TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DO ACUSADO

Autores:
PEDRO HENRIQUE GOMES TOLENTINO
JSSICA DUQUE CAMBUY

1. Princpio constitucional da no culpabilidade
Adotado expressamente pela Constituio da Repblica Federativa do
Brasil/1988 o princpio da no culpabilidade ou da presuno inocncia dispe no artigo
5, LVII que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena
penal condenatria. De acordo com esse inciso constante da Carta Magna, o nome do
ru s pode ser lanado no rol dos culpados depois da sentena definitiva, contudo, nada
impede que se extraia certido constando que o acusado responde a processo criminal.
Tal princpio est diretamente ligado clusula do devido processo legal
tendo em vista que, segundo Silveira (2001, p.346) se nenhuma pessoa pode ser
privada antecipadamente da liberdade, consequentemente no pode ser considerada
culpada. [...], o que demonstra ser um raciocnio lgico e irrefutvel.
O mesmo raciocnio utilizado na grande controvrsia que j existiu nas
leis brasileiras com relao incompatibilidade entre o recolhimento priso para
apelao e a presuno de inocncia. Mendes, Coelho e Branco (2009, p.683),
evidenciam o pensamento consagrado pelos tribunais superiores segundo o qual:

[...] no se pode conceber como compatvel com o princpio constitucional da
presuno de inocncia qualquer antecipao de cumprimento da pena que
no esteja devidamente fundada em legtimas razes jurdicas e fatos
concretos individualizveis com relao pessoa do formalmente acusado.

Pensamento este que ilustra a norma em questo e segundo o qual nenhuma
medida condenatria pode ser tomada em relao ao acusado ou investigado que no
houver sido condenado com sentena penal definitiva por juiz natural, aps ter direito
ao contraditrio e ampla defesa, com base em provas lcitas e, no caso de priso,
determinada por autoridade competente.
De acordo com a professora e promotora de justia do Estado de So Paulo,
Vieira (2003, p. 168) a presuno de inocncia um dos princpios mais violados pela
mdia. Para ela, a sociedade no capaz de fazer a distino entre suspeito e
condenado tendo em vista que os meios de comunicao (sobretudo o televisivo)
expem os fatos levados apreciao do Poder Judicirio com caracterstico
sensacionalismo que visa, como estratgia, causar surpresa e impacto para envolver
emocionalmente os telespectadores. Desta forma, a vinculao das notcias aos meios de
comunicao acabam, muitas vezes, criando iluses e pr-julgamentos naqueles que
passam a ser incapazes de separar o real do sensacional.
O jornalismo deve ser informativo visando assegurar sempre o direito
constitucional informao garantido pelo art. 5, XIV da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil e, assim, deve respeitar os limites impostos pelo mesmo diploma
no se considerando dessa forma que seja configurada a censura vedada pelo inciso IX
do mesmo dispositivo. Contudo, o que faz o sensacionalismo influenciar no
julgamento social do acusado ou investigado que sofre com as humilhaes vividas
desde sua exposio na mdia.

Esse fator de influncia se d, no necessariamente, com a informao do
acontecimento transformada em notcia, mas pela forma como ela
comunicada. A notcia que interfere na opinio pblica a capaz de
sensibilizar o leitor, ouvinte ou telespectador. Ela intensa, ela produz
impacto que fortalece a informao. O redator da notcia transforma o ato
comum em sensacional, cria um clima de tenso por meio de ttulos e
imagens fortes, contundentes, que atingem e condicionam a opinio pblica.
(VIEIRA, 2003, p. 54).

Alm das implicaes j apresentadas, o princpio da presuno de
inocncia impe a observncia de duas vertentes de interpretao, como enuncia
Oliveira (2008, p.35):

[...] uma de tratamento, segundo a qual o ru, em nenhum momento do iter
persecutrio, pode sofrer restries pessoais fundadas exclusivamente na
possibilidade de condenao, e outra de fundo probatrio, a estabelecer que
todos os nus da prova relativa existncia do fato e sua autoria devem
recair exclusivamente sobre a acusao. defesa restaria apenas demonstrar
a eventual presena de fato caracterizador de excludente de ilicitude e
culpabilidade, cuja presena fosse por ela alegada.

Ora, se ao prprio poder pblico no cabe tratamento ao acusado que
antecipe um juzo de culpabilidade, manifestao diversa no poderia deixar de ser
cobrada dos meios de comunicao que devem limitar seus posicionamentos e juzos de
valor que naturalmente induzem o posicionamento social.
A imprensa deve ter o cuidado de ser fiel aos fatos reais e, de acordo com
Vieira (2003, p.175):

[...] no caso de arquivamento das investigaes ou absolvio do acusado,
dever da imprensa que explorou o processo criminal enquanto em
andamento, dar relevo sentena, como forma de assegurar a certeza da
inocncia do indivduo submetido a julgamento.

Este cuidado por parte da mdia de extrema importncia tendo em vista
que com o passar do tempo o fervor das notcias acaba caindo no esquecimento das
pessoas uma vez que surgem novas matrias de interesse e relevncia social. Assim, se
o indivduo anteriormente acusado absolvido e no tem a devida explorao de sua
sentena na mdia, ele continua a ser vtima de preconceitos e falsos julgamentos por
parte da sociedade. Fica, dessa forma, configurada a necessidade de ressocializao do
sentenciado ainda que considerado inocente.
Diante de todos os fatos j relacionados interferncia da mdia no
princpio da presuno de inocncia cabe ainda questionar a influncia exercida sobre o
julgamento do acusado em virtude da imparcialidade que deve existir por parte dos
juzes, tribunais e jurados nos casos dos crimes de competncia do tribunal do jri.
Nesse aspecto, Andrade (2008), em seu artigo
1
, apropriadamente elucida a discrepncia
existente entre a celeridade dos meios de comunicao e a necessria morosidade do
Poder Judicirio na investigao dos casos levados sua apreciao. Para ele, essa
situao leva a sociedade que desconhecedora dos trmites e procedimentos judiciais a
cobrar uma atuao clere e expressiva por parte dos julgadores tendo em vista que a
mdia cria rapidamente o seu veredicto que , na maioria das vezes, acusatrio.
Andrade (2008)
2
salienta que, para o pblico consumidor em geral, a
impresso que fica invariavelmente a eficincia da mdia como instncia justiceira de
uma arquitetura estatal falida e ineficiente. Coloca ainda, outro grande problema
relacionado imparcialidade: os casos em que o juiz e a mdia concordam com a
condenao do acusado. Neste caso, o juiz decidiu de acordo com a realidade dos autos

1
Efeitos do pr-julgamento da mdia na democracia brasileira. Publicado em 15, fev de 2008.
Disponvel em
<http://www.zedirceu.com.br/index.php?option=com_content&task=view&id=2577&
Itemid=62> Acesso em 11/08/2010.
2
Efeitos do pr-julgamento da mdia na democracia brasileira. Publicado em 15, fev de 2008.
Disponvel em
<http://www.zedirceu.com.br/index.php?option=com_content&task=view&id=2577&
Itemid=62> Acesso em 11/08/2010
e as provas ali apresentadas ou sucumbiu enorme presso exercida pela opinio
publicada na mdia?
fato que todas as decises judiciais devem ser fundamentadas, entretanto,
tambm no se pode ignorar a influncia que tem o clamor popular nas decises. Nesse
sentido, ensina Vieira (2003, p.180):

Sem dvida, os juzes tambm sofrem influncias dos poderosos e modernos
meios de informao. Impossvel pretender deles absoluta serenidade no
exerccio da funo, porque integram ambiente no qual existem presses de
toda ordem: polticas, econmicas e sociais. Ora, o juiz no pode isolar-se
das influncias externas familiar, cultural e imergir em um ambiente
neutro e impermevel. Ademais, trata-se de um ser humano que traz dentro
de si emoes, preconceitos, idias sobre a vida, as pessoas, as condutas
criminosas [...]

Ainda assim, a professora entende que h meios para que o juiz exera suas
reais funes, Vieira (2003, p.185):

[...] o magistrado, por sua vez, co-responsvel pela tutela das referidas
garantias na atividade judicante, devendo procurar afastar-se de todo e
qualquer condicionamento para, antes de tudo, atribuir-se a qualidade de juiz.

No se deve infantilmente imaginar que a soluo para tais controvrsias
seja calar a mdia e impedir que seja transmitido o conhecimento que esta d
sociedade. o que enfatiza Andrade (2008)
3
quanto ao equilbrio entre a justia e a
imprensa: hora desta subverso de valores que se tem assistido que a Mdia
trabalhando margem do Poder Judicirio ser corrigida e que estas duas relevantes
instituies democrticas possam atuar de maneira coordenada e complementar.
A resposta para tantos problemas est, primeiramente, no limite que os
meios de comunicao devem se impor para procurar respeitar a verdade dos fatos e o
princpio da presuno de inocncia evidenciado na Constituio cidad brasileira sem
que haja sensacionalismo ou juzo de valor, mas haja informao.

2. Direito a honra, intimidade e a vida privada


3
Idem.
O direito vida privada surge de maneira especfica nos Estados Unidos em
1980, com o estudo de Warren e Brandeis: The right of privacy (O direito
privacidade), porm, diz Vieira (2003, p. 143), esses direitos apareceram positivados
pela primeira vez, na Declarao dos Direitos do Homem de 1948, no art. 12: Ningum
sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada, na sua famlia, no seu domiclio ou
na sua correspondncia, nem ataques sua honra e reputao. Contra tais intromisses
ou ataques toda pessoa tem direito proteo da lei.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil declara em seu art. 5,
inciso X, que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas. So esses direitos da personalidade que emanam diretamente da dignidade da
pessoa humana, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao, como esclarece Novelino (2009, p.395).
Direitos esses que s se concretizam na vida em sociedade, pois, na
convivncia que se pode convalidar essas prerrogativas asseguradas a todo ser humano,
independentemente de ele ser famoso ou ter cometido crime. Sendo a efetivao desses
direitos evidente na vida em grupo, corriqueiro encontrar conflito entre os direitos da
personalidade e a liberdade de imprensa, igualmente fundamental em um Estado
Democrtico de Direito.
Perante esse comum conflito considera Costa Andrade apud Godoy (2001,
p.38):

[...] os conflitos entre direitos fundamentais no devero superar-se por via
do sacrifcio total de um deles. Em vez disso, h de procurar assegurar-se a
ambos a mais extensa e consistente proteo em concreto praticvel. O que
implica, nomeadamente e por um lado, o mandamento da salvaguarda do
ncleo essencial do direito fundamental a sacrificar e, por outro lado, a
proibio de um sacrifcio desmesurado ou desproporcionado. Um paradigma
a que ho de, em qualquer caso, conformar-se as instncias formais (mxime
o legislador e os tribunais) no recorte da disciplina legislativa dos conflitos de
direitos fundamentais.

Desse modo, percebe-se a dificuldade para se dirimir esse conflito entre
direitos e garantias igualmente importantes, que por entender ser mais prudente, ser
abordado o tema em momento oportuno.
importante salientar como profere Alexandre de Morais (2011, p. 57) A
proteo constitucional consagrada no inciso X do art. 5 refere-se tanto a pessoas
fsicas quanto a pessoas jurdicas, abrangendo, inclusive, necessria proteo prpria
imagem frente aos meios de comunicao em massa (televiso, rdio, jornais, revistas
etc.). Tal interpretao s foi possvel aps o advento da Smula 227 do Superior
Tribunal de Justia, que, regulamentou a incluso de pessoas jurdicas na proteo
visada pelo art. 5, X.

2.1 Direito honra

A honra o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa,
o respeito dos concidados, o bom nome, a reputao. Para Silva (2007, p. 209) [...] A
pessoa tem o direito de preservar a prpria dignidade [...].
Godoy (2001, p. 38) entende que, honra a:

[...] emanao direta da personalidade do homem, de sua condio humana
mesmo, que supe no s um elemento corpreo, como tambm, ao que j
visto, um componente espiritual, revelado pela dignidade que se lhe
reconhece, a honra compreende, em seu significado, noes como a da auto-
estima, da considerao, mas tambm da boa fama, do bom nome, da
reputao que ao indivduo se atribui.

Nesse sentido tem se entendido duas espcies de honra, como esclarece
Carvalho (2011, p. 652), a honra subjetiva e a honra objetiva, a primeira tendo por
ncleo o sentimento de auto-estima do indivduo, o sentimento que possui acerca de si
mesmo, e a honra objetiva significando o conceito social que o indivduo possui.
No difcil identificarmos situaes fticas onde a imprensa age de forma
a violar a honra de terceiros, quando vincula notcias vexatrias expondo a intimidade
com informaes falsas ou no. Porm, para Mendes, Coelho e Branco (2009, p.417)
importante lembrar que:

[...] no quer isso dizer que apenas as notcias agradveis sejam licitas. A
informao sobre o personagem de um evento pode-lhe ser ofensiva e no
haver ilicitude, desde que os termos empregados sejam condizentes como o
intuito de informar assunto de interesse pblico.

Entende-se tambm como possvel, coibir at mesmo a divulgao de uma
informao que seja verdadeira, basta que essa informao pertena ao mago do
indivduo e fira a sua honra, como bem define Novelino (2009, p.397):
Excepcionalmente, porm, admite-se o segredo da desonra, o qual impede a
divulgao de determinados fatos que, apesar de verdadeiros, so detratores da honra
individual.
cogente a necessidade de uma imprensa responsvel e empenhada a no
cometer violaes da honra de terceiros uma vez que uma mdia negligente ao veicular
informaes que deflorem a honra do indivduo o faz de forma objetiva, denegrindo a
sua fama e sua reputao como tambm o faz de forma subjetiva, deixando esse
indivduo envergonhado e fazendo com que ele se afaste do convvio social.

2.2 Direito privacidade

O direito vida privada e a intimidade no distinguido por muitos autores
e tampouco por jurisprudncias, que entendem se tratar de direitos sinnimos e, assim,
usam a expresso direito privacidade quando se referem a esses direitos. Porm,
tambm encontram-se autores que fazem a distino entre esses conceitos.
Para alguns, o direito vida privada compreende o direito a intimidade,
entendendo a vida privada como um ncleo mais restrito, que corresponde s relaes
do indivduo em seu domiclio, com os seus familiares e amigos, relaes que ele no
deseja compartilhar com a vida pblica (no em sentido poltico), que difere do direito a
intimidade, que diz respeito somente ao indivduo, no seu mago, os seus sentimentos e
suas angustias.
Para Ferraz Junior apud Godoy (2001, p.50):

[...] a intimidade o mbito do exclusivo que algum reserva para si, sem
nenhuma repercusso social, nem mesmo ao alcance de sua vida privada que,
por mais isolada que seja, sempre um viver entre os outros (na famlia, no
trabalho, no lazer em comum) [...] j a vida privada envolve a proteo de
formas exclusivas de convivncia. Trata-se de situaes em que a
comunicao inevitvel (em termos de relao de algum com algum que,
entre si, trocam mensagens), das quais, em princpio, so excludos terceiros.

Diante da dificuldade em se diferenciar essas duas garantias elencadas no
art. 5 inciso X da Constituio Federal, sero usadas as expresses intimidade, vida
privada e privacidade indistintamente.
Examinando vrias doutrinas e documentos percebe-se que generalizada a
dificuldade em se conceituar esse direito, como observa Mendes, Coelho e Branco
(2009, p.421):

[...] no obstante a relevncia do tema, verificam-se hesitaes quando se
trata de definir o que seja exatamente o direito privacidade. Mesmo os
diplomas legais ou as convenes internacionais no cuidam de precisar o
conceito, que tampouco parece encontrar univocidade no acervo de
jurisprudncia do direito comparado.

Entretanto, Ferraz Junior apud Godoy (2001, p.71) entende que esse direito
:

[...] um direito subjetivo fundamental, cujo titular toda pessoa, fsica ou
jurdica, brasileira ou estrangeira, residente ou em trnsito no pas; cujo
contedo a faculdade de constranger os outros ao respeito e de resistir
violao do que lhe prprio, isto , das situaes vitais que, por s a ele lhe
dizem respeito, deseja manter para si, ao abrigo de sua nica e discricionria
deciso; e cujo objeto a integridade moral do titular.

Conceituao muito bem-sucedida, mas que apesar de compreender toda
concepo da tutela do direito privacidade, encontra dificuldade para se acomodar ao
caso concreto, pois se trata de um direito subjetivo. Portanto, importante delimitar a
abrangncia dessa garantia fundamental para que no se tenha interpretaes alm da
tutela pretendida pelo legislador.
importante se ater o direito privacidade em um sentido mais estrito, que
corresponde ao direito que o indivduo tem de se manterem resguardadas suas
informaes pessoais e caractersticas prprias, e tambm, de no ser alvo de anlises de
pessoas alheias a sua vontade, pois analisando dessa forma se evita que outros
acontecimentos que no devam ser entendidos como desrespeito privacidade acabem
sendo interpretados assim.
Mendes, Coelho e Branco (2009, p.421) entendem que:

A recluso peridica vida privada uma necessidade de todo homem, para
a sua prpria sade mental. Alm disso, sem privacidade, no h condies
propcias para o desenvolvimento livre da personalidade. Estar submetido ao
constante crivo da observao alheia dificulta o enfrentamento de novos
desafios. A exposio diuturna dos nossos erros, dificuldades e fracassos
critica e a curiosidade permanentes de terceiros, e ao ridculo pblico mesmo
inibiria toda tentativa de auto-superao. Sem a tranqilidade emocional que
se pode auferir da privacidade, no h muito menos como o indivduo se
auto-avaliar, medir perspectivas e traar metas.

Ante o exposto, percebe-se que o posicionamento dos aludidos autores vem
ratificar a imprescindvel importncia do direito privacidade da pessoa humana, que
deve ser resguardado a todos, sem distines, pessoas da vida pblica, famosas ou no.
Porm, importante ressaltar que, como todo direito fundamental, ele no absoluto,
existindo limites a essa garantia de privacidade, resultante da existncia de outros
direitos tambm fundamentais e da prpria vida em sociedade.
Cabe a anlise do caso concreto para se observar a forma de veiculao de
uma notcia, o seu contedo afim de que se conclua se a privacidade do indivduo
poder ou no ser sobreposta por outro direito. Como define Mendes, Coelho e Branco
(2009, p.424):

A vida em comunidade, com as suas inerentes interaes entre pessoas,
impede que se atribua valor radical privacidade. possvel descobrir
interesses pblicos, acolhidos por normas constitucionais, que sobrelevem ao
interesse do recolhimento do indivduo. O interesse pblico despertado por
certo acontecimento ou por determinada pessoa que vive de uma imagem
cultivada perante a sociedade pode sobrepujar a pretenso de ser deixado s.

A privacidade do indivduo est estritamente relacionada ao seu modo de
vida. Tratando-se de uma celebridade a sua intimidade se reduz, porm, ela no se
anula. Sendo assim, tem que se observar o intuito pelo qual a informao foi veiculada e
os meios pelos quais ela foi obtida.

3. Tutela jurisdicional do direito imagem

Do latim imago, imagem significa a representao visual de um objeto e em
uma das definies do dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa
4
, a representao
de pessoa ou coisa. Em um conceito doutrinrio ensina Vieira (2003 p.151):

4
Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa. Disponvel em:
<http://www.priberam.pt/dlpo/default.aspx?pal=imagem> Acesso em 15/01/2011.

[...] imagem a projeo da personalidade fsica (traos fisionmicos, corpo,
atitudes, gestos, sorrisos, indumentrias etc.) ou moral (aura, fama, reputao
etc.) do indivduo (homens, mulheres, crianas ou beb) no mundo exterior.
toda expresso formal e sensvel da personalidade de um homem [...] A
idia de imagem no se restringe, portanto representao do aspecto visual
da pessoa pela arte da pintura, da escultura, do desenho, da fotografia, da
figurao caricata ou decorativa, da reproduo em manequins e mscaras.
Compreende, alem, a imagem sonora da fotografia e radiodifuso, e os
gestos, expresses dinmicas da personalidade.

Existem algumas vertentes que vinculam o direito imagem a outros
direitos personalssimos. Pontes de Miranda
5
compartilha dessa opinio, ao dizer que a
imagem de algum protegida como decorrncia de simultnea ofensa a sua honra e,
portanto, no chega mesmo a constituir um autnomo direito da personalidade.
Entretanto, entendo como sendo um direito independente, que no precisa estar
vinculado a outras tutelas personalssimas para que tenha garantida a sua proteo. Da
mesma forma entende Vieira (2003, p.151): A imagem [...] um bem jurdico
autnomo e independente da intimidade, privacidade e honra. Significa dizer que sua
tutela feita individualmente, sem que esteja amparada nesses outros bens da
personalidade. Na Constituio Federal, pode-se achar trs ocasies diferentes em que
se encontra tutelado, de forma autnoma, o direito imagem (art. 5, V, X e XXVIII, e
suas alneas):

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...]
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
[...]

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;
[...]
XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo
da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que
criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas
representaes sindicais e associativas;

5
MIRANDA apud GODOY, p.45

preciso cuidado ao analisar essa exposio da figura do indivduo, pois,
existem aspectos subjetivos e objetivos que devem ser analisados, por exemplo, a
divulgao da imagem de algum pela imprensa, com cunho exclusivamente
jornalstico, no interpretada como abusiva, porm, se esse indivduo fizer parte do
programa de proteo a testemunhas, essa mesma divulgao prejudicial (Lei n
9.807/99). Outro exemplo no Brasil a tolerncia nudez em desfiles carnavalescos, no
entanto, essa mesma nudez no admitida em outras situaes. (VENOSA; 2011,
p.178)
Tambm encontrado um dispositivo que assegura o direito imagem no
art. 20 do Cdigo Civil, que diz:

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da
palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma
pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da
indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a
respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
[...]

Sendo assim, a pessoa que tem a prpria imagem exposta ou utilizada sem a
sua autorizao, desde que essa exposio no seja necessria pela justia, tem o direito
a requerer indenizao. Como confirma Gonalves (2008, p.170) Nos termos do art. 20
do Cdigo Civil, a reproduo de imagens para fins comerciais, sem autorizao do
lesado, enseja o direito a indenizao, ainda que no lhe tenha atingido a honra, a boa
fama ou a respeitabilidade.
Nesse sentido ressaltam Mendes, Coelho e Branco (2009, p.425):

Em princpio, se algum se encontra num lugar pblico est sujeito a ser visto
e aparecer em alguma foto ou filmagem do mesmo lugar. Haveria a, um
consentimento tcito na exposio. A pessoa no poder objetar a aparecer,
sem proeminncia, numa reportagem, se se encontra em lugar aberto ao
pblico e retratada como parte da cena como um todo. H opinies
contrastantes, entretanto, quando se discute se possvel destacar algum no
mbito da paisagem.

Todavia, em hiptese alguma a fotografia pode ser usada para fins
comercias, como vem entendendo os tribunais superiores na maioria das suas decises.
Vejamos portanto o exemplo a seguir:

DIREITO IMAGEM. CORRETOR DE SEGUROS. NOME E FOTO.
UTILIZAO SEM AUTORIZAO. PROVEITO ECONMICO.
DIREITOS PATRIMONIAL E EXTRAPATRIMONIAL.
LOCUPLETAMENTO. DANO. PROVA. DESNECESSIDADE.
ENUNCIADO N. 7 DA SMULA/STJ. INDENIZAO. QUANTUM.
REDUO. CIRCUNSTNCIAS DA CAUSA. HONORRIOS.
CONDENAO. ART. 21, CPC. PRECEDENTES. RECURSO PROVIDO
PARCIALMENTE.
I - O direito imagem reveste-se de duplo contedo: moral, porque
direito de personalidade; patrimonial, porque assentado no princpio
segundo o qual a ningum lcito locupletar-se custa alheia.
II - A utilizao da imagem de cidado, com fins econmicos, sem a sua
devida autorizao, constitui locupletamento indevido, ensejando a
indenizao.
III - O direito imagem qualifica-se como direito de
personalidade,extrapatrimonial, de carter personalssimo, por proteger o
interesse que tem a pessoa de opor-se divulgao dessa imagem, em
circunstncias concernentes sua vida privada
IV - Em se tratando de direito imagem, a obrigao da reparao decorre do
prprio uso indevido do direito personalssimo, no havendo de cogitar-se da
prova da existncia de prejuzo ou dano. O dano a prpria utilizao
indevida da imagem, no sendo necessria a demonstrao do prejuzo
material ou moral.
V - A indenizao deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando
que a reparao venha a constituir-se em enriquecimento sem causa, com
manifestos abusos e exageros, devendo o arbitramento operar-se com
moderao, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela
jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom
senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso.
VI - Diante dos fatos da causa, tem-se por exacerbada a indenizao arbitrada
na origem.
VII - Calculados os honorrios sobre a condenao, a reduo devida pela
sucumbncia parcial resta considerada.
VIII - No recurso especial no permitido o reexame de provas, a teor do
enunciado n. 7 da smula/STJ. (grifos nossos)
6


E igualmente no julgado do Recurso Especial 86109/SP
7
, Relator Ministro
Barros Monteiro: A utilizao da imagem do cidado, com fins econmicos, sem a sua
devida autorizao, constitui locupletamento indevido, ensejando a devida indenizao,
seja qual for o meio utilizado para tal.

6
Superior Tribunal de Justia. REsp 267529/RJ. Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira.
Julgado em 02/10/2000. Disponvel em: <
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/326419/recurso-especial-resp-267529-rj-2000-
0071809-2-stj> Acesso em 02/02/2011
7
Superior Tribunal de Justia. REsp. n. 86109/SP. Rel. Min. Barros Monteiro. Julgado em
27/06/2001. Disponvel em: < http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/302208/recurso-
especial-resp-86109-sp-1996-0003388-9-stj> Acesso em 28/11/2010.
Equivale dizer que, tendo sido a imagem da pessoa obtida de forma lcita,
ou no, caso ela seja utilizada com fins lucrativos sem a autorizao do seu proprietrio
caber ensejo a indenizao em favor do indivduo exposto. Vale ressaltar que a
imagem vinculada sem autorizao, mesmo que sem fins lucrativos, e mesmo que no
cause nenhuma ofensa moral do seu dono, necessita de autorizao para que o seu uso
seja legal.
Dessa mesma forma tem entendido o Superior Tribunal de Justia, como no
julgamento do Recurso Especial 46420/SP
8
, respeito do lbum de figurinhas dos
jogadores de futebol: o retrato de uma pessoa no pode ser exposto ou reproduzido,
sem o consentimento dela, em decorrncia do direito prpria imagem, atributo da
pessoa fsica e desdobramento do direito da personalidade.
Contudo, esse direito personalssimo no absoluto e deve ser ponderado
em face a outras garantias, especialmente em funo do amplo acesso informao e
liberdade de imprensa, devendo ser fixado diante do caso concreto. Principalmente
quando da divulgao de informaes verdicas e notrias para a sociedade, deve-se
sempre primar pelar notcia informativa, relevante e verdadeira.
Ainda a respeito das restries ao direito de imagem, importa lembrar a
imagem das pessoas famosas, que, pela curiosidade popular se vem mais expostas a
possveis invases ao seu direito, como esclarece Morais (2007 p.48-49):

Por outro lado, essa proteo constitucional em relao queles que exercem
atividade poltica ou ainda em relao a artistas em geral deve ser
interpretada de forma mais restrita, havendo a necessidade de uma maior
tolerncia ao se interpretar o ferimento as inviolabilidades honra,
intimidade, vida privada e imagem, pois os primeiros esto sujeitos a uma
forma especial de fiscalizao pelo povo e pela mdia, enquanto o prprio
exerccio da atividade profissional dos segundo exige maior e constante
exposio mdia. Essa necessidade de interpretao mais restrita, porm,
no afasta a proteo constitucional contra ofensas desarrazoadas,
desproporcionais e, principalmente, sem qualquer nexo causal com a
atividade profissional realizada.

Esclarece Venosa (2011, p.178) que algumas pessoas pblicas vivem da
divulgao da sua imagem e beneficiam-se com esse fato. o caso dos astros de cinema
e televiso, os esportistas e os polticos notrios. Ainda assim, quando no atuando no

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Superior Tribunal de Justia. REsp. n. 46420/SP. Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar. Julgado
em 11/04/1994. Disponvel em: <http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/559689/recurso-
especial-resp-46420-sp-1994-0009355-1-stj> Acesso em 28/11/2010.
mbito de suas atividades profissionais, direta ou indiretamente, essas pessoas devem
gozar do direito de privacidade.
Na divulgao do cometimento de crimes natural a existncia de um
interesse da sociedade em tomar conhecimento e, consequentemente, ver as imagens
daqueles envolvidos nos delitos. De fato so importantes as publicaes de fotos para
fins de investigao e, de desenhos no caso do retrato falado. Contudo, deve se ater para
que no se cometam injustias e abusos nessas publicaes. Assim, tambm entende
Vieira (2003, p.152-153), De fato, no processo penal h um interesse pblico na
divulgao da imagem das pessoas nele envolvidas [...] mas no razovel quando a
publicao serve apenas para provocar escndalos e destruir o indivduo.
S deve ser permitida a publicao de imagens que de fato sejam expostas
com o objetivo de informar e/ou contribuir de alguma forma para a elucidao do delito.
Nesse entendimento Vieira (2003, p.153) conclui:

Exemplificando, qual seria, ento, o interesse pblico da divulgao de fotos
e imagens televisivas de acusado por crime de corrupo, saindo do interior
de um hospital onde foi submetido a exames mdicos, sobre uma cadeira de
rodas, cabisbaixo, acabado pela mdia como pessoa, destitudo de qualquer
direito imagem, privacidade ou intimidade? Nenhum, alm do fim
comercial do meio de comunicao, sem questionar aqui se a populao teria
esse tipo de curiosidade mals [...] A fotografia ou a reproduo da imagem
do acusado, da vitima ou testemunhas, portanto, para ser licita sem o
consentimento deles, deve vir dentro do contexto da publicidade mediata do
processo penal, com um fim social e que no seja apenas com o objetivo de
explorar a imagem da pessoa.

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