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MECANISMOS JURDICOS DE PROTEO E CONSERVAO DO MEIO

AMBIENTE MARINHO EM ALTO MAR

Segundo Soares (2001, p. 20) Proteger significa, em outras
palavras: determinar as condutas que preservam o equilbrio do meio ambiente,
em detrimento de outras, consideradas ilcitas ou proibidas, e portanto,
acompanhadas de uma sano, caso sejam praticadas.
Em detrimento da vertiginosa necessidade de proteo e
conservao do espao martimo e ocenico, os Tratados internacionais
enquadram-se, neste contexto, como um instrumento de elementar na
cooperao jurdica internacional, para garantia de sua eficcia no plano
prtico.
Os principais instrumentos multilaterais de conservao dos
recursos vivos bem como de proteo ambiental do mar de carter global,
seguindo sistematizao de Accioly, Silva e Castella (2009), so
respectivamente: A Conveno Internacional para a Regulamentao da Pesca
da Baleia (1946) que alm de regulamentar sobre a pesca da baleia, busca
promover pesquisa sobre esta espcie; Acordo da FAO para promover
cumprimento de medidas internacionais de conservao e manejo por
embarcaes pesqueiras no alto-mar (1993); Acordo das Naes Unidas
sobres espcies de peixes altamente migratrias (1995) .
J no que tange ao Meio Ambiente Marinho revela-se a
Conveno de sobre Preveno da Poluio Marinha por Alijamento de
resduos e outras matrias (1972) que visa restringir o alijamento de resduos e
outros poluentes no mares por embarcaes, fontes terrestres, plataformas
dentre outros meios produzidos pelo homem; a Conveno Internacional para
Preveno da Poluio Proveniente de Embarcaes - MARPOL (1973, 1978),
que pretende dar tratamento mais amplo do outros poluentes do mar alm do
leo e a Conveno das Naes Unidas Sobre Direito do Mar (CDUDM).
A presente pesquisa, com nfase no espao do alto mar, se
declinar em uma analise centrada apenas nos trs principais instrumentos
internacionais de mbito global na tratativa de proteo ambiental, seguindo
2

Entretanto, seguindo sistematizao adotada por Dinh et al (2003) destaca-
se ento: A Conveno de Montego Bay (1982), a Agenda 21 da
Conferncia sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento (1992) bem como
no Acordo de Nova York de 1995.
A Conveno de Montego Bay, reafirma o dever de todos os
Estados em tomar medidas necessrias a fim de prevenir, reduzir e
controlar a poluio do meio ambiente marinho, cabendo aos mesmos a
utilizao dos meios viveis, conforme as suas possibilidades, no sentido de
harmonizar suas polticas ambientais.
Na Parte XII da Conveno de Montego Bay, intitulada como
Proteo e Preservao do Espao Marinho, ser abordado alguns
aspectos pontuais, que coadunam para a solidificao da nova tica
ecocntrica, dentre estes encontram-se: os dispositivos relacionados a luta
contra a poluio marinha, as medidas de conservao relacionadas a
manuteno das espcies vivas e uma espaa regulamentao relativa
pesca.
No que tange a conservao, faz-se relevante observar o artigo
87, 1, alnea e que trata da liberdade de pesca em alto mar, bem como
os artigos 116 ao 119 que tratam da conservao e gesto dos recursos
vivos do alto mar. O que vigora nestes artigos supracitados, diferentemente
do que acontece na zona econmica exclusiva, o dever de cooperao
internacional, conforme bem salientado por Jean Carros apoud Soares
(2003, p.431): na zona econmica exclusiva, [...] a nfase situa no papel e
nos poderes discricionrios do Estado costeiro. Quando se trata da gesto
da conservao dos recursos biolgicos no alto-mar, o acento colocado
ao contrrio, na cooperao dos Estados.
Apesar da inovao da Conveno de Montego Bay ao tratar da
temtica de proteo e conservao do meio ambiente marinho num mbito
global, alguns pontos controversos surgem de modo a influenciar
diretamente a sua execuo plano prtico. A principal crtica refere-se a
uma obrigao genrica dos Estados, descrito no texto normativo da
referida conveno, de modo a no determinar os meios e os instrumentos
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para sua consecuo, criando portanto algumas lacunas. Neste sentido
Dinh et al (2003, p.1233):
A conveno de Montego Bay [...] limita-se a impor aos
Estados uma obrigao muito geral de tomar as medidas
necessrias e de cooperar (arts. 116 a 120), e o sistema
adoptado apresenta lacunas perigosas para a sua eficcia no
contexto contemporneo: fraqueza no compromisso de
negociar, ausncia de qualquer coordenao universal das
organizaes de pesca especializadas ou regionais,
insuficincia dos processos de resoluo dos conflitos.

Estas insuficincias propiciaram um novo debate na Conferncia
do Rio 92, que por sua vez buscou apresentar algumas diretrizes para
resoluo dos pontos controvertidos da CNUDM. No documento sobre os
programas de ao , bem como de proteo ambiental e desenvolvimento,
fomentado na RIO-92 (tambm denominado de Agenda 21), so estabelecidos
os direitos e as obrigaes dos Estados e oferece a base internacional sobre a
qual devem-se estribar as atividades voltadas para a proteo e o
desenvolvimento sustentvel do meio ambiente marinho e de seus recursos.
No captulo 17, da Agenda 21, intitulado: Proteo dos Oceanos,
de Todos os tipos de Mares inclusive Mares Fechados e Semifechados e
das Zonas Costeiras, e Proteo, Uso Racional e Desenvolvimento de seus
recursos vivos, proposto para que as metas pr-estabelecidas se realizem
a exigncia de novas abordagens de gerenciamento de desenvolvimento
marinho [...] abordagens integradas do ponto de vista do contedo e que ao
mesmo tempo se caracterizem pela precauo e antecipao. (Agenda 21,
p.231).
Para tanto, este documento sistematiza sete reas de programas:
Gerenciamento integrado e desenvolvimento sustentvel das zonas costeiras,
inclusive zonas econmicas exclusivas; proteo do.meio ambiente marinho;
uso sustentvel e conservao dos recursos marinhos vivos de alto mar; uso
sustentvel e conservao dos recursos marinhos vivos sob jurisdio
nacional; anlise das incertezas crticas para o manejo do meio ambiente
marinho e a mudana do clima; Fortalecimento da cooperao e da
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coordenao no plano internacional, inclusive regional; desenvolvimento
sustentvel das pequenas ilhas.
Em linhas gerais, constata-se o cuidado da Agenda 21 em tratar
sistematicamente do plano prtico da ao de proteo do espao ocenico de
maneira a corroborar no que tange a eficcia das garantias e deveres
elencados na Conveno de Montego Bay. Neste sentido, alguns princpios
ambientais so evocados de modo a respaldar os fundamentos externados em
tal documento no que tange ao plano de ao e objetivos entre os Estados,
sendo eles: o princpio da Precauo e o princpio do Poluidor- Pagador.
O terceiro instrumento jurdico, que compe este trip normativo
internacional da nova tica ecocntrica do mar, refere-se ao Acordo de Nova
York de 1995 (ratione materie), que apesar de trazer uma temtica centrada
na conservao a longo prazo da pesca, bem como na sustentvel utilizao
de estoque de peixes tranzonais e de peixes altamente migratrios, esta
tambm postula como um mecanismo importante na base normativa
internacional de proteo e conservao do meio ambiente marinho em alto
mar. Em seu texto normativo, est presente um novo modelo gesto, nas
tratativas da relao dos Estados- partes quanto ao controle e monitoramento
dos recursos biolgicos em alto mar, vigilncia e fiscalizao.
Consoante os ensinamentos de Dinh et al (2003, p. 1232) o
Acordo de Nova York
[...] Busca favorecer o respeito de medidas internacionais de
conservao e de gesto para navios de pesca em alto mar [...]
esta foi a primeira tentativa sria para assegurar a eficcia das
medidas de contingentamento das capturas com a
preocupao da conservao dos recursos halieuticos [...]
Impondo, portanto aos Estados a obrigao de s conceder
bandeira aos navios sobre os quais ele exerce controle
efectivo. O que pode justificar um compromisso mais fcil da
sua prpria responsabilidade em caso de infraces da parte
dos seus naturais. Convidando-os a tomar medidas preventivas
e repressivas a respeito dos transgressores.

Entretanto, o elemento de maior inovao do referido texto
internacional est na expanso dos poderes de polcia das pescas pelos
membros das organizaes perante a bandeira de navios nacionais e de
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terceiros, conforme declinam os artigos 21 ao 23 do Acordo de Nova York.
Com especial observncia possibilidade de vistoria, inspeo, abate e a
imobilizao de navios face a inrcia do Estado que o navio arvora a bandeira.
Sobre esta drstica ruptura no paradigma no tradicional do Direito Internacional
Pblico, Dinh et al (2003, p.1233) comenta:
[...] a porta mais indita e mais heterodoxa da Conveno [...]
ao contrrio dos princpios tradicionais do monoplio do
pavilho e do efeito relativos dos tratados. Na falta de uma
questo central e no resolvida de maneira satisfatria a
oponibilidade de tais intervenes autoritrias nas relaes
com os Estados no partes nos acordos de aplicao.

Diante do exposto, pode-se compreender que na estrutura
normativa dos trs tratados h uma preocupao muito mais ampla do que
simplesmente estabelecer garantias, deveres dos Estados partes (e em alguns
casos em Estados no parte) no que diz respeito proteo do meio ambiente
marinho e conservao de suas espcies. O cerne das respectivas estruturas
normativas, consiste justamente nos mecanismos operacionais empregados
pelos Estados, de maneira que venha induzir uma maior eficcia na gesto e
fiscalizao, em especial no que tange aos limites de grandes dimenses que
representa o alto mar.

1.1 PRINCPIO DA PRECAUO E O PRINCPIO DO POLUIDOR PAGADOR
O Princpio da Precauo tem-se sedimentado em instrumentos
relativos ao Meio Ambiente Marinho. No captulo 17 da Agenda 21 (que trata
dos Mares e Oceanos) este princpio assume considervel significncia no que
tange as aes futuras de proteo do meio ambiente marinho e conservao
dos recursos vivos.
O princpio da Precauo configura-se como uma medida
determinante para se atingir os objetivos elencados na Agenda 21,segundo
versa o pargrafo 17.5, d, que atribui aos Estados o dever de adotar medidas
preventivas e de precauo na elaborao e implementao dos projetos ,
6

inclusive com a avaliao prvia e observao sistemtica dos impactos
decorrentes dos grandes projetos .
Consoante definio concedida na Conveno RIO 92 o
princpio da precauo a garantia contra os riscos potenciais que, de acordo
com o estado atual do conhecimento, no podem ser ainda identificados. Este
princpio afirma que a ausncia da certeza cientfica formal, a existncia de um
risco de um dano srio ou irreversvel requer a implementao de medidas que
possam prever este dano.
Hey (1992) discrimina algumas caractersticas pontuais deste
princpio, afim de que se possa assegurar que a ausncia de certeza cientfica
no seja utilizada como meio de protelar as medidas que venham proteger o
meio ambiente marinho. O principio da Precauo pressupe, segundo Hey
apoud More (2002, p. 26)
a) mtodos limpos de produo, melhor tecnologia disponvel e
melhores prticas ambientais devem ser aplicadas; b) mtodos
compreensivos de avaliao econmica e ambiental devem ser
usados para decidir sobre medidas de aumento da qualidade
do meio ambiente; c) pesquisa, particularmente cientfica e
econmica que contribuam para melhorar a compreenso a
longo prazo das opes disponveis, devem ser
simuladas; d) procedimentos legais, administrativos e tcnicos
que facilitem a implementao deste princpio devem ser
aplicados e onde no esteja disponveis, devem ser
desenvolvidos.

Os elementos supracitados, indicam os meios de implementao
que, por sua vez, daro efeito a tal princpio. O que se destaca neste contexto,
so os incentivos ao fomento e emprego de tecnologias limpas, as avaliaes
dos impactos ambientais, bem como os critrios adequados para o
gerenciamento de manejo das substncias perigosas e uma abordagem mais
ampla, inclusive, no que tange aos impactos nocivos nas reas do mar alm da
jurisdio dos Estados. Neste sentindo o pargrafo 17.22 da Agenda 21
proclama:
Os Estados, em conformidade com as determinaes da
Conveno das Naes Unidas sobre Direito .do Mar. relativas
proteo e preservao do meio ambiente marinho,
comprometem-se, de acordo com suas polticas, prioridades.e
recursos, a impedir, reduzir e controlar a degradao do meio
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ambiente marinho, de forma a manter e melhorar sua
capacidade de. sustentar e produzir recursos vivos. Com essa
finalidade, preciso: [....] (d) Desenvolver incentivos
econmicos, conforme apropriado, para a aplicao de
tecnologias limpas e outros meios compatveis com a
internacionalizao dos custos ambientais, por exemplo o
princpio poluidor pagador", com o objetivo de evitar a
degradao do meio ambiente marinho [...] (grifo nosso)

Por conseguinte, torna-se evidente que ao poluidor deve-se
direcionar o dever de arcar com o custo das medidas necessrias para garantir
que o ecossistema permanea em um estado aceitvel de conservao.
Medidas de preveno e controle da poluio, bem como a mitigao dos
impactos e reabilitao das reas afetadas, devem ser implementadas. Neste
sentido encontra-se o fundamento do princpio do poluidor pagador.
Segundo Gjerde et al. (2008) O princpio do poluidor pagador no
mbito do Alto Mar configura-se como um relevante mecanismo de proteo
pelo qual aqueles que se beneficiam da explorao de um recurso, tambm
assumem o dever de pagar os custos associados aos danos ambientais ou
esgotamento de recursos. Sua implementao se d por diversos mecanismos
capazes de promover incentivos de outros meios ambientalmente sensveis
podendo gerar receitas para cobrir os custos associados com a administrao
de polticas de gesto de recursos. Conforme documento produzido pelo
Departamento de Pesca e Aquicultura da FAO (2003), o Princpio do Poluidor
nas reas adjacentes da jurisdio nacional, assume papel relevante para a
pesca, setor este considerado como uma fonte de poluio significativa no
desconsiderando, evidentemente, as outras formas poluidoras.
Nota-se, portanto, que a insero dos princpios da precauo e
do poluidor pagador no arcabouo do Direito Ambiental Internacional, reflete
uma significativa evoluo, na percepo da comunidade internacional.
Influindo, por sua vez, diretamente na tratativa da responsabilidade
internacional dos Estados, que at ento estavam centrados na reparao do
dano ambiental j consumado.
Embora seja perceptvel e louvvel a evoluo dos aparatos de
proteo e conservao do meio ambiente marinho. A realidade ftica ainda
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denuncia relevantes lacunas de regulamentao e governana existentes no
regime internacional para a conservao e uso sustentvel da biodiversidade
do alto mar. Consoante estudos de Gjerde et al. (2008, p.1):
Regulatory gaps identified in this study include:
[]
The absence of detailed international rules and standards to
implement modern conservation principles for existing activities
(marine scientific research (MSR), bio-prospecting, laying of
cables and pipelines and construction of various types of
installations); unregulated fisheries (e.g. some discrete high
seas fish stocks, sharks), and new and emerging activities (e.g.
ocean fertilization, climate change mitigation techniques, and
potential construction and operation of floating energy and
aquaculture facilities).
The lack of regulation to manage increasing impacts from
traditional uses such as MSR and military activities (e.g.
underwater noise, weapons testing) in line with modern
conservation principles.
The lack of specific requirements for modern conservation
tools such as environmental impact assessments (EIAs),
monitoring and reporting, area-based measures, networks of
representative marine protected areas (MPAs), strategic
environmental assessments (SEAs), and marine spatial
planning to apply to the full range of ocean based human
activities in or having an effect on ABNJ.
The lack of effective compliance and enforcement
mechanisms at global and regional levels for all human
activities and measures.
The absence of legally binding instruments in all ocean
regions to provide integrated coverage at the regional level for
fisheries and biodiversity conservation.
The lack of rules or a process to coordinate regulation of
interactions between activities occurring in the high seas water
column and those occurring on the extended continental shelf
of coastal States.
1


1
Lacunas de regulamentao identificados neste estudo incluem:
[...]
A ausncia de normas e padres internacionais para implementar princpios de conservao modernos
para as atividades existentes (pesquisa cientfica marinha (MSR), bioprospeco, colocao de cabos e
dutos e construo de vrios tipos de instalaes); pesca no regulamentada (por exemplo, algumas
populaes de peixes, tubares), e de novas atividades e emergentes (por exemplo, fertilizao dos
oceanos, as tcnicas de mitigao das mudanas climticas, e potencial construo e operao de
energia flutuante e instalaes de aquicultura).
A falta de regulamentao para gerenciar impactos crescentes de usos tradicionais, como MSR e
atividades militares (rudo subaqutico por exemplo, testes de armas), em conformidade com os
princpios de conservao modernos.
A falta de requisitos especficos para ferramentas modernas de conservao, tais como avaliaes de
impacto ambiental (EIA), monitoramento e relatrios, em funo da rea do alto-mar, as redes de reas
marinhas protegidas representativas (ZMP), avaliaes ambientais estratgicas (AAE) e planejamento do
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2) RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS EM CASO DE POLUIO EM
ALTO MAR
O modelo tradicional do regime jurdico do Alto Mar (conforme j
demonstrado) est ancorado no livre acesso aos recursos, na liberdade dos
mares e no princpio da bandeira, onde, Segundo Soares (2004, 306p), [...]
poderiam navegar livremente os navios mercantes ou militares armador, as
belonaves, ou os navios pesqueiros de qualquer bandeira, sem que sua
simples presenas, em tais lugares, pudesse ser perturbada, ou ser
considerada como belicosa.
A concepo clssica, conforme aponta Gjerde (2003), deflagrou,
por parte dos Estados, em uma prerrogativa para o exerccio demasiado de
atividades altamente poluidoras no espao do alto mar bem como na
explorao degradantes dos recursos comuns, de modo a ocasionar, segundo
Soares (2004, 306p.), [...] um confronto entre os Estados, que pediram uma
regulamentao renovada desses espaos do Alto Mar[...].
Neste contexto, o advento Conveno de Montego Bay
estabeleceu uma moderna estrutura de governana dos oceanos, na qual
passa a condicionar a liberdade do Alto Mar proteo e conservao do
espao ocenico e de seus recursos (em um contexto global e holstico), como
tambm passa a especificar os direitos de acesso, interligando-o aos deveres
preservao do meio marinho. Neste sentido Hart (2008 5p.) aponta
The freedoms are not absolute as they are conditioned by
obligations to not cause damage to the environment of other
States arising from customary international law and the general
obligations under UNCLOS to protect and preserve the marine
environment; to conserve high seas living resources; to prevent,

espao marinho para que se possa aplicar a toda a gama de atividades humanas baseadas no oceano ou
ter um efeito sobre as reas alm da jurisdio dos Estados (AAJE).
A falta de cumprimento efetivo e mecanismos de aplicao a nvel global e regional para todas as
atividades humanas e as suas intervenes.
A ausncia de instrumentos juridicamente vinculativos em todas as regies do oceano para dar
cobertura integrada a nvel regional para a pesca e conservao da biodiversidade.
A falta de regras ou um processo para coordenar a regulao das interaes, entre as atividades que
ocorrem na coluna de gua do alto mar e aqueles que ocorrem na plataforma continental dos Estados
costeiros.
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reduce and control pollution of the marine environment; and to
fulfil their duties to cooperate with other States. If States adopt
measures that are inadequate to ensure the conservation and
sustainable use of marine biodiversity and if they do not
cooperate with other States, they are not exercising high seas
freedoms with due regard for other States interests or for their
obligations [...]
2


Dentro da perspectiva contempornea, a regulamentao da
responsabilidade internacional dos Estados no espao marinho, exsurge como
um elemento inovador na estrutura do direito internacional pblico (uma vez
que no estar adstrito, exclusivamente, a fonte consuetudinria), de modo a
trazer as primeiras manifestaes jus scriptum, conforme preceitua Mello
(2004), por meio de tratados e convenes multilaterais.
No regime jurdico do Alto Mar, a responsabilidade internacional
do Estado, no que tange a reparao dos danos advindos da poluio, est
submetida jurisdio do direito internacional, de modo que se prevalece o
interesse da sociedade internacional, sendo, portanto, insuscetvel de pertencer
a estado algum Como remonta o princpio do res communis omnium.
A idia deste espao protegidos pelo Direito Internacional Pblico,
fora consolidada no sculo XX, sobre a qual, segundo Soares (2004, 306p.)
[...] os Estados tiveram de colocar-se de acordo sobre seu regime jurdico (ou
seja, defini-los, delimit-los, evitar a determinao de titularidade de quem tem
seu domnio e regular, com normas pormenorizadas, o regime de sua
utilizao) [...]. Cumpre lembrar que, apesar da conveno de Montego Bay de
1982 no definir tal titularidade do Alto Mar, para Soares (2004) o princpio
referido encontra-se resguardado e bem pacificado no campo consuetudinrio
e doutrinal.

2
As liberdades no so absolutas, portanto elas so condicionadas por obrigaes de no causar
danos ao meio ambiente de outros Estados decorrentes do direito internacional consuetudinrio e das
obrigaes gerais previstas UNCLOS para proteger e preservar o meio ambiente marinho; conservar os
recursos biolgicos do alto mar, para prevenir, reduzir e controlar a poluio do meio marinho, e para
cumprir os seus deveres para cooperar com outros Estados. Se os Estados adotarem medidas que so
inadequadas para garantir a conservao e uso sustentvel da biodiversidade marinha e se no
cooperar com outros Estados, eles no esto exercendo as liberdades de alto mar tendo em conta os
interesses de outros Estados ou para as suas obrigaes
11

Face nova perspectiva do Alto-Mar, a idia de soberania cede
lgica da cooperao internacional. Se tratando, segundo Soares (2004), de
um importante instrumento contemporneo, que declinar para resolues
de cunho ambiental marinho por meio de um sistema horizontalizado de
poder inter-Estados, capaz de viabilizar a elaborao de diretrizes
normativas, bem como na adoo e aplicao de polticas que venham
atender as necessidades emergenciais de proteo ambiental. O art. 118 da
Conveno de Montego Bay proclama:
Os Estados devem cooperar entre si na conservao e gesto
dos recursos vivos nas zonas do alto mar. Os Estados cujos
nacionais aproveitem recursos vivos idnticos, ou recursos
vivos diferentes situados na mesma zona, efetuaro
negociaes para tomar as medidas necessrias
conservao de tais recursos vivos. Devem cooperar, quando
apropriado, para estabelecer organizaes sub-regionais ou
regionais de pesca para tal fim.

Consoante o moderno conceito apresentado por Rousseau apoud
Mello (2003, 722 p.) a responsabilidade internacional dos Estados corresponde
ao instituto jurdico em virtude do qual o Estado a que imputado um ato ilcito
segundo o direito internacional deve uma reparao ao Estado contra o qual
este ato foi cometido.
Seguindo esta premissa basilar, pode-se delinear algumas
caractersticas tradicionais calcadas na responsabilidade dos Estados no
mbito internacional, tal qual sistematizado por Mello (2004, 523 p)
a)Ela sempre uma responsabilidade com a finalidade de
reparar o prejuzo; o DI praticamente no conhece a
responsabilidade penal (castigo, etc.); b) a responsabilidade
de Estado a Estado, mesmo quando um simples
particular a vtima do ilcito; necessrio no plano
internacional, que haja endosso da reclamao do Estado
nacional da vtima, ou, ainda, o Estado cujo o particular
cometeu o ilcito que vir ser responsabilizado. [...] um
instituto consuetudinrio; tem aspecto poltico. Tem
sido ainda apontado que quando um fato ilcito
especialmente grave, o interesse no fica limitado ao
Estado vtima, mas atinge a toda a sociedade internacional
[...] (grifo nosso)
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Os critrios que configuram a Responsabilidade Internacional dos
Estados, seguindo os ensinamentos de Mello (2004), esto sustentados em um
trip composto pelo ato ilcito, imputabilidade e prejuzo ou dano.
2.1) ILICITUDE INTERNACIONAL
O ato ilcito figura um comportamento (ao ou omisso) que viola
a obrigao internacional do Estado. A ineficcia ou inaplicabilidade de normas
do direito interno, em razo dos atos ou da omisso do Poder Executivo e do
Legislativo, de modo que no viabilizem a proteo do Meio Ambiente dos
Altos Mares, insurge ao Estado a Responsabilidade Internacional. Para que se
configure tal responsabilidade internacional do Estado, Soares (2003, 742p.)
condiciona a ao ou omisso do Poder Legislativo, basicamente, a trs
hipteses:
a) Existncia de uma norma jurdica interna, posteriormente
adotada a uma obrigao internacional e que esteja em
contradio com esta; b) no-ab-rogao ou no-derrogao
de norma jurdica interna, que colida com uma obrigao
internacional, adotada posteriormente quela; e c) no-adoo
de uma norma jurdica interna, que torne possvel o
cumprimento de uma obrigao internacional.
No que respeita, aos atos e omisses advindos do Poder
Executivo, (nesta acepo compreendida como Administrao) as matrias
atinentes aos espaos marinhos adjacentes jurisdio dos Estados, segundo
Soares (2004) fora o que mais se desenvolveu como precedente nos Tribunais
internacionais, judiciais e arbitrais. Soares (2004, 743p.) identifica dois campos
pontuais referentes ao Alto Mar:
a)realizao de servios pblicos, diretamente pelo Estado, ou
mediante concesso, em sua vasta acepo, desde as
atividades que seriam de atribuio normal de pessoas de
direito privado at as que, por definio legal, somente
compete poder pblico; e b) omisso em tomar medidas
cominatrias de natureza civil ou repressiva, contra violadores
de norma internas sobre proteo ambiental, com
consequencia danosa aos espaos protegidos pelo Direito
Internacional.

Quanto atuao Poder Judicirio, a responsabilidade dos
Estados advm, segundo Soares (2004, 744p.) [...] no tanto da atuao do
13

judicirio, mas em funo da omisso na atividade legislativa do Estado. No
entanto, cumpre pontuar que o acesso a justia devem estar em consonncia
ao que predispe o Princpio 10 da Declarao do RIO-92
Princpio 10
A melhor forma de tratar as questes ambientais assegurar a
participao de todos os cidados interessados ao nvel
conveniente. Ao nvel nacional, cada pessoa ter acesso
adequado s informaes relativas ao ambiente detidas pelas
autoridades, incluindo informaes sobre produtos e atividades
perigosas nas suas comunidades, e a oportunidade de
participar em processos de tomada de deciso. Os Estados
devero facilitar e incentivar a sensibilizao e participao do
pblico, disponibilizando amplamente as informaes. O
acesso efetivo aos processos judiciais e administrativos,
incluindo os de recuperao e de reparao, deve ser
garantido. (grifo nosso)

Apesar deste trabalho, no ter a inteno de discorrer sobre a
complexidade envolvendo a teoria monista e dualista, sobre qual norma teria
maior precedncia face ao dano ambiental internacional (se seria a norma
jurdica interna ou a norma internacional que institui uma obrigao). Cumpre
destacar que a prevalncia desta ltima se far, no alto mar, por se tratar de
um espao internacional comum (vigorando, portanto, a cooperao e no a
soberania entre os Estados) a violao de uma obrigao internacional, tais
como a obrigao de proteger a biodiversidade do ecossistema marinho d
origem a um novo regime jurdico que contm seu prprio conjunto de direitos e
deveres. Neste sentido, Francisco (2001, 12p.) bem elucida
A norma ou obrigao violada, portanto, deve pertencer a
esfera internacional, independente do tratamento no direito
interno. Assim, uma norma que lcita no direito interno de um
determinado Estado pode ser ilcita internacionalmente, e seu
descumprimento invocar a responsabilidade internacional, no
podendo o Estado argir a legalidade do ato no direito interno
para escapar da responsabilizao.
Duas correntes justificam a natureza da responsabilidade do
Estado. A primeira refere-se teoria da subjetiva, advinda do modelo clssico
do direito internacional pblico, no qual segundo Mello (2004), para que um
Estado seja responsabilizado, no basta apenas violao de uma norma
internacional, todavia suscita a culpa (fator psicolgico) como elemento
14

imprescindvel. Portanto, H a necessidade de haver a incidncia de duas
normas jurdicas, conforme Soares (2004, 185p.) [...] (1) aquela que define
uma obrigao exigvel de um Estado, com um contedo to variado quanto
seja o assunto regulamentado pela norma [...] (2) norma que institui o dever de
reparar, ou seja, define as conseqncias da inadimplncia da primeira norma
[...].
A segunda corrente, por sua vez, remete a Teoria do risco
(objetiva), tambm denominada como Responsabilidade por atos no proibidos
pelo Direito Internacional, na qual atribui ao Estado responsabilidade a partir
de uma violao da norma internacional, exigindo para tanto, a existncia do
nexo de causalidade entre o ilcito e o Estado. Segundo Soares (2004, 194p.)
este posicionamento moderno [...] prescinde da indagao de violao de uma
norma anterior e se configura to somente no caso de estarem presentes as
condies para sua existncia, conforme fixado em uma norma escrita.
Das teorias apresentadas, a que mais se adqua, diante da
emergncia atual de proteo e conservao do meio e de seus recursos, na
tratativa de responsabilizao dentro do espao marinho, indubitavelmente a
teoria do risco por viabilizar maior segurana s relaes internacionais de
proteo ambiental, dando nfase na ocorrncia do dano, originando, por
conseguinte, a obrigao de reparar. Neste sentido, Mello (2004, 529p.)
declara
Se compararmos as duas teorias acima, chegaremos
concluso de que a teoria do risco a melhor delas, porque [...]
o ilcito sempre ser reparado. Ela no faz referncia ao
elemento psicolgico, difcil de ser verificado. [...]

Entretanto, segundo Soares (2003) o que tem sido adotado,
predominantemente, pela jurisprudncia internacional a teoria da culpa
(subjetiva). Uma vez que protege mais os interesses polticos e mercadolgico
dos Estados, impondo a pr-existncia de uma obrigao de contedo variado
como fator elementar na caracterizao da responsabilidade dos Estados,
dificultando, por sua vez, a responsabilizao do Estado poluidor em
15

decorrncia da complexidade em demonstrar a culpa (como o elemento
psicolgico) face magnitude que representa o espao do Alto Mar.
No atual contexto, portanto, a teoria subjetiva assume sistema
geral, em ressonncia ao posicionamento dominante do direito internacional,
de modo que s poder ser afastado por tratados ou convenes que regulam
a responsabilidade objetiva (teoria do risco),conforme regime especial.
Segundo Soares (2003, 727p.)
No caso de violao de uma norma internacional
(responsabilidade subjetiva), a obrigao internacional de
reparar, oriunda de atividade danosa ao meio ambiente,
definida em norma escrita, por ser o sistema especial, deve a
obrigao de reparar constar de textos de tratados e
convenes internacionais que, expressamente, instituam o
sistema de responsabilidade objetiva [...]

2.2) IMPUTABILIDADE
A imputabilidade ir representar o nexo jurdico que interliga o
autor do ilcito ao fato. Destarte, segundo Mello (2004, 524p.) [...] o autor do
ilcito nem sempre diretamente responsvel por ele perante a ordem
internacional. Isto porque a responsabilizao ser sempre atribuda ao
Estado, haja vista que os atos imputveis esto vinculados sua soberania.
Desta feita, torna-se importante a distino entre as espcies de
responsabilidades do Estado, sendo: direta e indireta, comissiva e omissiva,
convencional e delituosa, Mello (2004, 526 p.) bem elucida
A responsabilidade do Estado direta quando se trata de ato
ilcito cometido pelo seu governo [...] Ela indireta quando o
ilcito foi cometido por uma coletividade que o Estado
representa na ordem internacional. [...] comissiva quando o
ato ilcito resulta de uma ao; e omissiva quando o Estado
deixa de praticar ato obrigatrio pelo DI. [...] Convencional
quando tem sua origem de na violao de um tratado
internacional, e delituosa quando ela surge de uma violao de
uma norma consuetudinria.

Destarte, mesmo que o autor do ilcito, cometido em alto mar, seja
pessoa do direito privado de modo que no um rgo do Estado, muito
16

menos uma pessoa acometida de facto ou de jure em funo de um servio
pblico a responsabilidade incidir sobre o Estado. Porquanto, segundo
Soares (2003, 746p.), a responsabilidade dos Estados no est na qualificao
do agente [...] pessoa de direito privado ou de direito pblico, mas na natureza
das atividade por ele exercida, ou seja, nas atividades que, primacialmente,
seriam a ele pertinentes, dado um grau mnimo de interveno estatal da vida
econmica, na atualidade.
O objetivo de interligar a conduta da pessoa privada com a
responsabilidade do Estado, para Soares (2003, 748p.) tambm tem uma
funo preventiva de induzir os Estados partes implementao de [...] leis
internas, que estejam mais conformes com as obrigaes internacionais, com a
consequente determinao de exigir o cumprimento delas, pelas pessoas que
lhe so sujeitas [...].
2.3) DANO AMBIENTAL
O dano ambiental elemento essencial gerador da
responsabilidade ambiental internacional dos Estados, que advm violao da
obrigao assumida pelo Estado (atividades poluidoras, danosas ao meio
marinho global) em convenes internacionais. Em detrimento do fato gerador,
pode-se afirmar que a legitimidade para invocar a responsabilidade do Estado
poluidor, caber, to semente, aos Estados ofendidos (em razo da destruio
do meio ambiente marinho em Alto Mar), o que segundo Mello (2004), trata-se
de uma responsabilidade multilateral.
Todavia, no mbito prtico, constata-se alguns entraves para
comprovao do dano (ou sua iminente ameaa) e por sua vez impor a
responsabilizao do Estado poluidor. Isto se d, segundo Gjerde (2003),
basicamente, por influncia de trs fatores: A falta de investimento em
tecnologias, para se aprimorar e desenvolver o conhecimento dos impactos da
atividade humana, no meio ambiente marinho (composto por uma rica
biodiversidade). Conforme bem salientado por Pendleton (2005, 486p.) [...] In
fact, more is known about the topography of Mars than of the high sea on
17

Earth.
3
; a ausncia de normas jurdicas internacionais eficazes na
consecuo do plano prtico neste sentido, Hart (2008) corrobora, ao alegar
que a estrutura adotada pela Conveno de Montego Bay so de normas
esparsa, genricas e lacunosas em tal tratativa e a ausncia de rgo Supra
Nacional, de mbito global.
Na gesto atual do alto mar, apesar dos princpios da precauo e
poluidor pagador, estarem elencados nos Tratados de Montego Bay e no Rio-
92, no h, por parte dos Estados, um dever geral de preveno e precauo
dos danos ambientais advindos da poluio. A responsabilidade do Estado,
segundo Gomes (2009), permanece adstrita ao carter genrico dos Estados,
convencionalmente assumidas. No havendo, portanto, a necessidade de
explicao por parte dos Estados s comunidades internacionais, no que tange
aos meios empregados, na explorao dos recursos e o impacto destes no
equilbrio do ecossistema global.
Os obstculos interposto pela CNUDM, na esfera ftica da
responsabilizao, refere-se ineficcia (dos dispositivos normativos
apresentados) ao se invocar a responsabilidade da bandeira do Estado
poluidor. Em casos de danos advindos da poluio em alto mar. Neste caso, a
atividade incumbida ao Estado prejudicado est adstrita a comunicao do
Estado poluidor, sobre o dano (ou ameaa) que est a produzir em decorrncia
de suas atividades. Tal qual versa o artigo 94, 6, da Conveno de Montego
Bay in verbis:

Artigo 94
Deveres do Estado de bandeira
[...] 6 Todo o Estado que tenha motivos srios para
acreditar que a jurisdio e o controlo apropriados sobre um
navio no foram exercidos pode comunicar os factos ao Estado
de bandeira. Ao receber tal comunicao, o Estado de bandeira
investigar o assunto e, se for o caso, deve tomar todas as
medidas necessrias para corrigir a situao.

Persistindo, todavia, o Estado infrator no descumprimento do
dever de proteo e conservao do espao marinho do Alto Mar. A

3
Na verdade, se conhece mais sobre a topografia de Marte do que do alto mar na Terra.
18

possibilidade de apresentar uma reclamao nos rgos competentes relativos
ao direito do mar, caber, to somente, aos Estados atingidos, que por sua
vez, tambm detm o dever de demonstrar leso direta para que seja
configurado responsabilidade. O que torna, segundo Soares (2004), uma difcil
tarefa de se realizar, por conta da vastido e complexidade inerentes ao Alto
Mar.
Soares (2004, 895p.) adverte que [...] at o momento no Direito
internacional, inexiste uma regra que torne qualquer Estado parte legtima
numa reclamao, por danos que no sofreu diretamente, em virtude de
violao de um direito prprio [...]. A inexistencia de uma normatizao
internacional de interesse jurdico geral na proteo do meio ambiente em
reas do Alto Mar de modo que permita exerccio dos direitos de proteo
legal, em nome da comunidade internacional como um todo uma questo,
segundo Pendleton (2005), que continua a ser difcil de responder dada
ausncia de um caso prtico do Estado.
Embora a Conveno de Montego Bay no abarque a viabilidade
de litigao de terceiro, em seu texto legal. estabelecido, em seu Artigo 304,
que as disposies relativas responsabilidade por danos no prejudicam a
aplicao das regras de direito internacional vigente e as regras que se pode
desenvolver. O que permite, portanto, a invocao potencial de
responsabilidade sob as regras internacionais consuetudinrias mais amplas.
Nesta celeuma, o Projeto da Comisso de Direito Internacional
das Naes Unidas sobre Responsabilidade Internacional dos Estados
4
(CDI)
articula alguns princpios emergentes relevantes para uma moderna gesto do
Alto Mar. Dentre eles, a viabilidade dos Estados no atingidos, litigar face aos
Estados ofensor pelo dano (ou ameaa) ao espao da comunidade
internacional como um todo. Neste termo, o Artigo 48, do referido projeto, versa
in verbis

4
Estabelecida pela Assemblia Geral da ONU em 1948, conforme artigo 13 da Carta das Naes
Unidas. Sua funo consiste, no estudo preparatrio de projetos de convenes sobre temas que ainda
no tenham sido regulamentados pela legislao internacional, buscando desenvolver o estudo da
responsabilidade internacional dos Estados, exercendo papel fulcral no mbito da doutrina moderna.

19

Invocao de responsabilidade por um Estado que no seja o
lesado:
1. Qualquer Estado, alm do lesado, pode invocar a
responsabilidade de outro Estado de acordo com o pargrafo 2,
se: a) a obrigao violada existe em relao a um grupo de
Estados incluindo aquele Estado, e est estabelecida para a
proteo de um interesse coletivo do grupo; ou b) a obrigao
violada existe em relao comunidade internacional como um
todo. [...]

Outro ponto controverso, que se sobressalta na atual conjuntura
do Alto Mar, embora omisso na Conveno de Montego Bay, comuta-se na
responsabilidade internacional ambiental dos pases no signatrios de tal
tratado. Segundo a clssica doutrina, os deveres e as obrigaes, acordados
pela CNUDM aos Estados no partes. De modo que para os no signatrios, a
exemplo dos Estados Unidos, estariam isentos do cumprimento no que tange
aos dos pressupostos de proteo e conservao ambiental.
No entanto, conforme demandado pela doutrina internacional
moderna e a jurisprudncia da CIJ, o parmetro tradicional aos no signatrios
cede a uma nova lgica de obrigao ambiental, denominada de obrigao
erga omnes. Que exibe, por sua vez, duas caractersticas importantes:
universalidade e solidariedade. A primeira indica que as obrigaes so para
todos os Estados (incluindo os Estados no partes, como os EUA), enquanto a
solidariedade significa que cada Estado tem um interesse jurdico em sua
proteo. Segundo doutrina Ragazzi apoud Pendleton (2005, 511p.)
No State can elude the binding force of these obligations,
not only because States recognize that it must be so, but also
(and more fundamentally) because nobody can claim special
exemptions from moral absolutes [...] The rationale for the
universal opposability of obligations erga onnes is not to be
found in an extrinsic principle [] but in the recognition of the
universal validity of the basic moral values that these
obligations are meant to protect.
5



5
Nenhum Estado pode iludir a fora obrigatria dessas obrigaes, no s porque os Estados
reconhecem que deve ser assim, mas tambm (e mais fundamentalmente) porque ningum pode
reivindicar isenes especiais de absolutos morais [...] A justificativa para a oponibilidade universal das
obrigaes erga Omnes no para ser encontrado em um princpio extrnseco [...] mas no
reconhecimento da validade universal dos valores morais bsicos que estas obrigaes so destinadas a
proteger.

20

Neste sentido a Corte Internacional de Justia (CIJ) j se
pronunciou a respeito do tema, no caso Barcelona Traction, light and power
company limited

[] In particular, an essential distinction should be drawn
between the obligations of a State towards the international
community as a whole, and those arising vis--vis another State
in the field of diplomatic protection. By their very nature the
former are the concern of all States. In view of the importance
of the rights involved, all States can be held to have a legal
interest in their protection; they are obligations erga omnes.
6


Cumpre salientar, no entanto, que a Corte internacional nunca se
pronunciou com carter vinculativo sobre as questes dos bens ambientais do
Alto Mar. Como sobressalta Gomes (2009, 06p.) [...] No estdio actual, no
pode afirmar-se ter a obrigao de preveno de danos ambientais adquirido
estatuto erga omnes, revelando a Corte Internacional grandes cautelas na
aproximao ao tema[...].


2.4) SOLUO DE LITGIOS INTERNACIONAIS
Embora a Conveno de Montego Bay no declare quando surge
um litgio. A jurisprudncia internacional tem apontado a existncia, segundo
Mello (2001, 238p.), [...] quando h uma divergncia sobre um objeto
precioso. Segundo Soares (2004), na prtica, os meios que sero
empregados para aplicar a reparao depender da natureza e gravidade do
dano, das condies econmicas, scio-poltica, tanto do Estado Parte (ou da
comunidade internacional) ofendido (a) como tambm do Estado ofensor. Vale
salientar, que no existe um rgo supra nacional, conforme proclama Ribeiro
(2012, 03p.)
[...] os Estados, conjuntamente e em p de igualdade, so os
que editam tais normas, e, devido a esse fato, muitas vezes a

6
[...] Em particular, deve ser elaborada uma distino essencial entre as obrigaes de um Estado
perante a comunidade internacional como um todo, e os decorrentes vis--vis com outro Estado no
campo da proteo diplomtica. Pela sua prpria natureza as primeiras so a preocupao de todos os
Estados. Tendo em vista a importncia dos direitos envolvidos, todos os Estados podem ter um interesse
jurdico na sua proteo, que so obrigaes erga omnes.
21

reparao pelo ilcito, ainda que configurado, fica inviabilizada,
[...] a responsabilidade internacional do Estado, portanto,
relaciona-se s consequncias que o direito internacional
atribui ao descumprimento, por um Estado, de normas de
direito internacional a que, em geral, ele prprio se submeteu.
O descumprimento de ditas normas, por sua vez, configura, em
regra, ilcito internacional.
A Conveno Montego Bay, instaurou o rgo de Solues e
Controvrsias do Tribunal Internacional do Mar, que privilegia os de meios
resolues pacfica dos litgios classificados em diplomticos (negociaes,
congressos e conferncias), polticos (solues dadas pelas organizaes
internacionais) e jurdicos (conciliao e arbitragem). Mello (2001, 236p.)
adverte que [...] no h uma distino entre os litgios polticos e jurdicos, vez
que todo litgio poltico apresentado com fundamentao jurdica e todo litgio
jurdico tem sempre uma repercusso poltica. Cumpre salientar que as
decises proferidas pelo procedimento voluntrio, no vincula aos Estados uma
obrigao de cumprir o que fora estabelecido.
No que tange aos Procedimentos compulsrios conducentes a
decises obrigatrias, (Tribunal Internacional do Direito do Mar, e da Corte
Internacional de Justia) as decises judiciais so definitivas e obrigatrias
para as partes na controvrsia. Entretanto, no mbito ftico pouco so os casos
tratados para a responsabilizao judicial no caso de poluio em alto mar,
sendo portanto, mais privilegiado as vias extrajudiciais e os acordos polticos
na resoluo de tal tratativa. Soares (2004, 889p.) revela
[...] somente dois casos, da Fundio Trail e do Lago Lanoux,
tiveram uma apreciao por rgos julgadores internacionais e
em seu deslinde foi aplicado o sistema da responsabilidade por
culpa [...] Inexistem precedentes judicirios, at o momento que
tenham solucionado questes de danos, em aplicao do
sistema da responsabilidade internacional por risco.

Neste sentido, torna-se compreensvel que a baixa probabilidade
existente na conjuntura atual da reivindicao relativa responsabilizao do
Estado Poluidor em alto mar, est justamente condicionada ao fato da
capacidade postulatria ser adstrita apenas ao Estado, este muito das vezes,
condescendente com as atividades dos principais agentes poluidores do alto
22

mar (empresas exploradoras) devido aos interesses corporativos. conforme
aponta o relatrio do Greenpeace Oceans in the Balance (2013, p.39) The
current way of managing the high seas puts shortterm corporate interests
before the long-term health of our oceans.
7
Como bem expressa Soares (2004,
895p.)
[...] inexistente no Direito Internacional uma ao civil
pblica a exemplo do direito brasileiro e, com forte razo, no
existe uma pessoa de Direito Internacional, com os mesmos
atributos jurdicos que o Estado, com legitimidades para
acionar um contencioso contra os mesmos. Nem quaisquer
organizaes internacionais da famlia das Naes Unidas,
nem aquelas institudas por tratados e convenes sobre
assuntos tpicos em matria de meio ambiente possuem a
legitimidade que um Ministrio Pblico no Brasil tem, para
litigar em nome prprio ou em representao de entidades
coletivas, em favor do meio ambiente.

3) REPARAO
Nota-se que responsabilidade internacional dos Estados em Alto
Mar, compe estrutura complexa de diretrizes (propulsionado pelo princpio da
cooperao entre os Estados) que norteiam alm das obrigaes de fazer e
no fazer dos Estados nestes espaos, tambm impe a necessidade de
reparar (indenizar) em casos de danos, e a dever de coibir praticas
potencialmente degradantes ao meio marinho e suas espcies (em
observncia ao Princpio da Precauo e Poluidor Pagador), como tambm a
fomentao de modelos de governanas que possam viabilizar a proteo do
meio ambiente marinho. Neste sentido, o art. 235 da Conveno de Montego
Bay expe in verbis


Responsabilidade

1 Os Estados devem zelar pelo cumprimento das suas
obrigaes internacionais relativas proteco e preservao
do meio marinho. Sero responsveis de conformidade com o
direito internacional.
2 Os Estados devem assegurar atravs do seu direito
interno meios de recurso que permitam obter uma

7
A forma atual de gesto dos alto-mar coloca os interesses corporativos de curto prazo antes que a
sade a longo prazo dos nossos oceanos.
23

indemnizao pronta e adequada ou outra reparao pelos
danos resultantes da poluio do meio marinho por pessoas
jurdicas, singulares ou colectivas, sob sua jurisdio.
3 A fim de assegurar indemnizao pronta e adequada por
todos os danos resultantes da poluio do meio marinho, os
Estados devem cooperar na aplicao do direito internacional
vigente e no ulterior desenvolvimento do direito internacional
relativo s responsabilidades quanto avaliao dos danos e
sua indemnizao e soluo das controvrsias conexas, bem
como, se for o caso, na elaborao de critrios e
procedimentos para o pagamento de indemnizao adequada,
tais como o seguro obrigatrio ou fundos de indemnizao.

A reparao ser por meio de compensao monetria ou
financeira, dado ao grau do dano causado, sanes internas (caso de
responsabilidade do Estado em caso de particulares), moral (pedido de
desculpas) e o dever de reposio do meio ambiente degradado, ou o dever de
abster-se da prtica do ato lesivo. Muito das vezes torna-se impossvel
recomposio do espao fsico afetado, portanto, a reparao monetria no
se restringe, unicamente, a mera obrigao de dar (pagar uma soma em
dinheiro) visa tambm um carter preventivo, que inibiria as atividades de
futuras agresses. Em relao reparao por danos morais, tal pode dar-se
por reconhecimento formal do carter ilcito do ato, como observa Soares
(2004, 684 p.)
Com a consequente omisso a outras formas de [...] a
reparao, por vezes a nica adequada proteo do meio
ambiente (bastando-se citar que a melhor forma de reparao
de um meio ambiente degradado no o pagamento das
perdas materiais ou morais s vtimas, mas a sua reposio ao
estado anterior degradao ou, na impossibilidade, a criao
de outro semelhante, em outro lugar, portanto obrigaes de
fazer, e sobretudo, a obrigao de cessar o comportamento
que degradou o meio ambiente, portanto, obrigaes de no
fazer).
Outro meio de reparao inovador, aduzido pela Conveno de
Montego Bay e pela RIO-92 (CDB), foi as reas de Proteo Marinha. Sendo
esta uma ao para manter a produtividade e biodiversidade de importantes e
vulnerveis reas marinhas dentro e fora jurisdio nacional. Todavia, no fora
estabelecido os meios de implementao, no havendo, segundo Hart (2008),
atualmente nenhum regime legal em vigor para estabelecer e gerenciar redes
24

representativas de reas marinhas protegidas. Conforme crtica apresentada
pelo relatrio do Greenpeace Oceans in the Balance (2013, p.39)

Unfortunately, much more emphasis has been put on the right
to plunder the oceans than on the responsibility to protect
them, creating a Wild West approach to oceans
management. If you want to fish, drill or mine the high seas,
there are organizations and processes that enable you to do
so. But if you want to protect the high seas by creating a
marine reserve to protect a fragile coral reef, for example
there is simply no clear way to do so.
8



Em consonncia com os princpios que regem a responsabilidade
internacional, na temtica da proteo ambiental, houve uma considervel
evoluo no que se refere abrangncia das normas. Esta evoluo
representada por trs fases cronolgicas na obra de Soares (2004, 895 p.)
a) Numa primeira, predomina a relao de vizinhana, em que
a fonte de gerao do dano se encontra num Estado e o
mesmo se produz em outro Estado [...]; b) na segunda
desaparece o conceito de vizinhana seja porque os efeitos
dos danos ultrapassam o Estado contguos ao territrio
causador do dano, seja porque a prpria fonte poluente se
transporta no espao; c) numa fase mais atual, prescindindo,
inclusive, da definio de territrio sob a jurisdio de um
Estado, para abarcar os danos aos espaos internacionais
comuns, como o alto mar [...] (grifo nosso)

4) DESAFIOS DE GOVERNANA PARA O MODELO ATUAL DE
RESPONSABILIZAO DA POLUIO EM ALTO MAR
Embasado na Teoria tragdia dos Comuns de Hardin, Hart (2008)
afirma que o atual modelo de gesto e governana na regulamentao do uso
de um bem comum global encontra-se fracassado, uma vez que no mbito
ftico o mar est alocado mais como um recurso de explorao um meio
imprescindvel de subsistncia na manuteno da vida na terra. Segundo
Hardin apoud Hart (2008 07p.) [] The essence is that individual exploiters of

8
Infelizmente, dar-se muito mais nfase ao "direito" para saquear os oceanos do que a responsabilidade
para proteg-los, criao de uma abordagem do tipo de "Capitalismo Selvagem" para gesto dos
oceanos. Se voc quiser pescar, perfurar ou extrair o alto mar existem organizaes e processos que lhe
permitem faz-lo. Mas se voc quiser proteger o alto-mar - atravs da criao de uma reserva marinha
para proteger um recife de coral frgil, por exemplo - no h simplesmente nenhuma maneira clara para
faz-lo.
25

a commons have little individual incentive for preservation of those commons:
the reward is on a first-come first-served basis with the knowledge that if the
individual does not exploit the resource on an immediate basis, someone else
will.
9

De acordo com as debilidades apresentadas, na conjuntura atual
da responsabilidade internacional do Estado, alguns desafios so apontados ao
Direito Internacional moderno afim de que venham atender a realidade
emergencial do espao marinho.
Sob este prisma, faz-se relevante destacar o papel atuante
desempenhado pelas organizaes no governamentais (ONGs)
Internacionais, na fomentao da nova perspectiva do modelo de governana
em Alto Mar, com operaes de oposies abertas e agressiva contra aes
atentatrias ao meio ambiente, como tambm financiando operaes de
conservao do meio ambiente e desenvolvimento de pesquisas cientficas
nestes espaos. No que tange ao Alto Mar, destaca-se o Centro de direito
internacional ambiental da organizao ambiental global International Union for
Conservation of Nature and Natural Resources
10
(IUCN), World Wildlife Funf
(WWF), Greenpeace e o High Seas Alliance.
A luz dos estudos apresentados pela CDI, IUCN e o Greenpeace
pode-se delinear alguns pontos cruciais, que se impem face emergncia de
uma reformulao do quadro legal internacional. Em consonancia com esta
prosposta o relatrio apresentado pelo Greenpeace (2008, 07p.) Suggested
Draft High Seas Implementing Agreement for the Conservation and
Management of the Marine Environment in Areas Beyond National Jurisdiction
bem alerta sobre a relevncia de tal temtica:
The UN Convention on the Law of the Sea (UNCLOS) is now
25 years old. The time has come to consider the establishment
of a new implementing agreement under UNCLOS. Such an
implementing agreement would be comprehensive and legally
binding, and build upon the existing provisions of UNCLOS,

9
A essncia que os exploradores individuais de um commons tm pouco incentivo individual para a
preservao dos bens comuns: a recompensa em ser o primeiro a chegar, primeiro a ser servido, com
o conhecimento que se o indivduo no explora o recurso de forma imediata, algum o far.
10
Unio Internacional para a Conservao da Natureza e dos Recursos Naturais, sediada em Gland,
sua.
26

providing a clear mandate to protect biodiversity on the high
seas, based on the precautionary principle and ecosystem-
based management for the next 25 years and beyond.
11


Segundo alerta o Relatrio do seminrio Internacional sobre
Conservao e Uso Sustentvel de Biodiversidade Marinha alm da jurisdio
nacional (2011, 03p.): The management decisions should be based on the best
available science and not on the lobbying of a powerful few.
12
O desafio
central, portanto, consiste em estabelecer uma dialtica (visvel e funcional)
que viabilize a explorao e o sistema de repartio dos benefcios advindos do
alto mar, com a conservao e o uso sustentvel.

Das propostas apresentadas para implementao de um novo
modelo de governana do alto mar, as principais perpetradas, duas, no que
tange responsabilidade dos Estados se perfaz como elemento de imediato
fundamental, na resposta do vertiginoso processo de devastao ambiental do
alto mar.
A primeira proposta trata-se da transparncia do Princpio da
Responsabilidade, segundo aponta Hart (2008), para minimizar a probabilidade
de conflitos e promover a cooperao internacional fundamental que
processos de deciso sejam conduzidos de forma transparente e responsvel,
isto , poderia ser impulsionado pela obrigao em apresentar relatrios para
principais interessados, de modo a permitir acesso informao e participao
das organizaes e das organizaes no-governamentais (ONGs) no
desempenho auxiliar de fiscalizao.
A outra proposta remete a relevncia do princpio da
responsabilidade comum, mas diferenciada, para Gjerde (2003), h uma
responsabilidade comum de todos os Estados para proteger o ambiente
marinho dos meio de poluio. No entanto, existem diferenas reais na

11
A Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar (UNCLOS) tem atualmente 25 anos. Chegou a
hora de considerar o estabelecimento de um novo acordo de execuo sob UNCLOS. Tal acordo de
execuo seria abrangente e juridicamente vinculativo, de modo a construir sobre as atuais disposies
da UNCLOS, proporcionando um mandato claro de proteo a biodiversidade em alto-mar, com base no
princpio da precauo e gesto baseada nos ecossistemas para os prximos 25 anos.
12
As decises de gesto devem ser baseadas no melhor conhecimento cientfico disponvel e no no
lobby de alguns poderosos.
27

capacidade de explorao dos recursos marinhos e no grau de poluio no Alto
Mar de acordo com o poder econmico de cada pas.
Embora a Conveno de Montego Bay preveja o princpio das
obrigaes e direitos dos pases desenvolvidos e em desenvolvimento de modo
assimtricas, em relao s normas ambientais. Esta propositiva, busca
implementar mecanismos operacionais que venham garantir aos pases em
desenvolvimento possibilidade de entrar em conformidade com o regime ao
longo do tempo, de modo a exigir uma assistncia internacional, incluindo
ajuda financeira, transferncia de tecnologia limpas e apoio por meio de
iniciativas de capacitao.