CIVIL Fabio AzevedoBibliografia:

Caio Mario (no para concurso)

Francisco Amaral (no para concurso)

Fabio Azevedo

Gustavo Tepedino Cdigo Civil interpretado luz da CF

Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald (tem milhes de posicionamentos isolados e no diz que
isolado)

Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona

Carlos Roberto Gonalves ( o autor mais didtico)
Aula 01 27.01.2010
D
IREITO
C
IVIL
C
ONSTITUCIONAL
Muitos falam que uma releitura do CC conforme a CF. Qual foi o marco histrico do
constitucionalismo? Ofenmeno do constitucionalismo surgiu com a revoluo americana e
revoluo francesa, ou seja, fins do sculoXVIII. O constitucionalismo nasce com as revolues
americana e francesa, com um movimento de reao daburguesia opresso que era
desenvolvida nos Estados medievais. O propsito da Constituio, denominadacomo liberal,
era estabelecer limites ao Estado (direito de primeira gerao ou dimenso). Por isso se fala
emliberdades pblicas, que remonta quela poca, aos propsitos do iluminismo.O que isso
gerou de consequncia para o direito civil? No direito civil essas constituies liberais
geraram acriao de cdigos que centralizavam o direito civil, atribuindo um valor absoluto
para a vontade no direito defamlia (ex.: patrio poder), nos direitos reais (ex.: propriedade
como direito subjetivo absoluto) e no direitoobrigacional (ex.:

pacta sunt servanda
). Poder absoluto da vontade se manifestava em todos os ramos. No direitode famlia o
homem tinha poder absoluto sobre a mulher e filhos. No direito de propriedade havia poder
absoluto.No concurso do MP (XXXI), na prova preliminar tinha a questo do Fabio Biscoito. O
examinador queria quedesenvolvessem a evoluo do direito. Hoje, o direito civil est
funcionalizado, ou seja, quando voc exerce seudireito ferindo o meio ambiente, voc ofende
a funo social da propriedade, a propriedade era antes consideradaabsoluta e hoje vista de
forma funcionalizada. Era isso, tinha que falar sobre funo social da propriedade.Essa viso
era a viso do CC/16, o CC/16 era um cdigo patriarcal, agrrio, individualista, patrimonialista.
MPMGespecfica pediu para dissertar sobre a despatrimonializao do direito civil. Se voc
soubesse a evoluo seriafcil a questo. O direito civil era patrimonial porque o burgus que
chegou ao poder protegeu a propriedade,contrato e famlia dele, isso para frear o Estado, o CC
era calcado no patrimnio como instrumento de controle doEstado. Na magistratura federal
perguntaram na prova oral qual a relao do tributo, vinho e revoluo francesa. Arevoluo
francesa foi uma revoluo do campesinato, para o Estado manter a estrutura, ele tributava
ocampesinato e burguesia. O que deflagrou a revoluo francesa foi a juno do campesinato
(vinho) com aburguesia contra a tributao sobre essas duas classes.No sculo XX temos a
Constituio mexicana de 1917. As constituies sociais partem da premissa de que
aliberdade irrestrita surgida das constituies liberais era apenas uma transformao da
opresso do Estado paraopresso do particular contra outros particulares. A caracterstica
principal das constituies sociais ainterveno na ordem econmica e social. O direito civil
deixou de estar centralizado em um nico Cdigo epassou a ocupar inmeras leis
extravagantes ('era da descodificao' ou 'era dos estatutos'). Essa descodificaobuscava
assegurar a isonomia substancial ou material, j que a isonomia meramente formal dos
modelos liberaisproduzia desigualdades reais. O problema nessa segunda etapa foi a crise
surgida por uma ausncia de unidadepara o direito civil j que cada lei extravagante passou a
ter princpios prprios, impedindo uma unidadesistemtica. Ex.: plano de sade o burgus
pregando liberdade absoluta, mas isso significou uma isonomiaformal porque
substancialmente o particular passou a ser o opressor (no caso, os planos de sade), da a ideia
deinterveno do Estado, para impor limites.Essa teoria fcil de identificar no caso concreto.
O CC/02 no a nica lei civil que existe, o direito civil sinnimo de CC, CDC, lei 8971, 8978,
9514, 6015, etc. O direito civil, hoje, sinnimo de multiplicidade de leis eisso surgiu quando o
Estado deixou de ser liberal e passou a ser interventor. Em 1933 surgiu a lei de usura e essalei
era exatamente isso, a liberdade absoluta possibilitou criao de juros extorsivos. Em 1933
veio o Estado coma lei de usura limitando os juros.Alguns autores nessa poca disseram que o
direito civil acabaria porque teramos princpios dos estatutos e nodo CC, no teramos
princpios comuns. Foi aqui que nasceu o direito constitucional, que teve como principalfuno
reunificar o sistema civil. O ps-positivismo nasceu para restabelecer a crise de unidade do
direito civil. Ops-positivismo tem marco histrico com a II guerra mundial. O ps-positivismo
nasceu por causa do Hitler que foiresponsvel pela transformao de todo direito ocidental.
No sistema social prevalecia uma tcnica chamada depositivismo, ou seja, as regras seriam
suficientes para solucionar todos os problemas sociais, as regras seriamsuficientes para
pacificar as questes sociais (silogismo). Veio Hitler e teve como premissa maior a
possibilidade
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de extermnio de raas, a regra permitia isso. O ps-positivismo viu que isso estava falho,
passando a colocar como destaque o ser humano atravs de princpios. O ps-positivismo
normatiza o princpio, trazendo para odireito civil a reunificao do dirieto civil, uma unidade
atravs de princpios constitucionais. A principiologiaconstitucional foi responsvel pela
reunificao do direito civil, a proposta foi salvar o direito privado.O ps-positivismo nasce a
partir das atrocidades cometidas na II Guerra Mundial, que se basearam nopositivismo jurdico
e na tcnica da subsuno pela qual o fato subsume-se a regra e com isso a soluo
apareceautomaticamente. A norma constitucional passa a ser um instrumento para proteo
do ser humano e o direito aoseu desenvolvimento pleno (dignidade da pessoa humana). A
tcnica legislativa fechada passa a conviver com osistema aberto, composto por clusulas
gerais e conceitos jurdicos indeterminados, que atribuem ao juiz umamobilidade para adotar
a soluo mais adequada s circunstncias e peculiaridades do caso concreto. Osprincpios so
elevados categoria de norma constitucional junto com as regras.Qual foi o reflexo disso no
direito civil? O direito civil constitucional uma metodologia que restabelece a
unidadesistemtica do direito civil pois todas as leis civis passam a ter princpios comuns, tais
como a dignidade dapessoa humana, a solidariedade e a isonomia substancial.Ex.: Qual o
princpio constitucional que fundamenta a responsabilidade civil contempornea? Princpio
dasolidariedade. A responsabilidade civil contempornea busca sempre a reparao do dano
provocadoinjustamente a partir do princpio constitucional da solidariedade. O direito civil
constitucional , portanto, umametodologia que restabelece unidade sistemtica do direito
civil, pois todas as leis civis passam a ter princpioscomuns, tais como a dignidade da pessoa
humana, solidariedade e isonomia substancialEx.: O princpio constitucional da solidariedade
fundamenta a responsabilidade civil contempornea que buscasempre a reparao do dano
provocado injustamente. O aumento dos casos de responsabilidade civil objetiva e
aresponsabilidade civil do absolutamente incapaz do art. 928 CC so exemplos.Ex.: O
fundamento constitucional da incapacidade a isonomia.O imvel nico e residencial do
divorciado pode ser penhorado? A pessoa solteira no forma entidade familiar.Pela
literalidade da lei 8009 (art. 1), o imvel seria penhorvel, entretanto, o STF sumulou a matria
(smula 364STJ) entendendo que o imvel residencial do solteiro no penhorvel.
Smula: 364 - O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel
pertencente a pessoassolteiras, separadas e vivas.
Para a smula 364 a regra do art. 1, lei n 8009 no protege a entidade familiar, mas sim o
ser humano, seja qualfor o seu estado civil, ou seja, o art. 1 lei 8009 deve ser interpretado de
modo a extrair uma norma que atenda aosfins constitucionais, entre os quais a garantia de
acesso ao direito social de moradia. Trata-se da tutela dopatrimnio mnimo assegurado a
todo ser humano. Patrimnio minimo significa assegurar as condies mnimasexistenciais.
Quando fala-se em tutela jurdica do patrimnio minimo, estamos falando de mecanismos
diversosque garantem tutela mnima, entre elas a moradia.Ex.: Cortar energia de quem no
paga a conta possvel? STJ pegou o art. 22 e disse que o servio essencialdeve ser prestado
de forma contnua, servio essencial aquilo que essencial coletivamente, ou seja,
ohospital. A energia eltrica individual pode ser cortada. Alguns interpretaram o art. 22
conforme o princpio dadignidade da pessoa humana, ou seja, no pode cortar energia do
particular, mas eles foram vencidos. Teve umcaso em que a pessoa fazia hemodilise em casa,
pode cortar? O objetivo de lucro no pode ser divorciado dosdireitos meta-individuais, ou seja,
como regra, pode-se cortar energia de quem no paga, mas no nesse caso, emnome do
princpio da solidariedade. O STJ admite, como regra, o corte de energia eltrica do devedor
em moradesde que seja antecedido de prvia notificao. Entretanto, se o interesse
patrimonial do concessionrio doservio pblico colidir, no caso concreto, com situaes
jurdicas existenciais tais como a vida e integridade fsica,o princpio da solidariedade ir impor
ao concessionrio a tutela dessas situaes.Crise de segurana o nosso sistema, hoje,
inseguro. O que boa f objetiva, funo social, solidariedade, etc?Essa principiologia que
alcanou status normativo na CF e no CC uma principiologia que veio para o bem, mastrouxe,
em contrapartida, insegurana absurda. Temos situaes abertas, solucionadas de forma
aberta, o judicirio passa a ter normas abertas e muitas vezes temos solues
antagnicas.Prxima aula: Boa-f objetiva e subjetiva: diferencie (magistratura federal);
vlida a renncia ao direito de alegar a impenhorabilidade do bem de famlia? (magistratura
estadual).
2


Aula 02 10.02.2010
E
STRUTURA
P
RINCIPIOLGICA

DO
C
DIGO
C
IVIL

DE
2002
Miguel Real estabeleceu algumas diretrizes como, por exemplo, manter, sempre que possvel,
as regras do CC/16.Mas a jurisprudncia do STJ chegou a concluses diversas, que no
correspondem ao texto do CC/16. Ex.:obrigatoriedade de registro de promessa de compra e
venda para adjudicao compulsria prevista no art. 1418,que o STJ vinha dispensando nas
smulas 84 e 239. Predomina na doutrina a interpretao doutrinria emdetrimento do texto
expresso da lei. Outro exemplorenncia do direito a alimentos, que era possvel, segundo
oSTJ, j que o art. 396 CC/16 se referia a alimentos entre parentes, mas o art. 1694 CC/02 se
refere a parente,cnjuge e companheiro, tornando irrenunciveis os alimentos, muito embora
a doutrina continue a sustentar ainterpretao do STJ.Uma segunda diretriz tem natureza
principiolgica, devendo a comisso elaboradora pautar-se pela eticidade,socialidade e
operabilidade, de modo a dar uma unidade ao Cdigo. Miguel Reale pensou na possibilidade
decada membro da Comisso se contradizer e para evitar isso, trazendo unidade ao CC, ele
no encontrou melhor forma de trazer essa unidade seno por princpios. A boa-f objetiva
um exemplo.
Eticidade
A boa-f um bom exemplo da eticidade. A boa-f objetiva uma regra de conduta porque eu
fao anlise daconduta do caso concreta, para saber se ela est de acordo com a conduta do
padro ideal. A inteno analisada na boa-f subjetiva.Na boa-f objetiva despreza-se
qualquer elemento psicolgico, sendo inteiramente irrelevante a inteno dosujeito ao atuar.
Deve o caso concreto ser investigado com todas as suas circunstncias e a partir da identificar
seum homem probo e cuidadoso se comportaria do mesmo modo com que atuou a parte. Em
caso positivo, estarpresente a boa-f objetiva e em caso negativo, estar ausente (e no
haver m-f, que inteno).Eu posso ter m-f com boa-f objetiva. Ex.: Amigo pede para
que outro lhe alugue um apartamento por R$500,00 e pede para o locador fazer o contrato. O
cara pega um modelo na internet. S que nesse modelo temvrias clusulas abusivas em favor
do locador. No houve m-f mas no houve boa-f objetiva.Standard ou arqutico
comportamental o modelo de referncia.Art. 1201 ignora c/c art. 422 ()
Funes da boa-f objetiva no CC/02
Art. 113 CC Funo hermenutica da boa-f. Na hora de interpretar os negcios jurdicos,
temos que verificar como se comportaria o nosso arqutico. quase impossvel pegar um
contrato e no pegar uma clusula que noseja equvoca. A boa-f tem funo de
interpretao do negcio jurdico.Uma segunda funo da boa-f est no art. 187 o exerccio
de qualquer situao jurdica deve cumprir umafinalidade econmica, social, respeitar a boa-f
objetiva e os bons costumes. A ideia de que nenhum direito absoluto, agora tem base legal
no CC. Qualquer situao jurdica, hoje, pode sofrer controle. A teoria do abuso dedireito um
instrumento de controle de legalidade quanto ao exerccio de qualquer situao jurdica
(direitosubjetivo, potestativo, faculdade, entre outros), representando limitaes internas e
axiolgicas (fim econmico,social, boa-f objetiva e bons costumes) para o exerccio dessas
situaes.Ex.: Faltando um ms para acabar a superfcie, o dono do prdio pode simplesmente
implodir o prdio? Nasuperfcie, o sujeito que constri torna-se proprietrio do bem por
aquele perodo .Quando acaba o perodo, apropriedade do solo e da construo passam a ser
do proprietrio do terreno. Em uma lgica formal, o dono dasuperfcie pode colocar abaixo o
prdio, mas tem algum que tem uma expectativa e eu estou frustrandoexpetativa legtima
que eu criei, no tendo nenhum fim til nessa destruio. H violao da boa-f objetiva,
hexerccio abusivo de uma faculdade jurdica. abuso das situaes jurdicas.Sossego, sade
e segurana rol exaustivo do direito de vizinhana. Sujeito andava pelado pela casa, sendo
queo apartamento dele ficava colado com o de outra pessoa, que tem filhos e mulher. O que o
vizinho pode fazer?No caso de direito de vizinhana porque no caso de sossego, sade e
segurana. No h direito absoluto.S que o exerccio do direito de propriedade dele
abusivo, viola os bons costumes. Cabe ao pedindo acondenao dele a exercer o direito
subjetivo de propriedade de forma compatvel com os bons costumes, ou seja,compatibilizar o
exerccio do direito de propriedade com os bons costumes.Natureza jurdica do abuso de
direto - Abuso de direito ato ilcito ou no? O ato ilcito o do art. 186 e 187. O