Guilherme Octavio Batochio* Sobre as discusses em torno da Proposta de Emenda Constitucional (PEC) n. 37, indispensveis alguns esclarecimentos. Destaque-se, de incio, que no Brasil o Ministrio Pblico (MP) jamais teve poderes de investigao criminal, tarefa expressamente atribuda pela Constituio s polcias judicirias, consoante se extrai da nica leitura possvel do seu artigo 144. Ao Parquet so reservadas competncias especficas (artigo 129), como patrocinar com exclusividade a ao penal pblica, promover o inqurito civil, a ao civil pblica, exercer o controle externo da atividade policial, requisitar diligncias investigatrias e instaurao de inqurito policial, etc. Acham-se muito bem definidos, como se v, os poderes e atribuies de cada um dos rgos da persecuo penal na Lei Maior. E, diziam os romanos, in claris cessat interpretatio! No obstante, insistem alguns no equivocado argumento de que, se ao MP est cometida a promoo da ao penal pblica, poderia ele tambm (por que no?) promover investigaes de natureza criminal. Afinal, "quem pode o mais (oferecer a denncia em juzo) pode o menos (investigar)". Sob essa perspectiva, para colocar calva o rematado sofisma que o raciocnio encerra, caberia indagar se vtima, nos casos de ao penal privada, tambm seria dado promover investigaes e presidir apuratrios oficiais... Quem pode o mais (promover a queixa-crime, querela no pblica) tambm poderia o menos (privatizar a investigao criminal correlativa)? Ademais, essa interpretao estrbica da Constituio no se compadece com a vontade do povo brasileiro, manifestada em Assembleia Nacional Constituinte. De fato, ao longo do processo que culminou com a promulgao da Carta de 1988, no foram poucas as iniciativas que almejavam a entrega da direo do inqurito ao MP. Todas foram democraticamente rechaadas, em macia votao levada a efeito pelos constituintes, que assim deliberaram, fortes na soberania popular. Haveria como revogar tal opo sem emendar a Constituio? Quem estaria acima do povo? Quais artifcios interpretativos poderiam inverter - ou subverter - a sua vontade, fonte de onde emana todo poder? Se a proposta foi rejeitada no plenrio constituinte, com que autoridade ou com que fundamentos pretendem alguns dar interpretao "elstica" ao que ficou soberanamente positivado na Carta da Nao? Quem se poderia lanar a to temerria empresa? Argumenta-se tambm que s no Brasil e em trs outros pases o MP no presidiria as investigaes criminais. Ser mesmo verdade? Dando-se de barato que seja isso procedente, fixemos vista desconversvel realidade dos fatos. Assinale-se, nesse diapaso, que o sistema repressivo e a estrutura do MP nos pases invocados para comparao so inteiramente diversos dos nossos. 2
De outro lado, nas democracias consolidadas em que o MP possui estrutura orgnica, no detm ele, nem de longe, os poderes e as superlativas garantias que ostenta no Brasil. Na Alemanha, na Espanha e em Portugal, por exemplo, no h independncia funcional, agindo seus membros sob a autoridade dos superiores hierrquicos (na Espanha, alis, o chefe da instituio nem sequer precisa ser integrante da carreira). Na citada Repblica Alem (onde no h inamovibilidade nem vitaliciedade) o tema alvo de intensa discusso, eis que, detendo o rgo acusatrio o monoplio da investigao, seria ele senhor absoluto do que deve e do que no deve ser levado ao crivo do Judicirio, cenrio que tem sido apontado como manifestamente inconveniente e pouco republicano... Em Frana, de outro bordo, alm de o membro do MP vincular-se orientao do chefe da instituio (sem autonomia funcional, pois), no h a garantia da inamovibilidade. No ordenamento italiano, a despeito de conduzir o MP as primeiras investigaes, concludas as apuraes o juzo sopesar a viabilidade da acusao em audincia preliminar, em que so produzidas provas, da qual participam as partes, observado o contraditrio. S ento se instaura, se for o caso, o giudizio, a fase de julgamento, que dever ser conduzida por outro magistrado, a quem no so submetidos os adminculos colhidos pelo MP nas chamadas indagini preliminari. Registre-se, alis, que no Direito peninsular dado defesa igualmente promover investigaes, equilibrando-se a par conditio. Como se percebe, no h medidas isomtricas que se prestem a comparar espcies to diferentes; logo, o incabvel cotejo de to diferentes realidades abriga o risco de se incorrer em equvoco (e para ele arrastar a opinio pblica). Sepultada a PEC 37 se estar gerando um Leviat, com poder de promover investigao criminal secreta, unilateral, seletiva - inaceitvel no Estado Democrtico de Direito. Alm disso, ela se processar ela sem nenhum controle jurisdicional e com resultado destinado ao prprio investigador, em violao das mais caras garantias processuais do cidado. Emblemtico o ocorrido na Itlia durante a chamada Operao Mos Limpas, em que o ento procurador Di Pietro teve de renunciar ao cargo, tangido por comprovadas denncias de escabroso abuso de poder... Por derradeiro, e sobre impunidade, tome-se de exemplo o caso Banestado, no qual o MP levou quase um ano e meio para dar seu parecer, o que tambm contribuiu para a prescrio (instituto to hostilizado pelo Parquet). Fica-se a imaginar o que viria a acontecer se o Ministrio Pblico, alm de suas relevantssimas atribuies ordinrias, viesse a assumir as afetas polcia judiciria... Quem (pelo volume do trabalho) no tem podido o menos conseguir poder o mais? 3
* Advogado criminal, conselheiro federal da Ordem dos Advogados do Brasil. membro da Comisso de Defesa da Constitucionalidade da Investigao Criminal da OAB-SP