento de homicdio por meio da Internet, 30
provocando uma mudana de distncia na rota de avies para que se choquem ou fiquem sem combustveis; alteraes distncia de medicamentos com desautorizado uso do sistema informtico. Outros modelos de crimes mistos so exemplificados por Daoun (2001, p. 207): Partindo para o campo ftico dos crimes informticos de natureza mista, encontramos alm do furto virtual e da pedofilia, diversas condutas que esto sendo largamente empregadas na Internet. O estelionato em todas as suas formas, a lavagem de dinheiro, os crimes do colarinho branco, o contrabando, o terrorismo, violaes propriedade intelectual e industrial, crimes contra a honra e o conhecido furto salame, no qual o ladro faz transferncia dos centavos de milhares de contas correntes sem que os titulares percebam, so crimes que vm sendo largamente praticados e consumados com o uso da Internet. (grifo do autor) Embasado nesta classificao, percebe-se que o crime de informtica imprprio, misto ou impuro apenas um meio de alcanar a consumao do delito, seria uma forma de modus operandi, pois com o uso de ferramentas cibernticas h a possibilidade de executar o delito. importante deixar claro que nos dois casos (crimes prprios e crimes imprprios) o computador, obviamente, em face de se tratar de um crime de informtica, ser um meio para a prtica do ato criminoso. Ocorre que, nos crimes prprios, o sistema de computador est tambm intimamente relacionado com o bem jurdico tutelado pela lei penal ofendida, violada pelo agente que praticou o ato tpico, constituindo, assim, muitas vezes, o sistema de computador como o prprio bem jurdico tutelado pela norma penal violada. (ROHRMANN, 2005, p. 122) O crime informtico prprio no atinge a esfera fsica humana, a nica possibilidade de atingir um alvo fsico algo ligado ao sistema ciberntico, como um computador e seus componentes, afeta apenas os componentes que se conectam rede. Extrai-se por meio do presente estudo, que o campo dos crimes cibernticos de natureza mista ou impura so os mais estudos e debatidos no mundo jurdico, pois so meios para prtica de crimes j conhecidos e tipificados pela legislao penal vigente. Como dito previamente, so apenas novos modos de operao para o 31
cometimento da infrao penal. Aps a classificao doutrinria dada aos crimes cibernticos momento de falar dos crimes propriamente ditos.
2.2 ESPCIES DE CRIMES CIBERNTICOS
Explanar-se- agora dos crimes de informtica contra o prprio sistema informtico e tambm no uso do sistema.
2.2.1 Dos atos contra um sistema de informtica
Atos dirigidos contra o prprio computador, seus componentes ou sistemas (contedo operacional) e programas em geral. Nessa categoria esto compreendidos os furtos comuns do prprio computador, do material de que feito ou dos seus componentes. A tambm esto a sua apropriao indbita e a sua danificao ou destruio (sabotagem informtica), inclusive os atos praticados contra os suportes materiais de informao, como os disquetes, as fitas magnticas, etc. (FERREIRA, 2005, p. 245) (grifo do autor) Conforme classificao previamente realizada no item anterior, percebemos que os crimes contra o sistema de informtica enquadram-se na categoria de crimes de informtica puro ou prprio, pois o bem atingido exatamente o equipamento informatizado. No servindo este exclusivamente, ou melhor, apenas como meio para o cometimento de um ilcito penal, como nos crimes de informtica imprprios, e sim sendo, neste caso, o bem jurdico diretamente afetado. Pode se dizer, de uma maneira bem grosseira, que a real vtima nesses crimes o prprio sistema computadorizado. Boa parte dos doutrinadores entendem que esse tipo de delito no deveria figurar como crime de informtica, pois o computador simboliza, nestes casos, apenas um objeto comum como outro qualquer, um bem que no deve ser tratado de forma diferenciada. 32
Podemos perceber essa conceituao diversa quanto aos crimes de informtica por parte de Costa (2007, p. 01) que os classifica como sendo: a conduta que atenta contra o estado natural dos dados e recursos oferecidos por um sistema de processamento de dados, seja pela compilao, armazenamento ou transmisso de dados, na sua forma, compreendida pelos elementos que compe um sistema de tratamento, transmisso ou armazenagem de dados, ou seja, na forma mais rudimentar. Isto posto, depreende-se que o crime de informtica todo aquele procedimento que atenta contra os dados, que o faz na forma que estejam armazenados, compilados, transmissveis ou em transmisso. Assim, o crime de informtica pressupe dois elementos indissolveis: contra os dados que estejam preparados s operaes do computador e, tambm, atravs do computador, utilizando-se software e hardware, para perpetr-los. Conclui-se que aquele que ateia fogo em sala que estiverem computadores com dados, com o objetivo de destru- los, no comete crime de informtica, do mesmo modo, aquele que, utilizando-se de computador, emana ordem a outros equipamentos e cause, por exemplo, a morte de algum, estar cometendo homicdio e no crime de informtica. (grifo do autor) Lembrando aqui que esse entendimento trata do crime contra o computador propriamente dito e no engloba os atos contra os dados ou programas do computador. Nos atos contra dados ou programas de computador podemos citar trs palavras que so os principais atos praticados nesses crimes, cpia, alterao e destruio. A cpia se refere reproduo no autorizada por parte das informaes existentes no sistema; a alterao, que pode ser total ou parcial, destas informaes e a destruio total pelo apagamento do contedo dos suportes. (FERREIRA, 2005, p. 246-247) Hoje o termo pirataria usado genericamente para identificar tudo que feito ilegalmente por uns em prejuzo de outros, desde que no haja a perda material do objeto original pelo titular. Assim, temos que a expresso usada ora para fatos, como, por exemplo, transporte pirata, para identificar o transporte clandestino de passageiros, ora para produtos, produto pirata para identificar uma falsificao de produto 33
fsico ou reproduo de contedo intelectual etc. (ORRICO JNIOR, 2004, p. 23-24) (grifo do autor) Essa reproduo de contedo intelectual nada mais do que a cpia das informaes existentes no sistema, trata-se de pirataria informtica, a apropriao das informaes no se enquadrando como apropriao indbita nem delito de furto, uma vez que o proprietrio no desapossado de seu bem. Um exemplo de pirataria informtica a pirataria de softwares que causa grandes perdas ao mercado de programas de computador. A pirataria de software consiste na apropriao e venda de cpias de programas de computador sem a licena do autor, estando regulada no Brasil pela Lei n. 9.609, de 19 de fevereiro de 1998, que dispe sobre a proteo da propriedade intelectual de programa de computador e a sua comercializao no Pas. possvel, atualmente, fazer uma cpia perfeita de um programa de computador em meios de mdia, como um CD. Feita tal cpia, tambm h necessidade da replicao de toda a embalagem e manuais do programa, objetivando maior autenticidade. A cpia da embalagem e do manual muito mais cara que a cpia do programa em si. (CORRA, 2000, p. 46-47) (grifo do autor) Muito embora a legislao brasileira busque frear essa modalidade de crime, a cpia de programas no se d apenas pela reproduo em mdia, outra grande vil da pirataria informtica a prpria Internet. bem verdade que a grande maioria dos desenvolvedores de softwares buscam a divulgao de seus produtos por meio da disponibilizao desses na grande rede. Entretanto essa disponibilizao encontra uma condio, os programas disponveis so verses de teste, que duram por apenas alguns dias, conhecidos na rede como sharewares, ou os que tem funes restritas se comparadas com a verso completa do programa, conhecidos como programas trials. Acontece que o grande desafio da pirataria combater as pginas da Internet que colocam a disposio dos usurios programas completos sem reverter nenhum dinheiro aos produtores dos desenvolvedores. Essas pginas no cobram nada dos internautas, e quando excepcionalmente cobram, o valor fica retido com os criminosos. Esses tipos de sites so encontrados facilmente por meio dos sistemas de buscas e disponibilizam uma quantidade absurda de programas, que so 34
comercializados, para que sejam baixados sem qualquer problema. Quanto alterao dos programas de computador temos a modificao da programao original, causando o acesso ao banco de dados, registros e codificaes, resultando na chamada espionagem informtica. (FERREIRA, 2005, p. 247) Por fim, a destruio total do programa de computador, consiste no apagamento do contedo dos suportes, por meio da supresso, constituindo graves danos ao equipamento.
2.2.2 Dos crimes cometidos por intermdio de um sistema de informtica
Aqui sero tratados os crimes de informtica imprprios, que conforme explicado anteriormente, so condutas delitivas j tipificadas pelo Cdigo Penal onde o sistema informtico serve apenas como um ferramenta para o alcance do ato consumativo, apenas o meio para o cometimento do ilcito. Os crimes passveis de uso dos meios informticos so numerosos, e inclui a cada dia, ou melhor, descoberta e arquitetada uma nova modalidade para aumentar ainda mais a gama de crimes deflagrados no uso desta tecnologia. Porm, pode-se dizer que as reas de maior incidncia so nos crimes contra o patrimnio, contra a liberdade individual e contra a propriedade imaterial, includo tambm outros delitos de natureza econmica. (FERREIRA, 2005, p. 249-250) Nas infraes contra o patrimnio praticamente todas as modalidades delitivas permitem a utilizao do computador como instrumento, sendo o furto, roubo, dano e estelionato os crimes usualmente mais praticados. (FERREIRA, 2005, p. 250) A figura do estelionato, prevista no art. 171 1 do Cdigo Penal brasileiro de 1940, que consiste no emprego de meios fraudulentos para a obteno de ilcita vantagem, abrange os exemplos mais conhecidos e mais freqentes dessas atuaes criminosas, tanto no Brasil quanto nos demais pases. Compreende tanto o caso das transferncias
1 Art. 171. Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento. 35
fraudulentas de fundos nas contas bancrias quanto os casos de desvio. Em geral praticados por funcionrios das instituies financeiras, de fraes de quantias, ou contas arredondadas, nos clculos de clientes ou da empresa, acumulando-se o dinheiro lentamente na conta pessoal do agente. Ou ainda o uso de carto personalizado, fornecido pelos bancos para permitir o acesso s contas eletrnicas atravs de um cdigo pessoal, abusivamente utilizado por algum que o tenha furtado, encontrado ou falsificado. (FERREIRA, 2005, p. 250) Em se tratando de crime de furto mediante o uso do computador, podemos ter como exemplo algum que instala um aparelho eletrnico (chupa-cabra) em um terminal de banco que se conecta a um computador, enviando assim informaes valiosas como nmero da conta e senha. De posse dessas informaes o agente criminoso pode vir a transacionar uma movimentao financeiramente na conta da vtima, vindo a furtar a quantia de dinheiro que desejar. Elucidados os crimes de informtica de furto e de estelionato, podemos perceber que: Em ambos os delitos, temos uma hiptese em que existe, na forma de agir do criminoso, a fraude; no crime de furto previsto no art. 155, 4, II, 2 e no estelionato verificamos o meio fraudulento utilizado para manter algum em erro, fato que levar a consumao do delito, como visto, quando a vtima, influenciada pela falsa percepo da realidade a que foi submetida, entrega ao criminoso a vantagem indevida. (SILVA, R., 2008, p. 43) Destaca-se que tanto o crime de furto quanto o de estelionato so os mais comuns entre os que atentam contra o patrimnio. Os crimes contra a pessoa tambm figuram ativamente entre os ilcitos informticos, principalmente contra a inviolabilidade de correspondncia e contra a honra.
2 Art. 155. Subtrair para si ou para outrem, coisa alheia mvel: [...] 4. A pena de recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa, se o crime cometido: [...] II com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; 36
Muitas pessoas continuam a usar o servio de correios para se corresponderem, uns porque no conseguem se acostumar com a modernidade de simplesmente enviar um e-mail, outros pelo simples saudosismo e alguns por confiarem que enviando uma carta por correio a inviolabilidade de seu contedo mais garantida que o envio deste por uma caixa de correio eletrnica. O crime de inviolabilidade de correspondncia um desses crimes passveis de cometimento virtual que afetam a liberdade individual da pessoa que possui sua intimidade devassada. O e-mail pratico e rpido, mas no seguro. Ao enviar uma mensagem, voc se conecta a um servidor SMTP, que a retransmite entre vrios outros servidores, at ficar armazenada num provedor, esperando que o destinatrio se conecte e leia. Em qualquer ponto deste trajeto, o administrador de sistemas ( ou um hacker, se o sistema no for suficientemente seguro) pode bisbilhotar ou at mesmo alterar o contedo da mensagem. (GIS JNIOR, 2001, p. 144) O crime contra a inviolabilidade de correspondncia um crime praticado contra a pessoa, pois viola o direito fundamental a intimidade da vtima, expondo os contedos at ento somente restrito ao uso exclusivo do proprietrio da conta de e- mail. No mundo virtual, um tipo de comportamento delituoso que vem crescendo o relacionado pratica de ameaa, calnia, difamao ou injria annima em geral destinado a criar na vtima sentimentos de pavor e fobias. (GIS JNIOR, 2001, p. 146) Esses so os tipos de crimes que atingem honra da pessoa. Muitas vezes praticados contra famosos, mas tambm contra pessoas annimas que por vezes so perseguidas por desafetos pessoais, que no medem esforos para prejudicar a imagem de suas vtimas perante a sociedade. Nestes casos, parece no haver grande dificuldade de tipificar as condutas materializadas atravs da rede como os artigos 138, 139, 140 e 147 do Cdigo Penal. (GIS JNIOR, 2001, p. 146) Quanto aos crimes contra a incolumidade pblica e tambm contra o Estado, o doutrinador GIS JNIOR (2001, p. 160-165) destaca o desenvolvimento e disseminao dos vrus e o terrorismo ciberntico, ou ciberterrorismo. 37
Hoje em dia uma enorme variedade de vrus que podem destruir programas e dados, bloquear o sistema operacional, alterar as caractersticas da mquina. Na verdade, toda vez que se cria uma forma de automatizar tarefas atravs de algaritmos, abre-se uma porta para uma nova forma de vrus. (GIS JUNIOR, 2001, p. 162) H uma espcie de programa que se confunde com o vrus que o Cavalo de Tria, conhecido como Trojan Horse, que uma armadilha-programa, que rouba informaes do computador, como senhas de bancos, se a vtima vier a utiliz-las na Internet. (ORRICO, 2004, p. 52) Gis Junior (2001, p. 163-165) trata de crime contra o Estado o ciberterrorismo, aludindo que os terroristas em um futuro bem prximo deixaro de usar armas comuns e bombas para praticarem atos na esfera tecnolgica, causando danos no mundo virtual. Continua (GIS JNIOR, 2001, 164) citando como exemplos de atos que sero alvos do terrorismo ciberntico o: computador de bordo do seu carro, na escolha gentica do cereal que voc come no almoo, no processamento do remdio que voc tomou para a dor de cabea, no trfego dos trens, no controle do seu telefone, dos msseis militares que podem explodir o mundo num piscar de olhos. Outra espcie de crimes cometidos por meio do computador que merece destaque so os crimes contra os costumes, tendo como o principal ilcito cometido a pornografia e pedofilia infantil, podendo-se dizer que este o crime mais debatido e combatido no meio virtual atualmente. Em 18 de janeiro de 1999, realizou-se a primeira conferncia internacional da Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura (UNESCO) sobre a disseminao da pornografia infantil e da pedofilia na Internet. Especialistas de 40 pases, alm de representantes de 75 organizaes no governamentais, analisaram propostas para defender de forma concreta a expanso dessa prtica na rede mundial de computadores. Evidenciou-se a necessidade de novas estruturas legais e jurdicas para combater o problema, alem do aperfeioamento dos policiais e representantes da justia e da cooperao dos provedores de acesso rede. Alertam para a necessidade de os provedores da Internet adotarem normas de auto- regulamentao, para impedir a divulgao de imagens e informaes 38
que explorem sexualmente crianas. (PAESANI, 2006, 40) Aqui no Brasil a pedofilia pela vem sendo motivo de muita investigao por parte do Congresso Nacional, sendo inclusive alvo de uma Comisso Parlamentar de Inqurito, criada em maro de 2008 pelo Senador Magno Malta que tambm a preside. A chamada CPI da Pedofilia vem investigando constantemente essa modalidade de crime cometida na Internet. Cabe destacar, de incio, que segundo o Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 5, abordado que nenhuma criana ou adolescente ser objeto de explorao ou violncia, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso, aos seus direitos fundamentais. (BRASIL, 2010c) Os artigos 240 e seguintes do Estatuto da Criana e do Adolescente visam a defesa contra os crimes de pedofilia, no exclusivamente, mas tambm os praticados pela Internet, protegendo os menores contra todo e qualquer tipo de exposio que atente contra a sexualidade destes. O tipo de explorao e violncia praticado nesse crime concernente a questo sexual, e a Internet se torna a grande ferramenta de divulgao do contedo. Diante desse novo contedo social, os pedfilos formaram uma comunidade on-line, com identidade psicolgica, passaram a nutrir um sentimento de pseudolegitimao e partiram em busca daquilo que passaram a chamar de carne fresca(stuff fresh), vitimando, para tanto, milhares de crianas pelo mundo afora, principalmente nos pases subdesenvolvidos, com a finalidade de produzir material para dezenas de milhares de sites (Google.com (teen nude), agosto do corrente) e gerando um faturamento em torno de US$ 5 bilhes. (PEREIRA, 2006, p. 150) Indiscutivelmente a Internet facilitou e muito a divulgao dos materiais de pedofilia, infelizmente a tecnologia neste caso foi a grande vil do combate aos criminosos, que antes no obtinham toda essa facilidade para publicar o material imprprio. Apresentado uma grande quantidade de tipos penais cometidos por meio da Internet, poderamos continuar a discorrer acerca de uma infinidade de outros crimes 39
que esto cada vez mais em uma crescente, pois mais criminosos sentem-se seguros por cometerem crimes aos quais no arriscam suas prprias vidas e nos quais podem, por muitas vezes, extrair mais lucros do que imaginam, entretanto os crimes aqui apresentados so os mais conhecidos e discutidos pela doutrina, desta forma passaremos a discorrer sobre outros aspectos dos crimes cibernticos.
2.3 LOCAL DO CRIME E PERFIL DO CRIMINOSO
2.3.1 Local do crime
Os crimes cibernticos no podem ser comparados aos crimes tradicionais, eles no tm restries ao local fsico do seu cometimento, alm de possurem limites temporais diferentes dos crimes comuns, podendo at perdurarem aps a captura de todos os seus infratores, como exemplo dos vrus que uma vez disseminados passam a se espalhar sem controle algum. Mas caso o criminoso seja descoberto, qual seria o local do crime? H que se fazer essa pergunta, uma vez que a Internet no possui um local fsico e sim o chamado ciberespao. Apesar de ser controlada por ncleos de irradiao tecnolgica, certa a noo de que a Internet est plantada em local abstrato, ou melhor, terra de ningum, logo, a concluso mais imediata que aflora, est fincada na dificuldade em responsabilizar seu dono (DAOUN; BLUM, 2005, p. 144) Muito embora no haja um local fsico onde o crime praticado, a regra do artigo 6 do Cdigo Penal Brasileiro, que consagra a Teoria da Ubiqidade vigora, artigo este que redigido do seguinte texto: Art. 6. Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou devia produzir-se o resultado. (BRASIL, 2010a) Deste modo, o local fsico onde se encontra o criminoso utilizando do computador para o cometimento do crime; o local do provedor de 40
internet; e tambm o local onde o usurio afetado pelo ato criminoso, consagrando assim a teoria da ubiqidade, pode ser o chamado lugar do crime. (CARICATTI, 2006, p. 67) A adoo da Teoria da Ubiqidade descrita com propriedade por Gis Jnior (2001, p. 126-127): O Cdigo Penal Brasileiro, quanto ao disposto no art. 4(tempo do crime), adota a Teoria da Atividade. J quanto ao local da ocorrncia adota a Teoria da Ubiquidade. Esta questo torna-se relevante quando se trata de reprimir os atos cometidos via rede. Mesmo antes do advento da Internet j haviam ocorrido casos de o agente brasileiro atravessar a fronteira e, atravs de uma emissora de rdio estrangeira, praticar atos delituosos contra a honra de brasileiros aqui residente, o que se assemelha a se colocar um site ofensivo num provedor estrangeiro. Nos dois casos o iter criminis ocorreu no estrangeiro, excetuando-se o resultado que foi no Brasil. Tem-se, portanto, que ter cautela com o disposto no art. 70 do Cdigo de Processo Penal, que fala do lugar em que se consuma o delito. Devendo prevalecer o disposto no artigo 6 do Cdigo Pena, com j entendeu o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul (RT 599/371) e, mesmo, o Supremo Tribunal Federal. Vianna (2000, p. 19) refora a teoria adotada: Lugar do crime : O Cdigo Penal em seu artigo 6 adotou a teoria da ubiqidade, considerando o local do crime tanto o local do comportamento como o do resultado. O crime ser punvel no Brasil tanto se o servidor devassado estiver aqui localizado, quanto se o agente realizou a ao no territrio nacional. (grifo do autor) Assim sendo, o local do crime ciberntico no destoa com relao aos crimes comuns, ambos so regidos pela Teoria da Ubiqidade, levando em conta onde produziu ou deveria ter produzido o resultado por meio da ao ou omisso que ocasionou no todo ou em parte o ato caracterizado como ilcito penal pela legislao brasileira vigente.
2.3.2 Perfil do criminoso
Quando pensamos no perfil dos criminosos especialistas nos delitos 41
cibernticos imaginamos, ou melhor, a maioria das pessoas imaginam a figura de um nerd, aquele jovem, que no pratica nenhum tipo de exerccio fsico e passa horas e horas na frente do computador. Por meio de pesquisa emprica chegou-se ao perfil do criminoso virtual, so eles: [...] jovens, inteligentes, educados, com idade entre 16 e 32 anos, do sexo masculino, magros, caucasianos, audaciosos e aventureiros, com inteligncia bem acima da mdia e movido pelo desafio de superao do conhecimento, alm do sentimento de anonimato, que bloqueia seus parmetros de entendimento para avaliar sua conduta como ilegal, sempre alegando ignorncia do crime e, simplesmente, uma brincadeira. (SILVA, 2007b, p. 31) Percebe-se que o criminoso movido pelo desafio da superao, de transpor barreiras impostas, impulsionando-o cada vez mais adiante, como se fosse instigado a testar seus conhecimentos para satisfao prpria. Os crimes virtuais comearam a ser praticados na dcada de 60, e de l para c, segundo Lima (2005, p.70) o agente criminoso modificou muito suas caractersticas: os primeiros crimes de computador foram cometidos no incio da era dos computadores,[...] sendo os delinqentes na poca programadores de computadores; contudo, nos dias atuais, preciso esclarecer que tais crimes no so mais cometidos exclusivamente por experts, uma vez que, com a evoluo dos meios de comunicao e a disponibilidade dos equipamentos e de sua tecnologia, qualquer pessoa pode ser um criminoso de computador, bastando, para tanto, que tenha rudimentares conhecimentos da cincia da informtica, sendo curial lembrar que a ligao cotidiana da humanidade com computadores faz com que surjam inmeras oportunidades, muitas vezes implicando em um baixo risco para a prtica do ato delituoso. Hoje em dia, qualquer pessoa encontra, seja em revistas, livros ou at mesmo na prpria Internet subsdios para virar um hacker ou um cracker. So vrios os sites, livros e at DVDs, todos disponveis na Internet, que ensinam passo a passo como invadir sistemas, projetar um vrus, tudo ao alcance sem despender muito esforo. H fruns onde os prprios hackers comentam da facilidade de 42
conhecimento acerca desta atividade. Tudo comea com a curiosidade de sentir-se capaz de conseguir burlar as defesas de um sistema e em seguida essa curiosidade pode tomar conta do discernimento entre o certo e o errado, vindo assim a pessoa a se tornar um cibercriminoso. Daoun (2001, p. 210) fala em uma conduta progressiva, dotada de distintos estgios, comeando pela vontade de superar a mquina para posteriormente tirar vantagem patrimonial com o cometimento do ilcito penal. Podemos estudar mais a fundo o comportamento e dividir em trs os estmulos e incentivos da atuao criminosa por parte desses infratores: Aspecto Social Cuidam de ganhar ascenso no grupo social em que vivem. Assim, o aspecto social torna-se grande aliado para investigao de eventual delito cometido [...]. Aspecto Tcnico O fim perseguido a demonstrao das falhas dos sistemas, que, segundo eles, foram deixadas propositadamente pelos criadores de programas [...]. Aspecto Poltico So os que tm fortes convices polticas. Utilizam a invaso dos sistemas para passar seus ideais. So pequenos focos politizados e atuantes que brigam por uma causa e se expressam no meio eletrnico. Aspecto Laboral Compreendem aqueles que buscam um emprego,mostrando que so melhores que aqueles que desenvolveram o sistema invadido. Incluem-se, tambm, aqueles que so contratados pela promessa de prmio por colocarem prova os novos mecanismos de segurana dos sistemas informatizados. Importante salientar que, sem sombra de dvidas, a maior ameaa no vem de fora. Est concentrada nos chamados insiders. O insider o hacker interno de uma empresa, o prprio empregado que atua, geralmente movido por sentimento de vingana contra o empregador ou contra algum outro membro da empresa. Aspecto Governamental Internacional Envolve os atos praticados por um governo contra o outro. (DAOUN; BLUM, 2005, p. 146-147) (grifo do autor) Ao analisar o aspecto social para a formao de um agente praticante de crimes cibernticos percebemos basicamente que essa categoria trata de um indivduo que necessita de auto-afirmao para com o meio onde vive, buscando 43
assim, atravs de um ato audacioso, demonstrar seus conhecimentos no intuito de ser reconhecido. Esses criminosos invadem pginas, modificando suas estruturas, depois fazem a reproduo, em suas prprias pginas, do site invadido com as alteraes, tudo com o objetivo de obter fama. A Justia do Estado de So Paulo j vem reagindo a essa prtica: Os sites Hackernews e SecureNet foram impedidos de exibir pginas que mostram os ataques piratas. Ao reproduzir os sites invadidos, os dois servios ofereciam o que os hackers mas procuram: fama [...](CONCERINO, 2005, p. 170). O aspecto tcnico tido praticamente como um desafio, com o fim de demonstrar as falhas deixadas pelos programadores. Por sua vez, o aspecto poltico uma categoria onde idealizadores buscam difundir seus conceitos e opinies, quase sempre invadindo pginas de seus opositores. O aspecto laboral um dos mais conhecidos no meio informtico, h inmeras notcias, principalmente vindas dos Estados Unidos, de hackers que invadiram o site de uma empresa famosa apenas para demonstrar seus conhecimentos e buscar uma vaga de emprego, encaixando-se assim na categoria de hacker voltado ao aspecto laboral. Portanto, podemos intuir que muitas vezes esses hackers no agem apenas no intuito de causar danos, mas sim voltados a promoo prpria, fato este, que, apesar de em alguns casos darem certo, no deixam de ser crimes. Elaborado o perfil do criminoso no sentido fsico da palavra e aps descrevermos sua conduta e aspectos para a iniciao delitiva, passamos s denominaes e especialidades dos criminosos, alm de tentar entender porque esta modalidade delitiva vem crescendo em nmeros expressivos. Gois Jnior (2001, p. 121-122) elenca os principais criminosos virtuais, abordando suas especialidades: Carding So basicamente falsrios. Trabalham com a clonagem de cartes de chamada telefnica, cartes magnticos e de crdito. Crackers So especialistas em quebrar a proteo de sistemas. Uma vez dentro de um deles procuram causar o maior dano possvel. Hackers do mal So em geral especialistas em computao que usam os seus conhecimentos para prejudicar algum ou conseguir 44
obter proveito pessoal com a alterao dos sistemas de informtica. O termo tambm utilizado como um gnero para indicar qualquer criminoso virtual. Phreakers So especialistas em comunicaes. Desenvolvem mtodos de interceptao de dados e conseguem burlar o sistema de tarifao de modo a fazer ligaes de graa. Anarchy Se caracterizam por usar a rede para pregar causas anarquistas, fazer a apologia do crime ou das drogas. Virii So os criadores de vrus de computador. Em geral jovens, dominam linguagem de mquina ou macros e utilizam esse conhecimento para criar programas destrutivos e auto-replicantes. Cyberstalkers Se utilizam da rede para espalhar o terror fazendo ameaas e perseguindo outras pessoas. So especialistas nas tcnicas que garantem o anonimato do usurio. Pirates Warez So os piratas da rede. O termo tambm se refere ao software pirateado. Possuem tcnicas para desproteger os programas tornando-os executveis mesmo sem o uso da senha de desbloqueio. Conhecendo um pouco dos criminosos e suas funes resta nos descobrir porque esses crimes crescem em nmeros alarmantes. Primeiro ponto a ser verificado que hoje praticamente todas as pessoas em suas casas possuem computadores, sendo assim, os criminosos em sua maioria, so pessoas comuns que utilizavam normalmente o computador e a Internet, mas que por meio deste uso, desenvolveram um nvel de conhecimento aprofundado acerca da tecnologia e a empregaram para a prtica do ilcito penal. Outro fato desse uso em massa da Internet, que vem a facilitar a vida do criminoso, que o nmero de vtimas em potencial enorme, todos usufruem da utilizao da rede mundial de computadores e esto sujeitos a serem vtimas dos transgressores. Por fim, Corra (2000, p. 42-43) aborda, exemplificando um dos principais motivos por que os crimes cibernticos so to sedutores aos olhos dos criminosos: A internet um paraso de informaes, e, pelo fato de estas serem riqueza, inevitavelmente atraem o crime. Onde h riqueza h crime. Constatamos a fragilidade dessa riqueza quando percebemos que sinais digitais, representando vastas quantias de dinheiro, podem ser 45
interceptados e furtados. Em vez de pistolas automticas e metralhadoras, os ladres de banco podem agora usar uma rede de computadores e sofisticados programas para cometer crimes. E, o pior, fazem isso impessoalmente, de qualquer continente, sem a necessidade de presena fsica, pois atuam num territrio sem fronteiras e sem lei, acreditando que, por isso, esto imunes ao poder da polcia. A segurana de estar praticando um crime livre de qualquer confronto direto com a vtima ou com a polcia, ou seja, a impessoalidade do autor do fato tpico a maior contribuinte para a sensao de segurana por parte do autor e incentivadora desta presente prtica criminosa.
2.4 INVESTIGAO DOS CRIMES DE ALTA TECNOLOGIA
Aliado a todos os atrativos descritos anteriormente, podemos mencionar que a polcia brasileira encontra uma grande dificuldade para resolver esse tipo de delito, no um simples fato que pode deixar evidncias claras que leve ao autor do fato. Crimes cibernticos demandam uma investigao mais aparelhada, onde tcnicos em informtica, os quais tenham um grande conhecimento no modo de agir dos criminosos, possam trabalhar para reunir as provas necessrias autoria e materialidade. A atuao policial em crimes de computador requer investigao especializada e ao efetiva. H rarssimos policiais no Brasil preparados para combater esse tipo de crime, e geralmente esto lotados em sees cuja especialidade diversa dos conhecimentos muitas vezes adquiridos por iniciativa prpria e no por polticas internas (administrativas) de qualificao de pessoal. Os raros investimentos que so feitos na rea de qualificao em termos digitais restringem-se a: 1. de um lado, preparar pessoal apto a manusear dados eletronicamente, tais como arquivos e sistemas internos, transmisso eletrnica de dados, coleta de informaes em bancos de dados internos, ou seja, restringem a atuao na rea digital s Intranets e nas necessidades internas de compilao e consulta instantnea; 2. de outro lado, qualificar servidores para atuar na elaborao de laudos periciais especficos, caractersticos da rea de criminalstica, 46
tais como a decodificao de senhas e/ou arquivos de computadores usados para cometer ilcitos ou que contenham matria probante relacionada a inquritos ou processos em andamento, visando a obteno de evidncias fticas a partir de apreenses autorizadas. (MIRANDA, 1999) Investigao dos crimes cibernticos no Brasil precria por no termos pessoas capacitadas, conforme reitera Mauro Marcelo de Lima e Silva (2007b, p. 31): A atuao da polcia em crimes de computador requer investigao especializada e ao efetiva. No existem no Brasil policiais preparados para combater esse tipo de crime, faltando viso, planejamento, preparo e treinamento. Apesar do doutrinador Mauro Marcelo de Lima e Silva falar que no existe uma investigao e combate especializado no tema, um Estado brasileiro est contrariando esta tese e comeando a dar um tratamento especial na investigao desses crimes, o caso do Estado de So Paulo. A Polcia Civil de So Paulo combate ativamente os crimes digitais, tendo uma delegacia especializada, a Delegacia de Crimes Praticados por Meios Eletrnicos, onde so averiguados golpes de estelionatrios, lavagem de dinheiro, crimes do colarinho branco, roubos e furtos praticados com a ajuda do computador. (PAESANI, 2006, p. 40) Outro Estado que tambm se tem notcia de que possui uma delegacia especializada na represso de crimes cibernticos o Estado do Rio de Janeiro. Aos poucos a realidade da polcia brasileira vai mudando e adentrando cada vez mais na Era Digital, munindo-se de conhecimentos necessrios ao combate a todo o tipo de ilcito penal. No se deve deixar que o crime evolua e galgue novos meios delitivos sem a qualificao de pessoas capazes de combater esse upgrade criminalstico, aproveitando, aqui, a palavra upgrade, retirada dos termos informticos para designar um degrau a cima, uma nova forma delitiva que demonstra o grau de evoluo dos criminosos. Logicamente que nossos agente repressivos esto evoluindo, mas ainda muito longe do essencial, nada comparado aos chamados cybercops, polcias de ponta, especializados na rea dos crimes cibernticos. 47
Policiais do mundo inteiro, tais como FBI, Scotland Yard, e Real Policia Montada do Canad, j a alguns anos, vm formando os chamados Cybercops, policiais especialmente treinados para combater esses delitos o desafio criminal do sculo sendo a tnica, a maximizao da cooperao entre os Pases, alertando para o potencial das perdas econmicas, ameaas privacidade e a outros valores fundamentais. (SILVA, M., 2007b, p. 30) Para demonstrar o despreparo de boa parte da polcia brasileira, noticiava-se que no muito antigamente, esses profissionais apresentavam uma postura totalmente amadora. Quando da ocorrncia de um delito virtual onde havia a necessidade da apurao do cometimento, era costumeiro que agentes no especializados entrassem na casa do suposto criminoso, desligassem o computador e o retirassem para posterior anlise. Havia a recomendao de pronto desligamento das mquinas. Hoje, com a superviso de pessoas que possuem conhecimento tcnico, leva-se em conta que h a possibilidade dos criminosos no gravarem dados em reas permanentes, como os discos rgidos, podendo trabalhar apenas com memria voltil. Portanto no se deve desligar o computador de imediato sem a anlise do equipamento. (CARICATTI, 2006, p. 72) O delegado Jos Mariano de Arajo Filho (2010, p. 2) fala do recolhimento dos equipamentos: absolutamente imprescindvel esclarecermos que, caso seja efetuada a busca e apreenso de computadores e mdias de armazenamento sem que ocorra a efetivao de cpia do contedo dos mesmos, na presena de testemunhas, utilizando-se programas que possam gerar um arquivo hash do contedo para comprovar no adulterao, o material apreendido pode e deve ser considerado intil porque abrir margem a alegao de adulterao do mesmo. Atualmente j h um cuidado maior na observncia do artigo 169 do Cdigo de Processo Penal (BRASIL, 2010b), que prima pela no alterao do local do crime at a chegada de peritos capazes de fazerem o levantamento necessrio. Essa cautela tomada quando j identificado o computador de onde foi praticado o crime. Acontece que nem sempre os computadores de onde os cibercriminosos 48
atuam so identificados, tornando muito mais difcil a identificao do sujeito ativo do crime. A polcia tem conseguido reprimir os crimes de Informtica utilizando-se dos chamados IP (Internet Protocol), que identifica atravs de seu respectivo nmero a localizao do agente nocivo. Neste caso o provedor obrigado a fornecer as referidas informaes para a consubstanciao da prova. (SILVA, R., p. 35) Essa identificao por meio do protocolo de Internet (IP), muitas vezes burlado com o uso de programas especiais, que ocultam ou distorcem esse nmero de IP, enganando assim os investigadores. At mesmo sendo identificado o IP e tendo a localizao exata do computador de onde foi cometido o ilcito penal, por vezes no suficiente para levar ao esclarecimento dos fatos e ao autor do crime. muito comum que os criminosos, premeditadamente, ajam utilizando-se de computadores de uma LAN House, que so estabelecimentos onde pessoas pagam para utilizar computadores com acesso a Internet. Nesse tipo de estabelecimento no h a necessidade de identificao para dispor do servio, nem um de cadastro realizado, desta forma o agente delituoso aproveita-se ainda mais do anonimato para cometer as infraes tendo a certeza que o mximo que os agentes policiais conseguiram o local do cometimento do crime e o horrio. De conhecimento do local do crime e horrio os agentes policiais tero que iniciar uma misso quase que impossvel, tentar recolher pistas de quem usou o computador tal, no tal horrio. Como so inmeros os clientes que se utilizam dos servios das LAN houses ,torna-se um causa quase que perdida. Apesar de termos notcias de que a polcia investigativa brasileira vem se capacitando para atuar nessa rea, mesmo que lentamente se comparado a alguns outros pases, muito ainda h de ser aprimorado. Enquanto isso, o combate aos crimes cibernticos deve comear pela preveno, principalmente dos usurios caseiros, por meio da atualizao de seus antivrus e firewalls. Nas grandes empresas, face a complexidade tcnica emergente, precisam treinar grupos de anlise de risco e gerenciamento de crises, identificando ameaas ao sistema, suas vulnerabilidades e contramedidas a serem adotadas, bem como coletando indcios e 49
provas, colaborando assim com eventual investigao policial. (SILVA, M., 2007a, p.28) Estima-se que o prejuzo financeiro ocasionado por esse crimes podem ultrapassar o montante de US$ 10 bilhes de dlares por ano, estatstica essa comunicada pela CSI (Computer Security Institute). Especialistas no assunto apontam que essa modalidade delitiva ocorre o tempo todo, muito em funo dos agentes criminosos desenvolverem programas automatizados que por si s selecionam os alvos a serem atingidos. Os inmeros pontos de Internet espalhados por residncias, locais de trabalhos e at mesmo em locais pblicos que disponibilizam essa tecnologia elevou o nmero de alvos disponveis. Portanto, qualquer computador que no possua um bom sistema de segurana, com firewall e antivrus instalados esto abertos aos ataques cibernticos que atingem praticamente 75% dos servidores da Internet. (PAESANI, 2006, p. 38-39)
3 LEGISLAO PENAL BRASILEIRA QUANTO AOS CRIMES DE INTERNET
A questo legislativa que cerca os crimes cibernticos motivo de dissonncia na doutrina, alguns operadores do direito aduzem pela desnecessidade de uma legislao especfica, enquanto outros pugnam por normatizao mais do que urgente, j que normas positivadas no so capazes de dar vazo aos atos cometidos pelos cibercriminosos. Neste captulo ambas as correntes doutrinarias sero tratadas o os Projetos de Lei que abordam o tema tambm sero pincelados.
3.1 IMPACTO INICIAL DOS CRIMES CIBERNTICOS NA LEGISLAO PENAL
Por serem uma nova modalidade criminosa os crimes cibernticos despertaram estudos da necessidade de leis que restringissem profundamente o seu uso, a ponto de ser totalmente controlada, beirando o anarquismo. 50
Hoje j se fala em Crimes por Computador com certa tranqilidade, mas no foi sempre assim. Em 1997, quando da realizao de um seminrio jurdico sobre crimes informticos, foi possvel perceber que havia quem pregasse a anarquia para as redes pblicas de computador; assim, no haveria que se falar em conduta tica, a ser praticado pelos usurios de computadores, ligados em rede, como a Internet, por exemplo. Porm ao observar a legislao penal brasileira, mesmo naquela poca, constatava-se que diversos fatos ocorridos em rede de computadores encontravam tipificao, logo deveriam ser investigados. (RODRIGUES, 2006, p. 85) Passado este primeiro momento, pode-se dizer que a legislao penal brasileira encontra-se, ainda, engatinhando com relao ao tratamento dado esses crimes digitais. Jorilson da Silva Rodrigues (2006, p. 88) tece comentrios a respeito: A tutela desses e de outros objetos jurdicos informticos no est totalmente estabelecida. Ainda hoje, o assunto considerado hermtico, voltado somente para especialistas, por isso h quem acredite que no possvel descobrir os autores dos crimes informticos. Existe uma noo generalizada de que no h como punir os culpados, alegando-se falta de meios tcnicos para alcan-los, bem como a falta de leis para enquadr-los, por exemplo, quando destrussem, inutilizassem ou deteriorassem a integridade dos dados contidos em um computador. At porque, sempre se argumenta que o Direito Penal no se pode fazer uso da analogia, o que verdade. Assim, como querem alguns tratadistas, somente com o advento de leis especficas esta questo seria superada. Perante, essas e outras inmeras dificuldades, que o combate aos crimes cibernticos deve ganhar uma nfase maior das autoridades legislativas, para que essa nova forma de delito no seja uma porta escancarada para a criminalidade que nos assombra. A Internet um mundo ainda em pleno desenvolvimento, onde a liberalidade tanta que beira a total falta de intervencionismo, deixando assim uma porta escancarada para que a prpria comunidade ciberntica teste suas linhas fronteirias. A Internet no pertence a ningum, no financiada por instituies, governos ou organizaes internacionais, e tambm no um servio 51
comercial. At o presente momento, os nicos rgos que desenvolvem a funo de direo, controle e funcionamento da rede so, respectivamente, a Internet Society (Isoc) e a Internet engineering Task Force (IETF). A escassez de informaes sobre rgos de gesto da rede, neta primeira abordagem, suficiente para considerar a Internet uma anomalia no panorama tradicional das telecomunicaes. Chama a ateno pblica mundial a absoluta ausncia de uma legislao supranacional para disciplin-la, decorrente principalmente da sua prpria estrutura, para intervir no controle, na censura e na distribuio da informao. (PAESANI, 2006, p. 36) No existe nenhum rgo encarregado de normatizar e controlar o uso e as conseqncias ocasionadas pelo uso da Internet. Portanto necessrio que a legislao penal brasileira abarque todos os tipos de delitos cometidos neste ambiente virtual.
3.2 A LEGISLAO PENAL VIGENTE E SEU POSSVEL ENQUADRAMENTO
A legislao penal brasileira, ou melhor, os operadores jurdicos viram-se obrigados, frente ao grande cometimento de crimes cibernticos darem um tratamento especial a estes, buscando na legislao vigente meios de coibir e tipificar estes delitos. Mesmo que ainda estejam indisponveis todas as ferramentas jurdicas para a perfeita tutela penal dos bens jurdicos advindos do uso da tecnologia, defende-se a proteo daqueles cujo relevncia j est sedimentada na sociedade.Nesse sentido, o Direito Penal Brasileiro, como est posto, permite que aes enrgicas sejam realizadas contra o crescimento do crime informtico, cabendo ao Estado atuar com autoridade sobre os mesmos.Restam algumas lacunas jurdicas que deveriam ser preenchidas pela edio de leis especficas, De qualquer modo, se um indivduo no respeita os padres sociais e normas do meio em que vive, diz-se que seu comportamento no normal e se esse comportamento estiver descrito na Lei Penal, houve o 52
cometimento, em tese, de um crime, logo, necessria a presena do Estado para retomar a paz social. (RODRIGUES, 2006, p. 88) Concerino (2005, p. 177) tambm aborda o tema da falta de legislao especfica e enquadramento da lei vigente: A precariedade da legislao, aliada falta de conhecimentos especficos sobre a rede mundial e acerca dos mtodos e foram utilizados pelos invasores, de um lado, e a incessante expanso da Internet e tambm o permanente avano da criatividade dos hackers, de outro, dificultam sobremaneira a questo da segurana digital. Isto porque, no s atravs de antivrus, firewalls, criptografia, etc, se combate a ao desses experts. A falta de regulamentao no que pertine a este tema tambm constitui elemento de intranqilidade. Embora esteja sendo aplicada, por exemplo, a legislao comum (Cdigo Penal) a alguns crimes praticados atravs da rede, o fato que a sociedade clama por penalidades mais severas, veiculadas atravs de normas especficas. Ademais, em matria penal, faz-se mister a descrio de uma conduta especfica (tipo penal), pois este ramo do direito repele o uso da analogia, quando aplicada em prejuzo do ru. (grifo do autor) O Egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais j teve de se pronunciar acerca de crimes tipificados no Cdigo Penal Brasileiro que no possuem legislao especfica, mas podem ser enquadrados no legislao vigente mesmo sendo cometidos por meio da Internet: PENAL E PROCESSUAL PENAL - INJRIA E DIFAMAO - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - DIFAMAO - EXCEO DA VERDADE - INADMISSVEL SE O OFENDIDO NO EXERCIA O CARGO PBLICO QUANDO DA PRTICA DO DELITO - HABEAS CORPUS IMPETRADO PARA FAZER ADMITIR A EXCEO - AUSNCIA DE EFEITO SUSPENSIVO - AUSNCIA DE INTIMAO DO QUERELADO PARA REQUERER DILIGNCIAS, NA FASE DO ART. 499 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL - NO-OCORRNCIA DE NULIDADE, DIANTE DA FALTA DE PREJUZO - A IMPUTAO, NA DIFAMAO, NO NECESSITA SER FALSA PARA CARACTERIZAR O DELITO - PRINCPIO DA CONSUNO OU ABSORO - INAPLICABILIDADE, NO CASO DE CONCURSO FORMAL IMPERFEITO - APLICAO CUMULATIVA DAS PENAS - 53
PANFLETAGEM PELA CIDADE E OFENSAS DIVULGADAS, ALTERNADAMENTE, PELA INTERNET - DELITOS AUTNOMOS - OFENSAS POR ESCRITO DIVULGADAS NA REDE MUNDIAL DE COMPUTADORES - VOTO VENCIDO PARCIALMENTE. I - Na apurao da prtica do crime de difamao, no se admite a exceo da verdade se o ofendido houver deixado de ser funcionrio pblico quando da sua oposio, ainda que o fato imputado tenha sido praticado no exerccio do cargo, pois a lei exige que esta situao perdure. II - O habeas corpus impetrado com o fim de fazer admitir a exceo no suspende o curso do procedimento da ao penal. III - A ausncia de intimao pessoal para o requerimento de diligncias, previsto no art. 499 do CPP, reclama, para que enseje nulidade, a comprovao do efetivo prejuzo da parte. IV - A imputao, na difamao, no necessita ser falsa para se caracterizar o crime. Difamar uma pessoa consiste em divulgar fatos infamantes sua honra objetiva, sejam eles verdadeiros ou falsos. V - O princpio da consuno s aplicvel nos casos de concurso aparente de tipos. Se verificada a ocorrncia de dois delitos, resultados de uma nica conduta, a hiptese de concurso formal. VI - Se o agente pratica injria e difamao, com uma mesma conduta, ocorre o chamado ""concurso formal imperfeito"" ou ""imprprio"", j que ambos os delitos exigem o elemento subjetivo do tipo especfico para a sua caracterizao, ou seja, o chamado ""dolo especfico"", no se podendo, por isso, negar que tenham ocorrido ""desgnios autnomos"". V - Tratando-se de concurso formal imperfeito, aplicam-se cumulativamente as penas dos delitos, nos termos da segunda parte do caput do art. 70 do CP. VI - Se o agente distribui panfletos ofensivos pela cidade e, dias depois, alternadamente, ainda faz publicar, na internet, o mesmo texto gravoso, comete delitos autnomos e no crime nico. VII - Na interpretao do pargrafo nico do art. 12 da Lei de Imprensa, deve-se concluir que a internet uma espcie de ""servio noticioso"", por dar a mais ampla publicidade possvel a toda informao que nela se disponibiliza. Assim, a conduta de se fazer publicar, na rede mundial de computadores, um texto ofensivo honra de outrem, independentemente de constar de um site de um rgo de imprensa, uma vez imputada como crime, deve ser analisada luz das disposies da Lei de Imprensa, e no do Cdigo Penal. V.V.P.: O valor da pena pecuniria deve ser condizente com a intensidade de culpa ou dolo; forma e circunstncias em que 54
praticada a ofensa; repercusso e conseqncias do fato; funo ocupada e posio social do ofendido; grau de cultura do ofensor e situao econmica dos envolvidos (Desembargador Eli Lucas de Mendona). (MINAS GERAIS, 2006, p. 01) No presente caso, apesar da Lei de Imprensa ser utilizada no lugar do Cdigo Penal, mesmo assim percebe-se a possibilidade de enquadramento de crimes j tipificados se estes so cometido pela rede mundial de computadores O episdio que deve e merece despertar a mxima cautela quanto a observncia do princpio da reserva legal disposto no artigo 1 do Cdigo Penal Brasileiro, mencionando que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. Acrescido esse princpio proibio da analogia em desfavor do ru, analogia malam partem, onde o tipo penal deve se moldar perfeitamente ao fato cometido, sem qualquer tipo de analogia, todos esses fatores levam-nos a estudar a necessidade de criao de novas leis que tratem especificamente dos crimes cibernticos. certo que ante tais dificuldades cultores do princpio lei e ordem procuram adequar normas assemelhadas para solucionar este problema de lacunas legislativas, e conhecemos inmeras tentativas neste sentido, as quais procuram tipificar a clonagem de programas de computador, como furto malgrado o bem subtradopermanecer ntegro na memria do computador de seu dominus, sem uma comprovao efetiva da diminuio patrimonial; ou a remessa de um vrus, via e-mail, como sendo um tradicional dano quando no h coisa destruda, inutilizada ou deteriorada. Esta reengenharia de conceitos clssicos para adequ-los a uma nova ordem, nesta poca de globalizao em que se poderia dividir a Histria em a.I e d.I, ou seja, antes da Internet, depois da Internet, h que ser examinada com muito cuidado. Existem lacunas, de fato, na lei, bem como zonas cinzentas, as quais, contudo, no podem nem devem ser preenchidas pelo julgador, a quem no se permite lanamento de programa legislativo prprio, ou criao de figuras anlogas a tipos penais j existentes. Este como que direito alternativo de direita; com a abrangncia de situaes anlogas incriminadoras, afigura-se vedado pela Constituio Federal e pelo Cdigo Penal. (PEREIRA, 2006, p. 169) 55
Conclui-se que muito embora a maioria dos delitos possam ser enquadrados nas leis vigentes ainda h lacunas que do brechas ao cometimento de crimes no tipificados, permitindo assim que agentes ajam livremente com a certeza da impunidade.
3.3 PROJETOS DE LEI
Uma das formas de combater com maior eficcia os crimes cibernticos legislar acerca do tema, com leis que tipifiquem e tratem especificamente sobre o assunto. Mas antes de discutirmos a necessidade de novas leis, devemos mencionar como essa corrente, no sentido de criar leis especficas, tomou fora no cenrio legislativo brasileiro: O hacker no tico (cracker) o invasor destrutivo que tenta invadir na surdina os portes de entrada dos servidores Internet, que so a melhor forma de disseminar informaes. foroso admitir que at o momento so os grandes vitoriosos nessa batalha informtica. No Brasil, um exemplo de invaso agressiva ocorreu no dia 6 de junho de 1999, quando pginas da Presidncia na Internet formam invadidas por hackers e os textos com ataques ao governo tambm ocuparam o site do Supremo Tribunal Federal. No mesmo dia houve uma tentativa frustada de entrar no site da Receita Federal. (PAESANI, 2006, p. 38) Os recentes ataques dos hackers que invadiram 18 sites do governo impeliram o Ministrio da Justia a criar uma comisso para elaborar uma nova legislao para punir a pirataria eletrnica. (PAESANI, 2006, p. 40) (grifo do autor) Retira-se disto, que quando os ataques cibernticos atingiram diretamente o governo que a ateno sobre a necessidade de uma normativizao direcionada a esses tipo de crimes era imprescindvel. Foi necessrio que o prprio governo, por meio de pginas ligadas a instituio federal, fosse atingido para tomar conscincia do quo urgente se fazia mister voltar-se ao estudo de uma legislao especfica quanto ao tema. Hodiernamente, alguns Projetos de Lei que tratam sobre o tema esto em 56
tramitao na Cmara dos Deputados, outros j foram aprovados e encontram-se em vigncia. Destacam-se as inovaes legislativas na rea penal que inseriram alguns dispositivos no Cdigo Penal Brasileiro, tentando assim, controlar a criminalidade ciberntica: O primeiro tipo penal diz respeito insero de dados falsos em sistemas de informao. Cuida da ao de inserir dados pelo funcionrio autorizado (ou facilitado por este) ou alterar (ou excluir) dados corretos nos sistemas informatizados ou banco de dados da Administrao Pblica [...]. O segundo crime refere-se modificao ou alterao, no autorizada, pelo funcionrio, de sistema de informaes ou programa de informtica, sem a autorizao ou solicitao da autoridade competente. (ROHRMANN, 2005, p. 123) Esses crimes foram inseridos no Cdigo Penal em funo da promulgao da Lei n 9.983, de 2000. Outro crime de informtica tipificado o de interceptao das comunicaes de telemtica sem autorizao judicial de que trata o artigo 10 da Lei n 9.296/96. O artigo 241 do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA recebeu nova estruturao dada pela Lei n 10.764, de 12 de novembro de 2003, contendo agora o artigo 241-A, que redigido do seguinte texto: Art. 241-A. Oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, publicar ou diviulgar por qualquer meio, inclusive por meio de sistema de informtica ou telemtico, fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornografia envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Destaca-se aqui o texto inclusive por meio de sistema de informtica ou telemtico. Percebemos a tipificao do crime praticado por meio do computador com uso da Internet. A Jurisprudncia dos Tribunais Brasileiros j vm utilizando essas novas redaes legislativas: APELAO CRIME. DIVULGAR E PUBLICAR NA INTERNET FOTOGRAFIAS DE CUNHO PORNOGRFICO DE MENOR. ARTIGO 241, CAPUT, DA LEI N. 8.069/90. 57
CONDENAO. Mantida a condenao, eis que devidamente demonstradas a materialidade e a autoria delitivas. ARREPENDIMENTO POSTERIOR. A hiptese no comporta o reconhecimento do arrependimento posterior (artigo 16 do Cdigo Penal). PENA. DOSIMETRIA. Pena-base reduzida. Atenuantes da menoridade e da confisso espontnea aplicadas. MULTA. Reduzida para o mnimo legal. REGIME CARCERRIO. Aberto, em face do quantum da pena e da primariedade do ru. SUBSTITUIO. Cabvel a substituio da pena carcerria por duas penas restritivas de direitos. APELO DEFENSIVO PARCIALMENTE PROVIDO. (RIO GRANDE DO SUL, 2009, p. 1) (grifo nosso) No presente caso houve a utilizao da nova redao do artigo 241 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que teve seu artigo modificado em virtude da Lei n 10.764/03, previamente aludida. Porm, os avanos legislativos ainda so pequenos se compararmos com a real necessidade, no a toa que h Projetos de Lei tramitando no cenrio do Poder Legislativo Nacional. Dentre os Projetos de Leis que esto em tramitao na Cmara dos Deputados podemos frisar o PL n 84/99, que dispe sobre os crimes cometidos na rea de informtica, suas penalidades e d outras providncias. Atualmente em discusso na Cmara dos Deputados, o Projeto de Lei n 84/99, apresentado pelo Dep. Federal Luiz Piauhylino e de autoria de vrios juristas, o que melhor procura suprir a necessidade preeminente que urge em nossa sociedade da tipificao penal de condutas que lesam dados ou bens de informtica, ou direitos a estes relativos. Pelo ora mencionado Projeto de Lei, procura-se fazer previso legal destes crimes em lei extravagante, e no no prprio Cdigo Penal. Desta forma, tipifica os delitos de: acesso indevido ou no autorizado a dados ou informaes armazenadas em computador; alterao de senha ou de meio de acesso a programa de computador ou dados; obteno, manuteno ou fornecimento indevido, ou no autorizado de dado ou instruo de computador; dano a dado ou programa de computador; criao, desenvolvimento ou insero em computador de dados ou programa de computador com fins nocivos (programas de vrus de computador, worms ou cavalos-de-tria); violao de segredo 58
armazenado em computador, meio magntico, de natureza magntica, ptica ou similar. (COLARES, 2002, p. 02) Alguns doutrinadores vem com bons olhos a aprovao destes projetos de lei que regulam os crimes de informtica: H uma iniciativa de regulamentao da Internet e alguns Projetos de Lei tramitam no Legislativo: Projeto de Lei n 1.070/95, Projeto de Lei n 1.713/96, Projeto de Lei n 3.250/97, Projeto de Lei n 3.498/97. Seria oportuna a aprovao do Projeto de Lei n 84, de 1999, do deputado Lus Piauylino, que dispe sobre crimes cometidos na rea da informtica, suas penalidade, e d outra providncias. Advogados especialistas na rea de informtica alegam que, alm da aprovao de projetos de lei que dispem sobre a matria, ser necessrio adaptar o Anteprojeto de lei que altera dispositivos da Parte Especial do Cdigo Penal de 1940 aos crimes comuns praticados por meio do computador, e, finalmente, constituir uma Comisso composta de juristas e tcnicos em computao, a fim de ser elaborado um Cdigo de informtica. (PAESANI, 2006, p. 44) O Deputado Federal Luiz Piauhylino (1999, p. 04) no texto do Projeto de Lei n 84/99, na parte referente a justificao explica os motivos da necessidade da aprovao de seu Projeto de Lei: Aduz que anteriormente foi apresentado o Projeto de Lei n 1.713/96, pelo Deputado Cssio Cunha Lima, que dispunha sobre o acesso, a responsabilidade e os crimes cometidos nas redes integradas de computadores. Tinha como justificativa a preocupao com a transformao dessas redes de computadores em mercados, no sentido econmico da palavra, onde haveria transaes comerciais sem nenhum tipo de legislao que regulasse as responsabilidades dos agentes envolvidos. Projeto esse em que o prprio Luiz Piauhylino foi relator. Acontece que aps formar-se um grupo de juristas entendidos no assunto, foi apresentado uma minuta do substitutivo ao Projeto de Lei n 1.713/96, o qual no foi analisado na legislatura passada, razo a qual foi arquivada. Portanto, o Projeto de Lei n 84/99 veio a ser apresentado com a justificativa de que: no podemos permitir que pela falta de lei, que regule os crimes de informtica, pessoas inescrupulosas continuem usando computadores e 59
suas redes para propsitos escusos e criminosos. Da a necessidade de uma lei que, defina os crimes cometidos na rede de informtica e suas respectivas penas (PIAUHYLINO, 1999, p. 04) Conveniente se faz colacionar os tipos de crimes de informtica que constam no Projeto de Lei referido: DOS CRIMES DE INFORMTICA Seo I Dano a dado ou programa de computador Art. 8 - Apagar, destruir, modificar ou de qualquer forma inutilizar, total ou parcialmente, dado ou programa de computador, de forma indevida ou no autorizada. Seo II Acesso indevido ou no autorizado Art. 9 Obter acesso, indevido ou no autorizado, a computador ou rede de computadores. Seo III Alterao de senha ou mecanismo de acesso a programa de computador ou dados Art. 10. Apagar, destruir, alterar, ou de qualquer forma inutilizar, senha ou qualquer outro mecanismo de acesso a computador, programa de computador ou dados, de forma indevida ou no autorizada. Seo IV Obteno indevida ou no autorizada de dado ou instruo de computador Art. 11. Obter, manter ou fornecer, sem autorizao ou indevidamente, dado ou instruo de computador. Seo V Violao de segredo armazenado em computador, meio magntico, de natureza magntica, ptica ou similar Art. 12. Obter segredos, de indstria ou comrcio, ou informaes pessoais armazenadas em computador, rede de computadores, meio eletrnico de natureza magntica, ptica ou similar, de forma indevida ou no autorizada. Seo VI Criao, desenvolvimento ou insero em computador de dados ou programa de computador nocivos Art. 13. Criar, desenvolver ou inserir, dado ou programa em computador 60
ou rede de computadores, de forma indevida ou no autorizada com a finalidade de apagar, destruir, inutilizar ou modificar dado ou programa de computador ou de qualquer forma dificultar ou impossibilitar, total ou parcialmente, a utilizao de computador ou rede de computadores. Seo VII Veiculao de pornografia atravs de rede de computadores Art. 14. Oferecer servio ou informao de carter pornogrfico, em rede de computadores, sem exibir, previamente, de forma facilmente visvel e destacada, aviso sobre sua natureza, indicando o seu contedo e a inadequao para criana ou adolescentes. Explicitado os crimes que o Projeto de Lei n 84/99 pretende tipificar penalmente podemos mencionar que o projeto encontrava-se ainda na Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania, onde o parecer do relator Deputado Regis de Oliveira opinou pela constitucionalidade, juridicidade e tcnica legislativa; e, no mrito, pela aprovao deste. Acontece que, em 9 de julho de 2008, foi aprovado o texto substitutivo ao projeto de lei sobre crimes digitais no Brasil, transformando o Projeto de Lei inicial em alvo de uma guerra entre os defensores de duas idias que apresentam-se em total contradio. De um lado, a liberdade de expresso. De outro, a necessidade de combater crimes cibernticos. Este novo substitutivo aprovado e defendido pelo Senador Eduardo Azeredo (PSDB-MG), est para ser votado na Cmara de Deputados. Trata-se da aglutinao de trs Projetos de Lei que j tramitavam no Senado (PLS 76/2000, PLS 137/200 e PLC 89/2003). Todos tinham como objetivo tipificar condutas realizadas mediante uso de sistema eletrnico, digital ou similares, de rede de computadores, ou que sejam praticadas contra rede de computadores, dispositivos de comunicao ou sistemas informatizados e similares, alm de dar outras providncias. Esse substitutivo, caso seja aprovado, tornar crime inmeras de nossas prticas virtuais cotidianas. Ele atende fundamentalmente a interesses de bancos que tm sofrido prejuzos com fraudes pela internet e a reivindicaes da indstria de direito autoral dos Estados Unidos, que exige a criminalizao da quebra de travas tecnolgicas. O objetivo velado do substitutivo do senador Azeredo, j conhecido tambm como o AI-5 Digital, , portanto, tornar suspeitas as redes P2P, impedir a existncia de redes abertas e reforar o DRM (Gerenciador 61
Digital de Direitos, na sigal em ingls) que impedir o livre uso de aparelhos digitais. Entre as disposies do AI-5 Digital, como vem sendo chamado o PL por seus opositores, uma das mais preocupantes a inteno de transformar os provedores de acesso em uma espcie de polcia privada. Trata-se, portanto, de um projeto que coloca em risco a privacidade dos internautas e que busca restringir o acesso irrestrito a bens informacionais de valor inestimvel para o desenvolvimento da cultura. Ele instaura uma atmosfera de vigilantismo que vai contra toda a possibilidade de avano tecnolgico da rede e, se aprovado, elevar e muito o custo de comunicao no Brasil, que j bastante alto. (TAMARI, 2010) Esse substitutivo ficou conhecido com AI-5 digital, em aluso ao Ato Inconstitucional Nmero Cinco, da poca da ditadura militar, que continha vrios decretos autoritrios. Frente grande repercusso negativa que esse substitutivo encontrou no Senado Nacional quase certa a sua retira ou aprovao com inmeras ressalvas, digamos que deixando mais light o Projeto de Lei. A avaliao do deputado federal Jlio Semeghini (PSDB-SP), relator na Comisso de Cincia e Tecnologia, Comunicao e Informtica: "No mereceria ser aprovado um projeto de lei desses. E no ser. No se preocupem", afirmou o deputado durante a Campus Party 2010, evento de tecnologia que tambm debate assuntos relacionados internet. "Ns fomos alertados e ns estamos achando que realmente no o momento de aprovar com dvidas, principalmente em relao ao texto e forma como ele estava sendo colocado. Esse projeto est sendo reduzido a dois, trs tpicos", disse o deputado. (TI INSIDE, 2010) Vemos, por meio da anlise da tramitao do Projeto de Lei n 84/99 a dificuldade de aprovao de um Projeto de Lei no Poder Legislativo Brasileiro, at que algo seja definido novos crimes sero descobertos e ficaro sem tipificao adequada.
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3.4 ANLISE ESPECFICA SOBRE A EFICCIA DO SISTEMA PENAL NO TOCANTE AOS CRIMES CIBERNTICOS
O doutrinador Gois Jnior (2001, p. 124) fala sobre as medidas tomadas pela legislao penal italiana: A Itlia possui atualmente uma das mais modernas legislaes a respeito dos ilcitos informticos. No modelo italiano, estabeleceu-se uma diviso entre ilcitos cometidos no computador, (danos relativos a suporte fsico, alterao de programas), e ilcitos cometidos mediante o uso do computador, (a incluidos todos os crimes contra as pessoas e o patrimnio e os valores) tendo sido criada toda uma gama de tipos novos para regul-los. (grifo do autor) Denota-se que a legislao italiana que trata dos crimes cibernticos fez a mesma diferenciao apresentada no captulo 2 do presente trabalho monogrfico, dividindo os delitos em puros e impuros. Gois Jnior (2001, p. 124) continua a explanao mencionando que esta bipartio no teve repercusso no Brasil e conclui: De fato, no existe porque se tentar criar uma regulamentao autnoma para os crimes de computador como um cdigo especfico. Apesar de possurem peculiaridades, de modo genrico, os crimes de computador recaem sobre os mesmos objetos da tutela penal clssica, apenas sendo perpetrados, agora, por um meio novo. Apesar disso podemos perceber alguns problemas de tipificao de condutas, conforme apresentada pelo prprio doutrinador Gis Jnior (2001, p. 163) em relao gerao e distribuio do vrus de computador, gerando uma determinada discusso: Ainda difcil tipificar a conduta de criao e distribuio de vrus de computador e a falta de uma figura delituosa especfica oferece margem a inmeras discusses. Duas hipteses, entretanto so as mais razoveis: a) tipificar como crime de dano, puro e simplesmente, quando o evento danoso programado no vrus tenha sido disparado e causado prejuzo vtima ou s vitimas; b) caracterizar um forma especial de crime de perigo nos moldes do artigo 259 do CP (difuso de doena ou praga) nos casos em que o vrus, mesmo no tendo disparado o evento 63
danoso, tenha se espalhado pela rede e infectado vrios arquivos nos computadores interligados. (GIS JNIOR, 2001, p. 163) Corra (2000, p. 60) tambm trazer baila o entendimento de que alguns crimes no necessitam de uma legislao, entretanto outros no encontram tipificao vigente: A maioria dos crimes digitais encontra-se tipificada em nossa legislao. O furto de componentes de computadores no deixa de ser furto. A lavagem de dinheiro no deixa de ser um crime. Fraude fraude. Sejam esses crimes cometidos por meio da Internet, ou de outros mecanismos tradicionais, so crimes previstos na lei. O problema reside em outros pontos. No surgimento de crimes complexos, novos, especficos, cujo controle passa a ser necessrio. Na criao de vrus e no hacking, assim como outras formas de vandalismo eletrnico que culminam na prtica de outros tipos. Este seria um caso onde necessitaria uma legislao especfica para dirimir a dvida quanto a sua tipificao? Esta a pergunta que trata este sub-item do presente captulo, h crimes que no podem ser enquadrados na legislao penal vigente? H a necessidade de uma legislao penal especfica? Apesar de ser controlada por ncleos de irradiao tecnolgica, certa a noo de que a Internet est plantada em local abstrato, ou melhor, terra de ningum, logo, a concluso mais imediata que aflora, est fincada na dificuldade de responsabilizar seu dono. A ausncia de certas definies faz alguns pensarem que o quadro atual est na iminncia de recair em uma selvageria ciberntica e apontam o aniquilamento da privacidade do indivduo como conseqncia mais singela da situao. A exaltao aos caos ciberntico no deve ser dispensada em sua totalidade, todavia a viso apocaltica que se pretende implantar no pode prevalescer sobre os ditames da razo e da serenidade do Direito. Ser que realmente necessria a criao da lei especfica para o controle do cybercrime? Ser que apenas ajustes na legislao penal vigente no bastariam? (DAOUN; BLUM, 2005, p. 144) Essa pergunta feita pela maioria dos doutrinadores desta rea, pergunta que no encontra resposta unanimes. 64
O doutrinador Corra (2000, p. 59) leciona que existem trs categorias bsicas de leis e regulamentaes: 1) A primeira categoria trata das leis j promulgadas e que atendem plenamente a necessidade de tipificao dos crimes cibernticos, podendo estes serem enquadrados sem qualquer obscuridade como atos ilcitos tipificados no lei penal brasileira; 2) A segunda categoria seria com relao a leis existentes e tambm passveis de utilizao, entretanto necessitariam de leis esparsas ou complementares, que agiriam conjuntamente para uma efetividade maior; 3) A ltima e mais problemtica, diz respeito ao avano desenfreado da tecnologia e consequentemente dos crimes nela existentes, sendo imperioso a promulgao de uma legislao que abrangesse estes delitos virtuais. A primeira categoria necessitaria que as leis vigentes tipificassem por completo os crimes existentes, fator esse muito difcil de acontecer, a Internet permite uma gama de novos delitos que surgem a cada momento. Somente se houvesse a estagnao da evoluo tecnolgica dessa ferramenta magnfica que poderamos encaixar a legislao nesta primeira categoria, pois assim seria capaz tipificar todos os atos criminosos sem o receio de que novas dimenses fossem descobertas e novas ferramentas utilizadas na rede mundial de computadores. A segunda categoria parece, ao nosso ver, a categoria que vem sendo utilizada atualmente pela legislao penal brasileira, uma vez que novas complementaes s leis j existentes vem sendo feitas para nos adequarmos e preenchermos as lacunas deixadas. A terceira categoria apenas teria sua efetividade comprovada por meio de uma legislao especfica vigente que abrangesse todos os crimes cibernticos existentes e possveis de existncia, mas como isso algo impossvel ante a imprevisibilidade de proliferao de novos crimes, no h como adentrar o sistema penal nessa categoria. Compete, contudo, ao nosso Poder Legislativo implementar as normas de proteo que julgar adequadas para cuidar dos ilcitos virtuais, de forma holstica e solues para as dvidas emergentes quanto ao ciberespao, em que se questiona at mesmo o lugar da infrao penal 65
para definir a competncia jurisdicional. Com a informtica, curial que novos valores encontram-se adicionados ao rol dos bens que juridicamente merecem a proteo legal, malgrado os problemas quanto intangibilidade dos sistemas de informtica e da integridade da informao. O homem no vive mais sem a informao, disso ningum duvida. E os nossos legisladores ho que se conscientizar disto. (PEREIRA, 2006, p. 173) O necessrio para a harmonia e uma possvel evoluo legislativa penal brasileira seria a continuidade de efetivao de leis complementares que modifiquem a redao de artigos j positivados para uma melhor adequao aos novos delitos cometidos. Isso, combinado com a promulgao de uma lei especfica que trate exclusivamente das condutas criminosas praticadas na Internet e que de um modo geral tipifique os crimes j praticados e proteja abstratamente todos os bens que possam ser atingidos. Logo, haveria um misto entre a segunda categoria e a terceira. Quem sabe no seja este o caminho para combater com uma maior efetividade os crimes da Era Digital. de suma importncia que no somente haja uma legislao que aborde os crimes cibernticos, ou que haja uma reelaborao de determinados dispositivos legais, mas que tal legislao esteja clara e explcita populao e principalmente aos internautas, pois apesar de muitos criminosos fazerem uso da tecnologia, ainda se tem muitas pessoas honestas que usufruem de tais atividades como mera distrao ou por realmente necessitarem em seus empregos e/ou trabalhos escolares. (NUNES; OLIVEIRA, 2008, p. 271) Entretanto inegvel, que com o passar do tempo e o surgimento de novos mtodos criminosos cometidos pela Internet, que a legislao penal brasileira ter de se reciclar para dar proteo jurdica a todos os bens que necessitam da tutela penal. Enquanto isso, o Poder Judicirio se v refm da demora do Poder Legislativo Brasileiro, as vtimas desse tipo de crimes aumentando e os criminosos com uma maior sensao de impunidade. Os avanos e o desenvolvimento so essenciais para o progresso da humanidade, mas importante que as legislaes acompanhem tais mudanas, 66
porque um dia ser necessrio usufruir das inovaes para os prprios julgamentos (NUNES; OLIVEIRA, 2008, p. 274) Todavia, infelizmente, nada indica que esse caminho ser traado rapidamente, muito pelo contrrio, esse certamente ser um processo lento onde ser necessria a repercusso de um crime, em grande escala, para que assim desperte indignao perante a sociedade e salte aos olhos do legislador o quanto preciso que haja uma medida coercitiva para frear o ato criminoso. 67
CONCLUSO
incontroverso que a Internet um dos maiores achados da humanidade, na verdade a palavra achado seria uma injustia com relao aos cientistas tecnolgicos que descobriram e ajudar a criar essa maravilha da Era Digital. Apesar de ser uma ferramenta criada para ser utilizada em uma guerra essa verdade cruel foi modificada a favor do ser humano, no tendo mais como propsito a defesa blica de um exrcito e sim a evoluo e compartilhamento das informaes que atualmente encontram-se a disposio de todos. A Internet tem suas prprias expresses e linguagens, que aos poucos vo sendo conhecidas por toda a sociedade que nesta era da informtica recebeu a denominao de sociedade da informao. O Direito passou a estudar e a prestar mais ateno Internet na medida em que ela passou a fazer parte, invariavelmente, da vida e do convvio social de todas as pessoas. Infelizmente a Internet tambm serve ao propsito de pessoas mal intencionadas que, mediante o uso dessa ferramenta, aproveitam-se de seus conhecimentos no meio informtico para retirarem uma vantagem patrimonial, ou at mesmo buscando uma afirmao pessoal, com o cometimento de atos penalmente ilcitos. Os legisladores do Direito Penal Brasileiro passaram a estudar mais a fundo as conseqncias ocasionadas por esses crimes e seus meios de repreenso, contudo, esta uma batalha que ir ser travada continuamente, pois na mesma medida que a Internet evolui os criminosos que a utilizao tambm se encontram e constante desenvolvimento e prontos para buscarem novos mtodos de retirar proveito indevido do mundo virtual. Vimos que a impessoalidade, ou melhor, o anonimato um dos principais fatores que impulsionam o criminoso, quase garantia de poder cometer um ilcito penal sem ao menos defrontar-se com as autoridades policias e ter sua identidade revelada. Esse um chamariz para a maioria das mentes fracas que necessitam de apenas um empurro para o mundo do crime. O que poderia ser feito, em nossa opinio, um cadastro de clientes junto a Polcia Federal em conjunto com os provedores de Internet, onde seria necessrio 68
para efetuar a conexo com a rede o uso de um carto com chip, com uma assinatura digital, que identificaria a pessoa que est conectada na grande rede mundial de computadores. Deste modo, at mesmo nas LAN houses no estariam os criminosos no anonimato total, bastaria identificar, desde que com autorizao judicial, o computador em qual foi praticado o crime ciberntico, por meio do IP (Internet Protocol) e verificar junto ao banco de dados da Polcia Federal, de quem era o chip com a assinatura digital que estava utilizando o computador no momento exato do crime. Muito embora essa corrente receba muitas crticas e ser interpretada como uma vigilncia sem limites, nada do contedo acessado deste computador ficaria gravado em um arquivo passvel de consulta, o caminho para desvendar o ato criminoso seria o mesmo que acontece atualmente, a identificao do IP, identificao essa que ligaria o computador ao seu usurio por meio dessa simples assinatura digital. Parece um caminho relativamente fcil e que poderia solucionar o problema da criminalidade digital, todavia, todo um sistema relacionado Internet haveria de sofrer uma tremenda transformao, isso sem falar nos gastos que o governo teria de desembolsar para efetuar o cadastro de todos os usurios. Mas afinal a Internet no um meio de integrao social entre todos os membros dela? Quem nos garantiria de que essa idia no seria na verdade uma maneira de excluso social por parte de algumas pessoas, e quem no garantiria de que essas informao contidas na assinatura digital no pudessem ser clonadas e assim por diante. Bom mas isso uma idia tema de estudos futuros, torna-se apenas uma opinio aventada que j ganham criticas de seu prprio idealizador, imagine de outras pessoas ento. Por conseguinte, esse um assunto muito delicado, que vir a proporcionar muitas discusses e que custar a ser solucionado, isso se um dia o for. Mas isso tema exatamente do que foi estudado no terceiro captulo do trabalho monogrfico, a legislao penal brasileira. indiscutvel que perante a evoluo dessa tecnologia o direito viu-se pressionado a proporcionar freios capazes de regulamentar as atividades decorrentes deste mundo virtual, procedendo, conseqentemente, estudos e debates para o controle jurisdicional. 69
Resta-nos apenas mencionar que os legisladores que iro decidir por uma legislao especfica que d um tratamento especial aos crimes cibernticos ou se os crimes sero tratados com os tipos penais j existentes, fazendo assim um ajuste ao fato tpico punvel. Se este ciberespao, aliado a uma legislao eficaz, capaz de coibir a criminalidade virtual, mantiver essa sua caracterstica genuinamente livre e globalizada poder, olhando pelo lado positivo, contribuir para a integrao mundial com a transposio de barreiras ideolgicas, religiosas, raciais e polticas, vindo a unir os povos. 70
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