BARBACENA 2011 UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS - UNIPAC FACULDADE DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - FADI CURSO DE DIREITO
1
GLUCIA MARIA DE OLIVEIRA NETO
REDUO DA MAIORIDADE PENAL
Monografia apresentada ao Curso de Direito da Universidade Presidente Antnio Carlos UNIPAC, como requisito parcial para a obteno do ttulo de bacharel em Direito.
Orientadora: Prof. Me. Delma Gomes Messias
BARBACENA 2011 2
GLUCIA MARIA DE OLIVEIRA NETO
REDUO DA MAIORIDADE PENAL
Monografia apresentada ao Curso de Direito da Universidade Presidente Antnio Carlos UNIPAC, como requisito parcial para a obteno do ttulo de bacharel em Direito.
BANCA EXAMINADORA
Prof. Me. Delma Gomes Messias Universidade Presidente Antnio Carlos - UNIPAC
Prof. Me. Dbora Maria Gomes Messias Amaral Universidade Presidente Antnio Carlos - UNIPAC
Prof. Esp. Josilene Nascimento Oliveira Universidade Presidente Antnio Carlos - UNIPAC
APROVADA em ___/___/___
3
Dedico este trabalho primeiramente a Deus, minha fonte inesgotvel, que me deu todas as foras necessrias para que pudesse concretiz- lo. A minha famlia, minha professora e orientadora Delma e a todos os operadores do Direito que buscam incessantemente a justia e a paz social. 4
Lute pelo Direito; no entanto se encontrar o Direito em conflito com a justia, lute pela justia.
Eduardo Juan Couture
5 RESUMO
inacreditvel como a violncia em nosso pas vem ganhando propores a cada dia mais gigantescas. So crimes dos mais terrveis possveis dentre eles seqestros, assassinatos e roubos e o que mais nos atemoriza a figura trivial do menor na prtica desses delitos. Nesse compasso, a discusso sobre a reduo da maioridade penal no Brasil ganha espao, trazendo opinies tanto a favor, como contra essa possvel reduo. Atualmente a maioridade penal em nosso pas fixada aos dezoitos anos de idade, isso significa que se uma pessoa que conta com dezoito anos completos comete homicdio simples, tirando a vida de algum, estar esta pessoa sujeita a pena prevista no artigo 121 do Cdigo Penal Brasileiro, qual seja pena de recluso com durao de 6 (seis) a 20 (vinte) anos. Entretanto, se uma pessoa menor de dezoito anos comete o mesmo crime matando uma pessoa, no h o que se falar em crime, simplesmente este menor praticou um ato infracional e a ele poder ser imposta apenas as medidas scio-educativas previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente - (ECA), Lei 8.069/90, que variam entre seis, sendo que a medida scio-educativa que se pode dizer mais severa prev a privao da liberdade por no mximo 3 (trs) anos. Resta inegvel, que o Estatuto da Criana e do Adolescente benevolente por demais, tanto que o ndice de criminalidade entre esses adolescentes de 12 a 18 anos s vem aumentando. Diante disso, no podemos mais aceitar que esses menores infratores simplesmente por no possurem dezoito anos continuem sendo considerados inimputveis.
Palavras-Chave: ECA Estatuto da Criana e do Adolescente. Reduo da Maioridade Penal. Menor Infrator. Inimputveis.
6 ABSTRACT
It is unbelievable that the violence in our country has gained the proportions ever more gigantic. Of the most terrible crimes are possible among them kidnappings, murders and robberies and that frightens us most is the figure of less trivial in such offenses. In this measure, the discussion about reducing the legal age in Brazil is gaining ground, bringing opinions both in favor and against this possible reduction. Currently the legal age in our country is set to eighteen years of age, this means that if a person who has eighteen years old commits a homicide, taking someone's life, this person will be subject to penalty under Article 121 of the Penal Code , which is punishable by imprisonment with a duration of 6 (six) to 20 (twenty) years. However, if a person under eighteen years of age commits the same crime by killing a person, there is nothing to speak of crime, simply that it committed a lesser offense and he may be imposed only the socio-educational measures contained in the Statute of the Child and Adolescents - (ECA), Law 8069/90, ranging from six, and the socio-educational measures that can be said "tougher" provides for the deprivation of liberty for a maximum 3 (three) years only. It remains undeniable, that the Statute of Children and Adolescents is too benevolent, so that the crime rate among these adolescents 12 to 18 years only been increasing. Given this, we can not accept that these young offenders simply because of lack of eighteen years continue to be considered incompetent.
Keywords: ACE Statute of Children and adolescents. Reduction of the penal. Minor Offender. Indictment.
2 CONCEITOS.......................................................................................................................11 2.1 Conceito de Menor Vocbulo.......................................................................................11 2.2 Conceito de Imputabilidade............................................................................................11 2.3 Conceito de Imputabilidade Penal..................................................................................11 2.4 Conceito de Culpabilidade...............................................................................................12 2.4.1 Formal e Matria..............................................................................................................14 2.4.2 A menoridade como causa de excluso da culpabilidade................................................14
3 O MENOR E A LEI............................................................................................................16 3.1 O Menor e o Cdigo Penal Brasileiro.............................................................................16 3.1.1 Princpios Biolgico, Psicolgico e Biopsicolgico........................................................17 3.2 O Menor e o Cdigo Civil Brasileiro - Lei 10.406/2002.................................................18 3.3 O Menor e a Consolidao das Leis Do Trabalho - (CLT) Lei 5.452/43..................19 3.4 O Menor e a Constituio Federal de 1988....................................................................20 3.4.1 Existe possibilidade de Emenda Constitucional para reduzir a maioridade penal no Brasil?.......................................................................................................................................21 3.4.2 Projetos de Emenda Constitucionais propostas no Senado (PECs).............................24
4 O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (ECA) - Lei 8.069/90..........25 4.1 Conceito de menor face ao Estatuto da Criana e do Adolescente..............................25 4.2 O menor e as Medidas Scio-Educativas........................................................................27 4.2.1 Conhecendo as Medidas Scio-Educativas.....................................................................27
5 O MENOR DELINQUENTE DO SCULO XXI E OS PROBLEMAS INERENTES REDUO DA MAIORIDADE PENAL............................................................................ 30 5.1 O menor do sculo XXI....................................................................................................30 5.2 O menor e a idade penal em outros pases.....................................................................31 5.3 O menor e o sistema carcerrio.......................................................................................32
6 DISCUSSO A CERCA DA ENTREVISTA COM O JUIZ DA 2 VARA CRIMINAL E INFRACIONAL DA INFNCIA E JUVENTUDE DE BARBACENA........................34
Quando o assunto violncia surgem muitos debates, dentre eles, como trazer mais segurana para a populao, como ressocializar o preso, como puni-los de forma que reprima a prtica de crimes e outras inmeras discusses. No Brasil dos dias atuais a prtica de crimes situao corriqueira, s atentar-se para os mais comuns meios de comunicao. Mas o que mais vem nos preocupando no que refere violncia a presena cada vez mais comum de menores de dezoito anos na prtica dos mais terrveis delitos. Problema grave, pois so essas crianas e adolescentes os responsveis pelo futuro do nosso pas. O perfil dos nossos jovens mudou, com a globalizao, o acesso informao, e a prpria evoluo do ser humano. No raro ouvir nossos avs e at mesmo nossos pais que pertencem outra gerao dizendo: Esses meninos de hoje esto muito mudados, na minha poca isso no era assim. A vontade da sociedade e do Estado ver todos esses criminosos pagando pelos seus crimes, de forma que se tenha dentro de cada um o sentimento de que a justia foi feita. A desigualdade social em nosso pas fator preponderante para o aumento da criminalidade, mas jamais poderemos associar a pobreza com o crime, pois estaramos cometendo injustias. H muitas pessoas que vivem nas comunidades mais miserveis de nosso pas, porm, trabalham e so honestas, fogem da vida no crime e da violncia que os cercam. Isso para estas pessoas tarefa difcil, porque a maioria dos traficantes vive em comunidades, fazendo suas prprias leis nesses locais, levando muitas pessoas para o mundo da criminalidade. Tambm poderemos constatar nos noticirios a presena de gangues formadas por crianas e adolescentes tanto da classe mdia como da classe alta, ento eis que surgem os questionamentos: se esses jovens possuem todas as oportunidades, porque se tornam delinquentes? No podemos fechar os olhos frente ao claro abandono do Estado, da populao e da prpria famlia, ningum quer descruzar os braos e colocar as mos na massa, pois saber a receita, isso todos ns sabemos. a combinao de planejamento familiar, polticas pblicas, reformulao das leis, erradicao da misria, emprego e fundamentalmente educao. A proteo exacerbada do Estatuto da Criana e do Adolescente de 1990 criteriosamente um libi para esses menores, pois todos sabem exatamente a diferena em 10 fazer o certo e o errado e possuem conhecimento suficiente sobre essa lei que os ampara exageradamente. No entanto, sero muitas vezes vtimas fceis demais para os adultos, que se servem desses pequenos delinqentes para se verem livres de uma possvel condenao. No podemos mais simplesmente fechar os vidros dos nossos carros ao pararmos nos faris quando um menor se aproxima, precisamos nos movimentar conjuntamente, para a ordem e o progresso do nosso Brasil. Este trabalho foi elaborado atravs de levantamentos bibliogrficos, pesquisa em peridicos impressos e eletrnicos, bem como em livros e aplicao de entrevista, focando bem elucidar o tema proposto.
11 2 CONCEITOS
2.1 Conceito de Menor - Vocbulo
Derivado do latim minor, gramaticalmente , como adjetivo, comparativo de pequeno. No sentido tcnico-jurdico, empregado como substantivo designa a pessoa que no tenha ainda atingido a maioridade, ou seja, no atingiu a idade legal para que se considere maior e capaz. Menor a pessoa que no atingiu a idade legal para a maioridade, sendo assim, considerada incapaz ou isenta de responsabilidade para praticar atos regulados pela idade legal. (Plcido, 2009, p.420).
2.2 Conceito de Imputabilidade
Imputabilidade: derivado de imputar, do latim imputare (levar em conta, atribuir, aplicar), exprime a qualidade do que imputvel. (Plcido, 2009, p.280). Assim nos ensina Bittencourt (2000, pg.300), que a imputabilidade o juzo de um fato, previsto como meramente possvel; a imputao um juzo de um fato ocorrido. A primeira contemplao de uma idia; a segunda o exame de um fato concreto. L estamos diante de um conceito puro; aqui na presena de uma realidade. J para Mirabete (2008, p.207), de acordo com a teoria da imputabilidade moral (livre- arbtrio), o homem um ser inteligente e livre, podendo escolher entre o bem e o mal, entre o certo e o errado, e por isso a ele se pode atribuir a responsabilidade pelos atos ilcitos que praticou. Essa atribuio chamada imputao, de onde provm o termo imputabilidade, elemento (ou pressuposto) da culpabilidade. Imputabilidade , assim, a aptido para ser culpvel. Ante esses conceitos, fica claro que haver imputabilidade quando o sujeito for capaz de compreender a ilicitude de sua conduta e de agir de acordo com esse entendimento.
2.3 Conceito de Imputabilidade Penal
Para Nucci (2009, p.295) a imputabilidade penal o conjunto das condies pessoais, envolvendo inteligncia e vontade, que permite ao agente ter entendimento do carter ilcito do fato, comportando-se de acordo com esse entendimento. O binmio necessrio para a 12 formao das condies pessoais do imputvel consiste em sanidade mental e maturidade. Se o agente no possui aptido para entender a diferena entre o certo e o errado, no poder pautar-se por tal compreenso e terminar vez ou outra, praticando um fato tpico e antijurdico sem que possa por isso ser censurado, isto , sem que possa sofrer juzo de culpabilidade. O art. 26 do Cdigo Penal Brasileiro de 1940 (CPB) - Reformado pela Lei N 7.209 de 11/07/1984, trata dos inimputveis e assim dispe:
Art.26. isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Desta forma, Jesus (2010, p.513) nos ensina que inimputvel , ento, o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, no possui, ao tempo da prtica do fato, capacidade de entender o seu carter ilcito ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. J o imputvel o sujeito mentalmente so e desenvolvido, capaz de entender o carter ilcito do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento. Por conseguinte, o inimputvel no comete crime. Diante disso, Jesus (2010, p.514), vem nos elucidar que jamais poderemos confundir imputabilidade com responsabilidade penal, que corresponde s conseqncias jurdicas oriundas da prtica de uma infrao. Responsabilidade a obrigao que algum tem de arcar com as conseqncias jurdicas do crime. o dever que tem a pessoa de prestar contas de seu ato. Ele depende da imputabilidade do indivduo, pois no pode sofrer as conseqncias do fato criminoso (ser responsabilizado) seno o que tem a conscincia de sua antijuridicidade e quer execut-lo. Resta salutar dizer nas palavras de Jesus (2010, p.516), que deve existir imputabilidade ao tempo da prtica do fato, de modo que no cabe uma imputabilidade subseqente.
2.4 Conceito de Culpabilidade
Mirabete (2008, p.191) nos ensina que as palavras culpa e culpado tm sentido lexical comum de indicar que uma pessoa responsvel por uma falta, uma transgresso, ou seja, por ter praticado um ato condenvel. 13 Ainda Mirabete (2008), preleciona os elementos da culpabilidade ao dizer que, haver culpabilidade se o sujeito, de acordo com suas condies psquicas podia estruturar sua conscincia e vontade de acordo com o direito (imputabilidade) se estava em condies de compreender a ilicitude de sua conduta (possibilidade de conhecimento da ilicitude); se era possvel exigir, nas circunstncias, conduta diferente daquela do agente (exigibilidade de conduta diversa). Isso significa que, diante de uma conduta ilcita necessrio verificar se h culpabilidade, ou seja, estar presentes todos os seus elementos, pois inexistindo um deles, no haver culpabilidade, no podendo ento se falar em imposio de pena. Assim, Nucci (2009, p.289), conceitua a culpabilidade como um juzo de reprovao social, incidente sobre o fato e seu autor, devendo o agente ser imputvel, atuar com conscincia potencial de ilicitude, bem como ter a possibilidade e a exigibilidade de atuar de outro modo, seguindo as regras impostas pelo Direito. Nucci (2009, p.289), apresenta-nos ainda a significativa evoluo desse conceito mencionando as principais teorias: 1) psicolgica (causalista): culpabilidade importante elemento do crime, na medida em que representa o seu enfoque subjetivo, isto , dolo e culpa. Para esta corrente, ao praticar o fato tpico e antijurdico (aspectos objetivos do crime), somente se completaria a noo de infrao penal se estivesse presente o dolo ou a culpa, que vinculariam, subjetivamente, o agente ao fato por ele praticado (aspecto subjetivo do crime). Em suma, culpabilidade o dolo ou culpa. A imputabilidade penal pressuposto da culpabilidade, portanto, somente se analisa se algum age com dolo ou culpa, caso se constate ser essa pessoa imputvel (mentalmente s e maior de dezoito anos). A teoria psicolgica apresenta falhas variadas, embora a principal, em nosso entendimento, seja a inviabilidade de se demonstrar a inexigibilidade de conduta diversa, uma vez que no se faz nenhum juzo de valor sobre a conduta tpica e antijurdica. Assim, aquele que imputvel e atua com dolo, por exemplo, ainda que esteja sob coao moral irresistvel poderia ser considerado culpvel o que se afigura ilgico; 2) normativa ou psicolgico-normativa (causalista): dando nfase ao contedo normativo da culpabilidade, e no simplesmente ao aspecto psicolgico (dolo ou culpa), acrescentou-se o juzo de reprovao social (ou censura), que se deve fazer em relao ao autor de fato tpico e antijurdico, quando considerado imputvel (a imputabilidade passa a ser elemento da culpabilidade e no mero pressuposto), bem como se tiver agido com dolo (que contm a conscincia da ilicitude) ou culpa, alm de dever haver prova de exigibilidade e da possibilidade de atuao conforme as regras do Direito. A teoria continua ideal para quem siga os passos do causalismo; 3) normativa pura (finalista): a conduta, sob a tica do 14 finalismo, uma movimentao corprea, voluntria e consciente, com uma finalidade. Logo, ao agir, o ser humano possui uma finalidade, que analisada, desde logo, pelo prisma doloso ou culposo. Portanto para tipificar uma conduta conhecendo-se de antemo a finalidade da ao ou omisso j se ingressa na anlise do dolo ou da culpa, que se situam na tipicidade e no na culpabilidade. Nessa tica, culpabilidade um juzo de reprovao social, incidente sobre o fato tpico e antijurdico e seu autor, agente esse que precisa ser imputvel, ter agido com conscincia potencial da ilicitude e com exigibilidade e possibilidade de um comportamento conforme o Direito.
2.4.1 Formal e Material
Dispe Nucci (2009, p.293), ser a culpabilidade formal a censurabilidade merecida pelo autor do fato tpico e antijurdico, dentro dos critrios que a norteiam, isto , se houver imputabilidade, conscincia potencial da ilicitude e exigibilidade de atuao conforme o Direito. Formalmente, a culpabilidade a fonte inspiradora do legislador para construir o tipo penal na parte sancionadora. Porm, a culpabilidade material a censura realizada concretamente, visualizando-se o fato tpico e antijurdico e conhecendo-se o seu autor, imputvel, com conscincia potencial do ilcito e que, valendo-se do seu livre-arbtrio, optou pelo injusto sem estar fundado em qualquer causa de excluso da culpabilidade, por fatores de inexigibilidade de conduta diversa. Serve, ento, a culpabilidade material a fundamentar a pena, auxiliando o juiz, na etapa seguinte, que atingir o seu limite concreto.
2.4.2 A menoridade como causa de excluso da culpabilidade
Jesus (2010, p.515) leciona que inimputabilidade a incapacidade para apreciar o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com essa apreciao. Se a imputabilidade consiste na capacidade de entender e de querer, pode estar ausente porque o indivduo, por questo de idade, no alcanou determinado grau de desenvolvimento fsico e psquico, ou porque existe em concreto uma circunstncia que a exclui. A imputabilidade a regra; a inimputabilidade exceo. Ainda Jesus (2010, p.515), diz quais so as causas da excluso da imputabilidade: a doena mental, o desenvolvimento mental incompleto, o desenvolvimento mental retardado e a embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior. Excluem, por conseqncia, a culpabilidade. 15 O art. 27 do Cdigo Penal Brasileiro de 1940 (CPB) - Reformado pela Lei N 7.209 de 11/07/1984 assim dispe que Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial. Cumpre dizer que a menoridade penal encontra-se abrangida pela expresso desenvolvimento mental incompleto encontrada no caput do art. 26 do Cdigo Penal Brasileiro/40.
16 3 O MENOR E A LEI
3.1 O menor e o Cdigo Penal Brasileiro
Atualmente por expressa disposio no art. 27 do nosso Cdigo Penal Brasileiro - (CPB) de 1940, reformado pela Lei 7.209 de 1984, considera-se menor e inimputvel todo aquele com menos de 18 (dezoito) anos de idade. Porm, Figueiredo (2002) 1 , nos mostra que nem sempre foi essa a idade limite, a fixada em nosso pas, nos dizendo que somente aps o CPB de 1940 que essa idade foi fixada. E assim completa:
[...] o Cdigo Penal de 1890 considerava inimputvel o infrator at os 9 (nove) anos de idade. Entre 9 (nove) e 14 (quatorze) anos, o infrator poderia ser considerado criminoso, desde que, o juiz analisasse que ao praticar a conduta delituosa, este agiu com discernimento. O critrio utilizado para os menores de 1927 era bem diferente, trs limites de idade eram observados: o infrator com 14 (quatorze) anos era considerado inimputvel. De 14 (quatorze) a 16 (dezesseis) anos de idade, o infrator ainda era considerado inimputvel, porm instaurava-se um processo para analisar o fato com a possibilidade de cerceamento de liberdade. Por fim, o infrator entre 16 (dezesseis) e 18 (dezoito) anos de idade, poderia ser considerado responsvel, e sofrer pena. J o assim chamado Cdigo de Menores Lei Federal 6.691 de 1979, classificou como inimputvel os menores de 18 (dezoito) anos, assim seguiu a Constituio Federal de 1988, o que no era garantido nas constituies anteriores, como tambm o Estatuto da Criana e do Adolescente Lei 8.069/90.
Nucci (2009, p.301) nos ensina que para a adoo dessa idade limite, qual seja 18 (dezoito) anos, utilizou-se o critrio puramente biolgico, isto , a lei penal criou uma presuno absoluta de que o menor de dezoito anos, em face do desenvolvimento mental incompleto, no tem condies de compreender o carter ilcito do que faz ou capacidade de determinar-se de acordo com esse entendimento. Assim tambm nos explica Jesus (2010, p.550) que o Cdigo prev presuno absoluta de inimputabilidade. Acatado o critrio biolgico, no preciso que, em decorrncia da menoridade, o menor seja inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. A menoridade (fator biolgico) j suficiente para criar a inimputabilidade: o Cdigo presume de forma absoluta que o menor de
17 dezoito anos inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento. A presuno no admite prova em contrrio. No mesmo sentido Mirabete (2008, p.214), diz que no dispositivo adotou-se o critrio puramente biolgico (idade do autor do fato) no se levando em conta o desenvolvimento mental do menor, que no est sujeito sano penal ainda que plenamente capaz de entender o carter ilcito do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento. Trata-se de uma presuno absoluta de inimputabilidade que faz com que o menor seja considerado como tendo desenvolvimento mental incompleto em decorrncia de um critrio de poltica criminal. Ressalta-se importante dizer do que trata essa poltica criminal, assim Nucci (2008, p.66) nos esclarece: Variando do conceito de cincia, para uns, a apenas uma tcnica ou um mtodo de observao e anlise crtica do Direito Penal, para outras, parece-nos que poltica criminal uma maneira de raciocinar e estudar o Direito Penal, fazendo-o de modo crtico, voltado ao direito posto, expondo seus defeitos, sugerindo reformas e aperfeioamentos, bem como com vistas criao de novos institutos jurdicos que possam satisfazer as finalidades primordiais de controle social desse ramo do ordenamento.
Ante tantos esclarecimentos fica evidenciado que todo aquele que antes de completar dezoito anos de idade e que cometer um crime, no poder ser punido, haja vista, ser incapaz de responder por tais ilcitos, por simplesmente no ter alcanado a idade legal estabelecida, isto tudo, devido ao princpio biolgico adotado em nosso CPB/40.
3.1.1 Princpios Biolgico, Psicolgico e Biopsicolgico
Como visto o critrio adotado no Brasil para analisar a maturidade de nossos jovens foi o critrio cronolgico, ou seja, simplesmente ter mais de dezoito anos, ao invs de se analisar concretamente caso a caso. No entanto, Nucci (2009, p.296) demonstra que existem os princpios biolgico, psicolgico e o biopsicolgico que permitem averiguar a imputabilidade quanto sade mental. Assim, no princpio biolgico o juiz fica adstrito a um laudo pericial, pois se releva exclusivamente a sade mental do agente. J no princpio psicolgico, o juiz fica livre para julgar, pois s se releva a capacidade que o agente possui de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Por fim, o princpio biopsicolgico, se leva em conta se o agente possui higidez mental atrelada capacidade de compreender a ilicitude do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 18 Diante disso, cumpre dizer que o CPB/40 claramente em seu art. 26 optou pelo princpio biopsicolgico, ou seja, pela unio dos princpios biolgico e psicolgico.
3.2 O menor e o Cdigo Civil Brasileiro Lei 10.406/2002
Nosso Cdigo Civil (CC) de 2002, em consonncia com o CPB/40 e a Constituio Federal de 1988, tambm dispe em seu art. 5 que a menoridade cessar aos dezoito anos, quando a pessoa ficar habilitada para praticar todos os atos da vida civil. Contudo, vale lembrar que a maioridade civil a luz do Cdigo Civil de 1916 era fixada aos 21 (vinte e um) anos, porm o legislador do CC/02 no enxergando mais a necessidade de se continuar com essa idade a diminuiu, a fixando em dezoito anos. Com a exposio do art. 3 inciso I, do CC/02, considera-se absolutamente incapaz de exercer pessoalmente os atos da vida civil os menores de dezesseis anos. J o art. 4, inciso I, diz que os maiores de dezesseis anos e menores de dezoito anos so relativamente incapazes para praticarem certos atos. Porm, inteligentemente, considerando a evoluo humana e acompanhando o ritmo dessa nova gerao de crianas e adolescentes, o CC/02 traz no pargrafo nico do art. supracitado a possibilidade dos menores de dezoito anos, terem sua incapacidade cessada antes de se completar a idade legal. Assim dispe o art. 5, pargrafo nico:
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II pelo casamento; III pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV pela colao de grau em curso de ensino superior; V pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.
Isto posto, fica claro que no unnime entre os legisladores que o jovem entre dezesseis e menos de dezoito anos possui desenvolvimento mental incompleto, visto que, se o jovem entre dezesseis a luz do CC/02 pode assumir tais obrigaes como casar, exercer emprego pblico, colar grau em curso de ensino superior e estabelecer relao de emprego, 19 no mais admissvel que ainda continuem sendo acobertados pelo paternalismo do Estatuto da Criana e do Adolescente/90.
3.3 O menor e a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) Lei 5.452/43
Nesse diapaso, a Consolidao das Leis do Trabalho, traz a possibilidade dos menores de 18 (dezoito) anos terem um emprego. Isto demonstra que, o prprio fato do menor de dezoito anos poder assumir a responsabilidade de um emprego, evidencia-se sua capacidade de saber o que certo e o que errado. De saber que ter um horrio para chegar, para sair, para almoar e fazer seus lanches, que ter que ter comprometimento, e cumprir com todas as ordens de seus superiores, ou seja, um sujeito capaz de assumir responsabilidades. Importante ressaltar, a forma que a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) /43 prev esse trabalho, encontrado em seu Captulo IV Da Proteo do Trabalho do Menor. Assim, a CLT/43 considera menor para os efeitos desta Lei o trabalhador de 14 (quatorze) at 18 (dezoito) anos. Probe-se qualquer trabalho ao menor de 16 (dezesseis) anos de idade, exceto no caso de aprendiz, a partir dos 14 (quatorze) anos. Da mesma forma, no poder realizar trabalho em locais prejudiciais sua formao, ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e social e em horrios e locais que no permitam a freqncia escola. O trabalho no poder ser noturno, considerando este o executado entre as 22 (vinte e duas) e as 5 (cinco) horas. No ser permitido trabalhar em locais perigosos, insalubres, constantes de quadro para esse fim aprovado pela Secretaria de Segurana do Trabalho; em locais ou servios prejudiciais sua moralidade, entre outras disposies. No obstante, o que se demonstra que o legislador da CLT/43 reconhece a capacidade desses adolescentes, dando-lhes a oportunidade de trabalhar a partir dos 14 (quatorze) anos de idade. Ainda mais nos tempos de hoje, onde vivemos numa corrida frentica em busca de melhor formao e em conseqncia conseguir melhores empregos. A figura de jovens trabalhadores comea a cada dia mais cedo, pois todos tm a conscincia de terem que correr atrs daquilo que almejam, e a possibilidade dada a eles de trabalhar, claro que com todos os requisitos acima explicitados, a chance de muitos alcanarem seus objetivos e se verem longe da criminalidade. 20 Desta forma, no se pode mais aceitar que a maioridade penal continue sendo a idade legal estabelecida em nosso pas, qual seja 18 (dezoito) anos completos.
3.4 O menor e a Constituio Federal de 1988
A Constituio Federal (CF) de 1988 recepcionou o princpio da imputabilidade penal disposta no art. 27 do CPB/40, que diz que os menores de dezoito anos so inimputveis, porm, nosso Cdigo Penal Brasileiro de 1940 encarava uma realidade totalmente diversa, onde a idade mental poderia ter igualdade com a cronolgica. Alm disso, Nucci (209, p.301), nos diz que pela primeira vez, inseriu-se na Constituio Federal matria nitidamente pertinente legislao ordinria, como se v no art. 228 que, So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. Evidencia-se que, o CPB/40 e nem a CF/88 acompanharam a evoluo dessas crianas e adolescentes que a muito vm passando por diversas transformaes culturais, sociais, educacionais e biolgicas, fazendo-as cada vez mais cedo se tornarem jovens conscientes e capazes de compreenderem perfeitamente o que seus atos podem produzir. Nesse sentido Nucci (2009, p.301) nos atenta:
Apesar de se observar que, na prtica, menores com 16 ou 17 anos, por exemplo, tm plenas condies de compreender o carter ilcito do que praticam, tendo em vista que o desenvolvimento mental acompanha, como natural, a evoluo dos tempos, tornando a pessoa mais precocemente preparada para a compreenso integral dos fatos da vida, o Brasil ainda mantm a fronteira fixada nos 18 anos.
Ademais, a maturidade do menor de dezoito anos tambm reconhecida pela CF/88, quando em seu art. 14, pargrafo 1, alnea a, diz que o alistamento eleitoral e o voto, so facultativos para os maiores de dezesseis anos e menores de dezoito anos, o que lhes conferem o direito de eleger, ainda que facultativamente, representantes nas Casas Legislativas. Nesse sentido esclarece Lenza (2011, p.526):
Reduzindo de 18 para 16 anos o direito inimputabilidade, visto como garantia fundamental, ele no deixar de existir, e eventual modificao encontrar, inclusive, coerncia com a responsabilidade poltica de poder exercer a capacidade eleitoral ativa (direito de eleger) a partir dos 16 anos. 21
Logo, faz-se necessrio a mudana de nossa carta magna, para que a idade mnima da responsabilidade penal seja alterada, reduzindo-a para 16 (dezesseis) anos.
3.4.1 Existe possibilidade de Emenda Constitucional para reduzir a maioridade penal no Brasil?
Primeiramente, antes de dizer se existe tal possibilidade cabe dizer brevemente qual o objetivo de uma Emenda Constitucional (EC). Assim nos ensina Lenza (2011, p.524) que as emendas constitucionais so fruto do trabalho do poder constituinte derivado reformador, por meio do qual se altera o trabalho do poder constituinte originrio, pelo acrscimo, modificao ou supresso de normas. Isso significa que, uma emenda constitucional tem por objetivo permitir que sejam feitas modificaes na Constituio de um pas aps sua promulgao. Desta forma, pode-se dizer que uma vantagem poder utilizar-se de uma emenda constitucional, pois atravs dela pode-se alterar um pargrafo, um tpico ou um tema sem que se precise convocar uma Assemblia Nacional Constituinte totalmente nova. Assim dispe o art. 60 da Constituio Federal:
Art.60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou Senado Federal; II do Presidente da Repblica; III de mais da metade das assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
Lenza (2011, p.526) ainda nos explica que a proposta de emenda ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos respectivos membros. Outra imposio formal que a promulgao da emenda seja realizada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. O nmero de ordem nada mais do que o numeral indicativo da quantidade de vezes que a Constituio foi alterada (pelo poder constituinte derivado) desde a sua promulgao. Lembramos que, iniciado o processo de alterao do texto constitucional atravs de emenda, discutido, votado e aprovado, em cada Casa, em dois turnos de votao, o projeto ser encaminhado diretamente para promulgao, 22 inexistindo sano ou veto presidencial. Depois de promulgada, o Congresso Nacional publica a emenda constitucional. Contudo, conforme art. 60, pargrafo 4 da CF/88, existem matrias que no podem ser objeto de emenda constitucional, so as chamadas clusulas ptreas. Assim dispe o art. 60, pargrafo 4 da Constituio Federal:
Pargrafo 4. No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I a forma federativa de estado; II o voto direto, secreto, universal e peridico; III a separao dos Poderes; IV os direitos e garantias individuais.
Ante o pargrafo supracitado, muitas controvrsias a respeito dessa possvel alterao surgem, visto que muitos entendem que o art. 228 da CF/88 trata-se de clusula ptrea, e que a mudana no poderia ocorrer por meio de emenda constitucional, sendo essa alterao somente possvel pelo constituinte originrio. Neste ponto, resta saber se eventual EC que reduzisse, por exemplo, de 18 para 16 anos, a maioridade penal violaria a clusula ptrea do direito e garantia individual (art.60, pargrafo 4, inciso IV)? Assim brilhantemente Lenza (2011, p.1.118) no enxerga essa violao nos dizendo que embora parte da doutrina assim entenda a nossa posio no sentido de ser perfeitamente possvel a reduo de 18 para 16 anos, uma vez que apenas no se admite a proposta de emenda (PEC) tendente a abolir direito e garantia individual. Na mesma linha Nucci (2009, p.301) defende essa possibilidade afirmando que a nica via para reduzir a maioridade penal, seria atravs emenda constitucional, algo perfeitamente possvel, tendo em vista que, por clara opo do constituinte, a responsabilidade penal foi inserida no captulo da famlia, da criana, do adolescente e do idoso, e no no contexto dos direitos e garantias individuais (Captulo I, art. 5, CF). Nucci (2009, p.302) ainda nos alerta que no h qualquer impedimento para emenda constitucional suprimindo ou modificando o art. 228 da Constituio Federal de 1988, ao nos dizer que:
23 No podemos concordar com a tese de que h direitos e garantias humanas fundamentais soltas em outros trechos da Carta, por isso tambm clusulas ptreas, inseridas na impossibilidade de emenda prevista no artigo. 60, pargrafo 4, IV, CF, pois sabe-se que h direitos e garantias de contedo matrias e direitos e garantias de contedo formal. O simples fato de ser introduzida no texto da Constituio Federal como direito e garantia fundamental suficiente para transform-la, formalmente, como tal, embora no possa ser assim considerada materialmente. Por isso, a maioridade penal, alm de no ser direito fundamental em sentido material (no h notcia de reconhecimento global nesse prisma), tambm no em sentido formal.
Coadunando o mesmo pensamento, Maximiliano (1995, p.136) nos engrandece dizendo que deve o Direito ser interpretado inteligentemente: no de modo que a ordem legal envolva um absurdo, prescreve inconvenincias, v ter a concluses inconsistentes ou impossveis. Um timo exemplo de inteligncia do legislador a luz da evoluo, a ampliao da idade do idoso para fins de aposentadoria, tendo em vista que a expectativa de vida do brasileiro aumentou. Desta forma Lenza (2011, p.529) conclui:
Ser perfeitamente possvel a reduo da maioridade penal de 18 para 16 anos, j que o texto apenas no admite a proposta de emenda (PEC) que tenda a abolir o direito e garantia individual. Isso no significa como j interpretou o STF, que a matria no possa ser modificada. O que no se admite a reforma que tenda a abolir, repita-se, dentro de um parmetro de razoabilidade.
Isto posto, deve ser levado em conta maturidade dos jovens menores de dezoito anos dos dias atuais, e no dos da dcada de 40. O art. 1 da nossa CF/88 respalda o direito de todo cidado viver essa mudana to necessria, quando diz em seu pargrafo nico que todo poder emana do povo, o exercendo por meio de seus representantes eleitos ou diretamente, o que legitima os legisladores a reduzir a menoridade para 16 anos, em prol da sociedade que se vem vtimas desses adolescentes em conflito com a lei. Por conseguinte, extremamente importante que seja feita a emenda constitucional para o fim da reduo da maioridade penal no Brasil, pois no podemos mais viver frente violncia e criminalidade que nos assombra, violncia essa praticada por menores de 18 (dezoito) anos acobertados por leis brandas e benvolas, que s fazem crescer o sentimento de impunidade em cada cidado deste pas.
24 3.4.2 Projetos de Emenda Constitucionais propostas no Senado (PECs)
Como no de se admirar, vivendo num pas como o nosso cheio de desigualdade e violncia, evidente que vrios Projetos de Emenda Constituio - (PECs) j foram propostos no Senado Federal, para se ver reduzida a maioridade penal no Brasil. Em pesquisa ao site do Senado Federal 2 , pode-se constatar que desde o ano de 1993 j existem propostas de Emendas Constituio no sentido de reduzir a idade penal no Brasil. As PEC's variam quanto idade limite para imputabilidade penal. Por exemplo, a PEC 20/1999 estabelece que entre os 16 e 18 anos o jovem pode ser imputado penalmente se, na poca em que cometeu o crime, apresentava capacidade para entender a ilicitude de seu ato, sendo a mesma aprovada pela comisso de constituio e justia e aguardando incluso na ordem do dia para votao, conforme se verifica em pesquisa no stio eletrnico do senado federal, do dia 20 de junho de 2011, s 10 horas. A PEC 26/02 tambm reduz para 16 anos a idade para o menor responder pelo crime cometido, desde que este seja considerado hediondo ou contrrio vida. J a PEC 90/03 visa reduo da maioridade para treze anos, desde que o crime praticado pelo menor seja considerado hediondo. E a PEC 9/04 prev a imputabilidade penal quando o menor apresentar idade psicolgica igual ou superior a dezoito anos e a PEC 3/2001 apenas reduz para 16 anos a idade para que o menor responda por crime. As emendas apresentadas em Plenrio so dos senadores Magno Malta (PR-ES) e Tasso Jereissati (PSDB- CE). Magno Malta quer que menores de 18 anos sejam imputveis por crimes hediondos e Tasso sugere que lei complementar defina os crimes cuja idade limite de 16 anos no precisar ser observada para que o adolescente seja imputvel. A matria, no formato em que for aprovada, ainda precisar passar pelo exame do Plenrio.
25 4 O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (ECA) - Lei 8.069/90
4.1.Conceito de menor face ao Estatuto da Criana e do Adolescente
O Estatuto da Criana e do Adolescente em sua Lei: 8.069/90 dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente. Ressalta-se que para efeitos desta Lei: 8.069/90, em seu art. 2 se considera criana, a pessoa at 12 (doze) anos de idade incompletos, e adolescentes aquela entre 12 (doze) e 18 (dezoito) anos de idade. O ECA/90 alude ser o menor um sujeito incapaz de compreender o carter ilcito de suas condutas, pois acredita que esses menores no possuem o desenvolvimento mental para entenderem os atos criminosos que possam vir a cometer. Isto nada mais , do que a interpretao do j citado princpio biopsicolgico, o qual apenas releva se o menor possui higidez mental atrelada capacidade de compreender a ilicitude do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. s crianas e aos adolescentes so garantidos como para qualquer outra pessoa sujeita s leis deste pas todos os direitos e garantias fundamentais inerentes pessoa humana, sem qualquer prejuzo da proteo integral enfatizada pelo ECA/90. Depreende-se do art. 4 do ECA/90, que dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e a convivncia familiar e comunitria. Fica claro que a famlia conjuntamente com o Poder Pblico e a sociedade tm o dever de contribuir para que todas as crianas do nosso pas possam ter seus direitos e garantias protegidos. Ademais, de interesse geral, pois so essas crianas e adolescentes os responsveis pelo futuro do nosso pas. Contudo, no cenrio atual em que vivemos, todos esses direitos e garantias esto somente fixados e garantidos no papel. Diante de tanta violncia praticada, visvel o abandono de todos estes menores, grandes infratores, primeiramente pela prpria famlia em segundo pelo Poder Pblico, e por fim pela prpria sociedade que sofre assombrada com tamanha criminalidade. 26 Questiona-se o que fazer para acabar com o grande ndice de violncia, que a cada dia s aumenta com a prtica de crimes cometidos por esses menores infratores. De acordo com o ECA/90, considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal, conforme se verifica em seu art.103. Um exemplo de benevolncia se, por exemplo, um menor disparar tiros contra uma pessoa, e em conseqncia esta perder sua vida, a este no poder ser atribudo prtica de um crime, mas somente a prtica de um ato infracional. Assim se um maior de dezoito anos comete igual conduta, este sim cometeu um crime, ficando sujeito a pena prevista no art. 121 do CPB/84, que comina pena de recluso de 6 (seis) a 20 (vinte) anos, porm, aos menores de dezoito anos somente haver a possibilidade de aplicao de medidas scio-educativas, previstas no ECA/90. Se diante da possibilidade de condenao dessa pena para os maiores de 18 (dezoito) anos, os crimes contra a vida so dos mais triviais, imagine como se sentem as crianas e adolescentes que sabem que a elas o mximo que poder acontecer a medida scio- educativa de 3 (trs) anos de internao? Dizer que os jovens de hoje no possuem conscincia, tampar os olhos para a mais cruel realidade. Os maiores de 18 (dezoito) anos tambm tiram vantagem desse descuido do legislador do ECA/90 para aproveitarem-se desses menores iniciando-os na vida do crime. O que ocorre muito cedo, com o encontro com as drogas, com as armas, a prostituio e o chamariz mais tentador que dinheiro fcil, sem esforo. Afinal, que criana e que adolescente no quer ter uma roupa de marca, um vide-game legal, um celular, entre outros objetos que todos os dias o capitalismo nos instiga a consumir e consumir. Isso tudo custa dinheiro, e a realidade que nosso pas est ainda em fase de desenvolvimento, e a igualdade aspirao muito distante, e exatamente a vida no crime que traz para essas crianas e adolescentes o aspecto momentneo de satisfao, alegria e contentamento. Porm, correto afirmar, que jamais poderemos confundir pobreza com falta de carter, nem falta de oportunidades com criminalidade, pois isto significaria que existam somente menores infratores pobres e sem oportunidades, o que no verdade. So crianas e adolescentes de todas as classes sociais. Fato o amadurecimento e o poder de cognio dos nossos jovens do sculo XXI, diante disto, no podemos mais aceitar essa proteo que o ECA/90 criou no sculo passado. 27 O art. 104 do ECA/90 traz essa benevolncia, ao prever que so penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s medidas previstas nesta Lei. O pargrafo nico do art. 104 nos reporta que para os efeitos desta Lei, deve ser considerada a idade do adolescente data do fato. Desta forma, o ECA/90 acredita que se um menor infrator praticar qualquer ato delituoso, este no ficar impune, prevendo para quando da prtica desses atos infracionais, medidas scio-educativas, que variam entre seis.
4.2. O menor e as Medidas Scio-Educativas
incontestvel que o ECA/90 acoberta demais a delinqncia juvenil, no atingindo uma de suas finalidades que intimidar os jovens que tencionam praticar atos infracionais. Assim o ECA/90 elenca as medidas scio-educativas que acredita ser capaz de reprimir a prtica de atos infracionais e posteriormente fazer com que cada criana e adolescente fique longe do mundo do crime. O art. 112 do ECA/90 descreve as medidas scio-educativas, que a autoridade competente poder aplicar frente prtica de um ato infracional, quais sejam advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao de servios comunidade, liberdade assistida, insero em regime de semiliberdade e internao em estabelecimento educacional.
4.2.1. Conhecendo as Medidas Scio-Educativas
Conforme art.112 do ECA/90, verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao de servios comunidade, liberdade assistida, insero em regime de semiliberdade e internao em estabelecimento educacional. Assim no art.115 do ECA/90 encontramos a advertncia, que nada mais que a admoestao feita verbalmente, devidamente reduzida a termo e assinada. J a medida scio-educativa de reparar o dano encontrada no art. 116 do ECA/90, ir ocorrer quando o ato infracional praticado pelo menor infrator produzir efeitos patrimoniais, em que a autoridade poder determinar se for o caso, que o adolescente restitua a coisa, promova o ressarcimento do dano, ou, por outra forma, compense o prejuzo da vtima. Ressalta-se que, o menor que no puder ressarcir o dano de alguma forma, ter essa medida substituda por outra. 28 A medida de prestao de servios comunidade elencada no art.117 do ECA/90 prev que o menor infrator realize servios comunitrios, por perodo que no exceda seis meses, junto a entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros estabelecimentos do mesmo seguimento, bem como programas comunitrios ou governamentais. Essas tarefas sero atribudas conforme as aptides de cada adolescente, devendo ser cumpridas durante a jornada de no mximo oito horas semanais, aos sbados, domingos e feriados ou em dias teis, de modo a no prejudicar a freqncia escolar ou jornada normal de trabalho. A medida da liberdade assistida conforme se verifica no art. 118 do ECA/90 ser aplicada sempre que se mostrar a mais adequada para o fim de acompanhar, auxiliar e orientar o adolescente. A autoridade competente designar pessoa capacitada para acompanhamento do caso, que poder ser indicada por entidade ou programa de atendimento. Ser fixada pelo prazo mnimo de seis meses, podendo em qualquer tempo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra medida, ouvido o orientador, o Ministrio Pblico e o defensor. Ao orientador devidamente acompanhado pela superviso da autoridade competente cabe promover socialmente o adolescente e sua famlia, orientando-os e se necessrio inserindo-os em programa oficial ou comunitrio de auxlio e assistncia social; supervisionar o rendimento escolar, fazendo at se necessrio sua matrcula; empenhar-se no sentido da profissionalizao e insero no mercado de trabalho do adolescente e apresentar relatrio do caso. A medida de insero ao regime de semiliberdade de acordo com art. 120 do ECA/90 poder ser determinada desde o incio, ou como forma de transio para o meio aberto, o que possibilita a realizao de atividades externas, sem autorizao judicial. Cumprindo esta medida, fica o adolescente obrigado escolarizao e profissionalizao, usando sempre os recursos disponveis na comunidade. Esta medida no tem prazo determinado, aplicando no que for cabvel o que se dispe na medida de internao. A medida de internao encontrada no art. 121 do ECA/90 medida privativa de liberdade, respeitando sempre condio peculiar do menor em desenvolvimento. Esta medida ser aplicada quando se tratar de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, por reiterao no cometimento de outras infraes graves e por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta, neste caso o prazo de internao no poder ser superior a trs meses. importante dizer que a medida de internao jamais ser aplicada se qualquer outra medida for adequada. A internao dever ser cumprida em estabelecimento exclusivo para adolescentes, diferente daquele destinado ao abrigo, ficando esses adolescentes separados por idade, tipo de infrao e tambm por 29 temperamento. Sujeito a essa medida, o adolescente poder realizar atividades externas, exceto se proibido por deciso judicial. Tal medida no tem prazo determinado, devendo sofrer reavaliaes mediante decises fundamentadas, de no mximo a cada seis meses. O perodo de internao jamais ultrapassar o limite de trs anos. Atingido esse limite, o adolescente ser posto em regime semiliberdade ou de liberdade assistida. Aos vinte e um anos de idade a liberdade ser compulsria. Em se tratando de desinternao, esta s ocorrer mediante autorizao judicial, com a oitiva do Ministrio Pblico. Em todo perodo de cumprimento dessa medida sero realizadas atividades pedaggicas, e de maneira alguma o adolescente ser privado de algum benefcio a ele garantido como visitas, comunicao com a famlia etc. Nessa breve explicao sobre as medidas scio-educativas, depreende-se a ineficcia de tais medidas, ao que tange a represso da prtica de ilcitos. O que o legislador precisa entender a considervel necessidade de reviso no ECA/90, sendo imprescindvel a elevao da durao da medida de internao que como visto de trs anos, como tambm da modificao das demais leis que tratam de menores. A soluo a curto prazo para conter o aumento da delinqncia juvenil passa pela adoo de medidas mais repressivas, especialmente a reduo da maioridade penal. Fica evidente que, diante dessas insignificantes medidas o menor infrator levado a acreditar que o crime compensa, visto que, cometendo qualquer crime, o mximo que poder sofrer a medida de internao por 3 (trs) anos, levando-o a certeza de que ficar quase impune. Frente ao acobertamento do ECA/90, esses menores infratores agem conscientemente, deslumbrando as vantagens que podero auferir iro continuar se delinquindo, tornando-se habituais estupradores, traficantes, assassinos, ou seja, marginais irrecuperveis.
30 5 O MENOR DELINQUENTE DO SCULO XXI E OS PROBLEMAS INERENTES REDUO DA MAIORIDADE PENAL
5.1 O menor do sculo XXI
O jovem dos dias atuais mudou substancialmente daquele em que o legislador do Cdigo Penal Brasileiro da dcada de 40 imputou a maioridade aos dezoito anos. As mudanas so visveis, quanto inicializao da vida sexual, o uso de drogas, o acesso aos meios de comunicao, educao e a prpria flexibilidade dos pais quanto educao e limites. Hoje j no se pode mais aceitar que os nossos adolescentes so os mesmos da dcada passada, indefesos e imaturos. Nesse sentido Nucci (2009, p.302) nos diz que o menor de dezoito anos j no o mesmo do incio do sculo, no merecendo continuar sendo tratado como uma pessoa que no tem noo do carter ilcito do que faz ou deixa de fazer, sem poder conduzir-se de acordo com esse entendimento. Tambm, pode-se afirmar que uma das maiores causas do crescimento de infraes cometidas pelos nossos jovens menores de dezoito anos sua condio social. A falta de oportunidades, o acesso a educao, no s desses menores, mas tambm de suas famlias, que por no verem outra sada, ou por vontade prpria entram no mundo do crime, e por l criam seu confortvel espao. clara a desigualdade em nosso pas, mas no porque uma pessoa pobre, que ela vai se enveredar pelos caminhos da criminalidade. Precisamos de polticas pblicas de educao, emprego e trabalho, capazes de prestar o assistencialismo antes desses menores se corromperem, evitando-se assim que a cada dia mais e mais vtimas do sistema percam suas vidas, ou tirem as de seres inocentes. Porm a implantao dessas polticas pblicas surtir efeito a longo prazo e no podemos esperar, tendo em vista que uma mudana legislativa ser mais eficiente. Portanto, necessrio combinar a reduo da maioridade penal para 16 (dezesseis) anos juntamente com as polticas pblicas. No se pode aceitar que esses jovens possam cometer crimes e no serem punidos diante da gravidade de suas aes, protegidos pelo ECA/90. Esses jovens tm conscincia de seus atos, e muitos usam disso para cometer crimes e sarem sem a punio que um maior de dezoito anos sofreria. 31 No podemos acreditar que so adolescentes em fase de desenvolvimento que no tm capacidade de entender que matar e roubar errado. Nem podemos continuar a compar-los com os distantes adolescentes de mais de 70 anos atrs. Isto posto Lenza (2011, p.1.118) diz que a sociedade evoluiu e, atualmente, uma pessoa com 16 anos de idade tem total conscincia de seus atos, tanto que exerce os direitos de cidadania, podendo propor ao popular e votar. Portanto, em nosso entender, eventual PEC que reduza a maioridade penal de 18 pra 16 anos totalmente constitucional. O limite de 16 anos j est sendo utilizado e fundamentado no parmetro de exerccio do direito de votar e luz da razoabilidade e maturidade do ser humano. Assim nos adverte Leiria (2007) 3 , que tendo o agente cincia de sua impunidade, est dando justo motivo imperiosa mudana na idade limite da imputabilidade penal, que deve efetivamente comear aos dezesseis anos, inclusive, devido precocidade delitual resultante dos acelerados processos de comunicao que caracterizam nosso tempo e cita que no se justifica que o menor de dezoito anos e maior de quatorze anos possa cometer os delitos mais hediondos e graves, nada lhe acontecendo seno a simples sujeio s normas da legislao especial. Vale dizer: punio zero. Nesse sentido Leiria (2007) 4 , aponta pesquisa realizada pela AMB (Associao dos Magistrados Brasileiros) em 2006, com quase trs mil juzes de todo o pas chegando concluso que a maioria dos juzes brasileiros a favor da reduo da maioridade penal. 38,2% mostraram-se totalmente favorveis reduo da menoridade penal, 22,8% disseram- se apenas favorveis, 2,3% indiferentes, 21,1% contrrios e apenas 14,5% totalmente contrrios.
5.2 O menor e a idade penal em outros pases
Em nosso pas a maioridade penal fixada aos dezoito anos, como tambm em outros pases. Assim, Mirabete (2008, p.214) nos diz que esse mesmo limite mnimo de idade para a imputabilidade penal consagrado na maioria dos pases, como ustria, Dinamarca, Finlndia, Frana, Colmbia, Mxico, Peru, Uruguai, Equador, Tailndia, Noruega, Holanda, Cuba, Venezuela etc. Entretanto, em alguns pases podem ser considerados imputveis jovens
4 Idem 32 de menor idade, como: 17 anos na Grcia, Nova Zelndia e Federao Malsia; aos 16 anos na argentina, Birmnia, Filipinas, Espanha, Blgica e Israel; aos 15 anos na ndia, Honduras, Egito, Sria, Paraguai, Iraque, Guatemala e Lbano; aos 14 anos na Alemanha e Haiti; e aos10 anos na Inglaterra. Diz-nos ainda que algumas naes ampliam esse limite at os 21 (vinte e um) anos, como na Sucia, no Chile, Ilhas Salomo etc. Como h tambm, pases que funcionam os tribunais especiais (correcionais), aplicando-se sanes diversas das utilizadas em caso de criminosos adultos.
5.3 O menor e o sistema carcerrio
Infelizmente no Brasil, a cominao de penas mais severas no aflige ningum, exemplos disso so as edies da Leis de Crimes Hediondos (Lei 8.072/90), e da Lei de Tortura Lei 9.455/97, o que no coibiu o crescimento desses tipos de crimes, pelo contrrio s vm aumentando. Mas se ficarmos parados sem que essa mudana na lei seja feita, chegar um dia que no mais sairemos de nossas casas, reprimidos, presos pelo medo e pela delinquncia juvenil solta nas ruas. Nucci (2009, p.302) nos esclarece que de fato, no a reduo da maioridade penal que poder solucionar o problema do incremento da prtica delitiva no Pas, embora seja recomendvel que isso seja feito para adaptar a lei penal realidade. A superlotao nas cadeias fato consumado, no h como um presidirio ressocializar-se diante do abandono face sua recuperao e reintegrao sociedade. Mais um demonstrativo que a possibilidade de ver sua liberdade, seu direito de ir e vir ameaado por uma pena no pe mais medo em ningum. Acreditar que o simples encarceramento desses menores infratores, sujeitando-os s leis penais e processuais vigentes ir diminuir a prtica de crimes por eles praticados, tambm no plausvel. Precisa-se de aplicao e execuo adequada das leis penais, bem como a reformulao destas em conjunto com as polticas pblicas. Nucci (2009, p.302) nos diz que a reduo uma imposio natural, podendo-se, como ocorre em outros pases, estabelecer uma ntida separao entre o local de cumprimento de pena para os maiores de 18 anos e para os menores que forem considerados penalmente imputveis. E mais: cremos que o melhor seria adotar um critrio misto, e no puramente cronolgico. Do mesmo modo que se verifica a sanidade de algum por intermdio de percia, poder-se-ia fazer o mesmo quanto aos maiores de 14 ou 16 anos. Se fossem considerados 33 aptos a compreender o ilcito, deveriam ser declarados imputveis, ainda que tenham tratamento especial em jurisdio especfica, se for preciso. O ECA/90 vai completar 21 (vinte e um anos) e at hoje a exigncia feita por ele de criao de estabelecimentos voltados para o recolhimento desses menores infratores no foram realizados. Diante disso, no se pode enxergar a reduo da maioridade penal como um retrocesso assim como Mirabete (2008, p.215) nos dizendo que a reduo do limite de idade no direito penal comum representaria um retrocesso na poltica criminal, penal e penitenciria brasileira e criaria a promiscuidade dos jovens com delinqentes contumazes. Ento sero mais pessoas engaioladas, onde menores infratores ditados em fase de formao estaro em contato verdadeiros bandidos, no porque cometeram crimes diferentes, mas somente porque possuem mais de 18 (dezoito) anos? Esclarea-se, ento, como faz Jorge (2002) 5 , ao nos dizer que esses truculentos internos da FEBEM (ou FASE, ou outra designao, conforme o Estado da Federao) no se tornaram bandidos porque l foram ter, mas l foram ter justamente porque so bandidos.
34 6 DISCUSSO A CERCA DA ENTREVISTA COM O JUIZ DA 2 VARA CRIMINAL E INFRACIONAL DA INFNCIA E JUVENTUDE DE BARBACENA
No dia 21 de junho de 2011, foi realizada uma entrevista com o Juiz da 2 Vara Criminal e Infracional da Infncia e Juventude de Barbacena, o Excelentssimo Sr. Dr. Juiz de Direito Jos Carlos dos Santos, a cerca do tema em tela, sendo feitas algumas indagaes. Primeiramente foi perguntado, se h aumento da prtica de atos infracionais graves na Comarca de Barbacena nos ltimos tempos. Para responder foram usados como base os ltimos quatro anos, quais sejam: 2007, 2008, 2009 e 2010. Nesse compasso, a resposta foi negativa. No houve aumento da prtica de atos infracionais graves na Comarca de Barbacena, ou seja, aqueles cometidos mediante grave ameaa ou violncia a pessoa. Porm, foi dito que a violncia praticada contra a famlia vem crescendo, principalmente agresses cometidas contra a prpria me. O ilustrssimo juiz ainda nos relatou, que os atos infracionais graves ocorrem vez ou outra, seguindo uma constante, e que o ato infracional mais comum o uso de drogas e o trfico que muitos fazem para sustentar o prprio vcio, que na viso do Magistrado um ato infracional grave, porm, no assim visto pelo Estatuto da Criana e do Adolescente/90. A segunda pergunta foi a respeito das medidas scio-educativas mais comumente aplicadas aos menores infratores na Comarca de Barbacena. Foi relatado que as medidas scio-educativas mais aplicadas so as de advertncia e liberdade assistida, sendo que a liberdade assistida a que mais prepondera. A terceira pergunta foi relativa possvel cobrana da sociedade feita ao Magistrado face s decises da infncia e juventude. O ilustrssimo Juiz disse no sofrer qualquer cobrana da sociedade. Explicou ainda que, as decises da Vara da Infncia e Juventude passam por duas vertentes. A primeira so os atos de proteo ao adolescente infrator pela sua condio de menor. A segunda so as que tangem os pais ou representantes desses menores, para que eles se posicionem de forma que cobam a prtica de novos atos infracionais, ou seja, evitar a reincidncia desses menores infratores. A quarta pergunta abordou o posicionamento do Magistrado, como operador do Direito, na funo de Juiz da 2 Vara Criminal e Infracional da Comarca de Barbacena no que se refere reduo da maioridade penal e por qu. 35 Assim, o Excelentssimo Sr. Dr. Juiz de Direito Jos Carlos dos Santos se posicionou contrrio a reduo da maioridade penal. Dizendo que, a simples reduo ser apenas a busca de uma soluo aparentemente simplista para a falta de estrutura no sistema de execuo das medidas scio-educativas, que a seu ver deveriam ser mais severas. Entretanto, segundo o Magistrado a promiscuidade dos adolescentes com os maiores criminosos no sistema prisional s iria prejudicar ainda mais a formao de sua personalidade, alm disso, o sistema prisional j est saturado e completamente falido na sua misso de reeducar os cidados que tenham o infortnio de se posicionarem em conflito com a lei penal. O mesmo, disse ainda ser a favor da existncia de medidas scio-educativas mais enrgicas, severas para os adolescentes infratores e que o Estado assegure os meios de execuo dessas medidas para que possam emanar os efeitos intimidativos que delas devem surtir.
36 CONCLUSO Nosso pas vive uma tsunami de homicdios, sequestros, estupros e roubos praticados por delinquentes juvenis, e no podemos continuar acreditando que nossas crianas e adolecentes continuam sendo pessoas com desenvolvimento mental incompleto incapazes de entender o que fazem. O Estatuto da Criana e do Adolescente/90 leniente demais com os jovens do sculo XXI, trazendo para eles o acobertamento de uma legislao que s faz proteger a prtica de atos infracionais. As leis do nosso pas no podem mais simplesmente parar no tempo, deixando de acompanhar a evoluo de seus cidados, o que traz para todos ns esse sentimento de impunidade. O que precisamos de legislaes que acompanhem a evoluo do homem adaptando- se s aspiraes e s necessidades das novas geraes. Com o trmino deste trabalho ficou claro que a reduo da maioridade penal possvel no Brasil, atravs de emenda constitucional. E que esta ser um meio para diminuirmos ou tentarmos diminuir o crescente nmero de crimes praticados por menores infratores. No podemos deixar de evidenciar que a reduo da maioridade em nosso pas uma medida, a curto prazo, na busca da reduo dos crimes praticados por crianas e adolescentes em conflito com a lei, porm salutar dizer que precisamos tambm de medidas a mdio e a longo prazo, combinadas s polticas pblicas de educao, profissionalizao e emprego. Nossos jovens podem trabalhar, podem votar antes mesmo de completarem 18 (dezoito) anos, mas no podem ser punidos pelas leis penais e processuais por acreditarem os legisladores que este no possuem discernimento para entenderem o carter criminoso de seus atos. Pudemos observar que h uma tendncia a abolir o limite da idade penal, qual seja 18 (dezoito) anos completos, e que muitos doutrinadores respeitveis defendem essa necessidade e total possibilidade. Com isso, h diversas PECs propostas no Senado Federal que precisam logo ser votadas, e a elas serem dadas a total imprescindibilidade diante da violncia praticada por menores infratores em nosso pas. Na breve entrevista com o Juiz da 2 Vara Criminal e Infracional da Comarca de Barbacena, pode-se observar que enxerga-se uma benevolncia demasiada nas medidas scio- educativas aplicveis, demonstrando necessariamente a necessidade de criao de medidas, 37 mas rgidas, mais severas, capazes de surtir os efeitos que delas devem emanar que coibir a prtica de atos infracionais. Diante disso, a reduo da maioridade penal em nosso pas deve logo ser feita para assim estarmos diante de um pas desenvolvido e consequentemente mais justo. A inteno deste trabalho no foi retirar nem diminuir a proteo que deve cercar as crianas do nosso pas, e do mundo, mas sim trazer a reflexo para o tema, enxergando no somente a reduo da maioridade penal como soluo para por fim a criminalidade, mas uma medida necessria para a adaptao das legislaes frente ao amadurecimento dos nossos jovens.
38 REFERNCIAS BITTENCOURT, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2000.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal, 1988.
______. Cdigo Civil Brasileiro. Lei n. 10.406/02. Braslia: Senado Federal, 2002.
______. Estatuto da Criana e do Adolescente. Lei 8.069/90. Braslia: Senado Federal, 1990.
______. Consolidao das Leis do Trabalho Brasileira. Decreto-lei n. 5.452/43. Braslia: Senado Federal, 1943. BRASIL. Senado Federal. PECs: 90/03, 20/1999, 3/2001, 26/02, 9/04: Reduo da Maioridade Penal. Disponvel em: <http://www.lexml.gov.br/busca/search?f1tipoDocumento=&keyword=Redu%E7%E3o+da+ maioridade+penal> Acesso: 20 jun. 2011. FIGUEIREDO, Luiz Carlos Vieira de. Reduo da maioridade penal. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 58, 1 ago. 2002. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/3161>. Acesso em: 14 jun. 2011. HARADA, Kyoshi. Menores infratores: reduo da maioridade penal. Consulex, Baslia: v.11, n.245, p.38. 31 mar. 200 JESUS, Damsio de. Direito Penal: parte geral. 31.ed. So Paulo: Saraiva, 2010. v.1. JORGE, der. Reduo da maioridade penal. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 60, 1 nov. 2002. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/3374>. Acesso em: 14 jun. 2011.
LEIRIA, Cludio da Silva. Reduo da maioridade penal: por que no? Ponto Jurdico. Belo Horizonte, 2007. Disponvel em: <http://www.pontojuridico.com/modules.php?name=News&file=article&sid=122> Acesso em: 18 maio 2011.
MAXIMILIANO, Carlos. Interpretao e aplicao do Direito. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. MIRABETE, Julio Fabbrini Mirabete. Manual de Direito Penal: Parte geral; arts. 1 a 120 do CP/ Julio Fabbrini Mirabete, Renato N. Fabbrini. 24. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2008. v.1. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. 39 ______. Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral: parte especial. 6.ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. PLCIDO, e Silva. Vocabulrio Jurdico. 27. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. SOUZA, Argemiro Adilson de. Reduo da maioridade penal. Barbacena, 2005. Monografia (Ps-graduao em Direito Penal e Processual Penal, Universidade Presidente Antnio Carlos) Universidade Presidente Antnio Carlos.
40
ANEXO I
41 ENTREVISTA 1) Doutor Jos Carlos dos Santos h aumento da prtica de atos infracionais graves nos ltimos tempos na Comarca de Barbacena? 2) Quais as medidas scio-educativas mais comumente so aplicadas aos menores infratores na Comarca de Barbacena? 3) Voc sente alguma cobrana da sociedade face s decises da infncia e juventude? 4) Voc como operador do Direito, na funo de Juiz da 2 Vara Criminal e Infracional da Comarca de Barbacena a favor da reduo da maioridade penal? Por qu?