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FACULDADE
PROGRAMA
DE
DO
RIO GRANDE
DO
SUL
DE DIREITO
PS-GRADUO
EM DIREITO
PORTO ALEGRE
2012
PORTO ALEGRE
2012
RESUMO
ABSTRACT
AGRADECIMENTOS
Ao professor Tupinamb
Pinto de Azevedo, exemplo de
homem pblico seja no
Ministrio Pblico, na
Magistratura ou no magistrio
superior, meu reconhecimento.
SUMRIO
INTRODUO...............................................................................................................8
1 DIREITO INTERNACIONAL PENAL ....................................................................11
1.1 Conceituao .......................................................................................................... 11
1.2 Razes histricas do Direito Internacional Penal .............................. 17
1.2.1 Exrdios .................................................................................................................................20
1.2.2 O tribunal de Nuremberg. ..............................................................................................35
INTRODUO
da
humanidade,
reconhecimento
de
que
as
mas
em
sentido
atrocidades
negativo:
perpetradas
contra
o
os
evitar
que
fiquem
impunes
tais
atrocidades.
quem
dentre
outros
aspectos,
da
atuao
concreta
do
que
cometem
os
crimes
contra
humanidade.
Na
como
rgo
autnomo,
exercer
investigao
das
direitos
humanos
em
mbito
internacional
e,
de
outro,
portanto,
identificar
de
a essncia
uma
anlise
dessa
eidtica,
instituio.
que
busca
Utilizaremos
para
trabalho
dividido
em
duas
partes.
primeira diz
jurdico
perspectiva
do
anlise
sistema
praticamente
com
de
seus
jurdico
institutos
do
atravs
common
exclusividade
law,
determinou
da
que
suas
Novamente buscamos
surgimento
as
suas
desenvolvimento
vinculaes
evolutivo
histricas:
no
mbito
dos
direito
continental
em
contraposio
aos
pases
do
identificar
jurisdies
atuao
internacionais
principalmente,
suas
do
Ministrio
(tribunais
caractersticas
ad
Pblico
nas
hoc)
e,
prerrogativas
no
Estatuto de Roma.
Alm de encontrar uma proposio para o problema terico
apresentado acreditamos que o presente estudo pode contribuir
para uma melhor compreenso do Direito Internacional Penal,
10
1.1 Conceituao
O
Direito
Destarte,
correta
inegavelmente,
uma
classificao
de
cincia
conceitual.
determinado
instituto
ou
os
princpios
que
regem.
Sendo
Direito
no
mbito
das
Naes,
tarefa
de
conceituar
Penal.
Explica-se:
Proteo
Internacional
dos
12
de
nomenclatura,
trata-se
fundamentalmente
do
seu
sujeitos
estrangeiro.
lei
Trata-se,
brasileira,
portanto,
de
embora
um
cometidos
direito
pblico
no
e
que
so,
fundamentalmente,
criminalidade
realizado
atravs
da
cooperao
internacional1.
aplicao
13
existncia
e
funcionamento
de
tribunais
penais
internacionais ou regionais; a qualquer outro
problema criminal vinculado ao indivduo, que
possa surgir no plano internacional2.
Com a devida vnia, no h necessidade de englobar sob um
mesmo
instituto
bastante
fenmenos
diversos,
cumprimento
de
como
sentenas
que
so
caso
regidos
da
estrangeiras,
por
princpios
extradio
matrias
de
do
ndole
14
distino
entre
Direito
Internacional
Penal
convenes
limitao,
armados:
de
direta
Genebra
e
diretamente
tem
indireta,
como
dos
restringindo
escopo
fundamental
efeitos
os
dos
meios
da
conflitos
guerra
forma
imediata
nos
conflitos.
Outrossim,
os
comandos
busquem
responsabilizao
pessoal
de
quem
viole
os
15
responsveis
pelas
violaes
ao
direito
internacional da guerra e podem ser castigados
pelos demais beligerantes. No obstante, nesses
casos as sanes se impem no a partir de um
procedimento internacional, mas atravs do
exerccio da jurisdio nacional do Estado que
os tm em custdia.5
Por
Direito
fim,
este
Internacional
objetivo,
no
um
trao
distintivo
Humanitrio,
apresenta
fundamental,
porquanto
regras
de
no
imputao
seu
para
perspectiva,
amplo,
Direito
abrangendo
Internacional
inclusive
Penal
Direito
seria
mais
Humanitrio
Internacional.
estabelecer-se
uma
conceitos:
mesmo
incorporado
os
Contudo,
relao
tendo
conceitos
de
o
insiste-se
gnero
Direito
principais
que
espcie
dispiciendo
entre
Internacional
do
Direito
de
tais
Penal
Genebra,
aplicao
se
dar
com
base
em
princpios
constantes
no
conceituao
do
que
seja
Direito
16
da
responsabilidade
direito
penal
internacional.
direta
Seguindo
do
indviduo
doutrina
de
segundo
Kai
Ambos,
Direito
Internacional.6
Acrescentaramos
ainda
que
tal
rgo
judicirio
internacional.
As
bases
histricas
do
Direito
Internacional
Penal
lastreia-se
na
os
crimes
cometidos
pelos
nazistas
durante
17
autonomia
e metodolgicas.
cientfica
Em
sntese:
evitando
Direito
confuses
Internacional
tribunais
internacionais
ad
hoc
dos
tratados
uma
anlise
diacrnica
acerca
do
Direito
18
Internacional
Penal,
Inicialmente
buscando
preciso
suas
pontuar
vinculaes
que,
ao
se
histricas.
estudar
um
que
proceder,
repise-se,
importantes,
conduzem
porque
ao
resultado
artificial
destoando
do
conhecido.
at
enganoso,
desiderato
Nesse
eventos
almejado,
so
Constri-se,
indene
de
assim,
uma
descontinuidades
narrativa,
e
contradies.
Estatuto
Direito
Internacional
de
em
Roma
dispostos
como
lgica
coerente,
se
histria
da
Direito
Humanos
1998,
os
seguissem
um
humanidade.
pela
Penal
aps
eventos
que
uma
caminho
Grosso
linha
de
pavimentado
modo,
Revoluo
aprovao
antecedem
ao
de
uma
desencadeados
etapa.
Os
horrores
longo
seguido
Genebra
so
desenvolvimento
reconhecimento
Francesa,
do
da
dos
pelo
representariam
pelas
duas
19
alemo,
consequente
julgamento
de
Penal
concretizao
Internacional,
do
em
sonho,
vigor
com
desde
criao
2002.
No
do
se
inmeros
desenvolvimento
do
Direito
outros
no
citados,
Internacional,
bem
como
para
para
o
a
todo
conexo.
histrica
do
Ao
contrrio,
Direito
parece-nos
Internacional
Penal
que
uma
denota,
anlise
antes,
possvel
perceber
essa
viso
historicizada
do
20
ftica,
episdios
histricos
desenvolvimento
extrair
suas
histricas.
analisar,
do
que
forma
contriburam
Direito
repercusses
Tais
de
contextualizada,
para
Internacional
jurdicas
episdios
esto
os
surgimento
Penal,
buscando
eventuais
conexes
relacionados
ou
com
propsito,
exposto,
no
so
esto
imbricados.
abordadas
as
Assim,
discusses
para
e
esse
propostas
Direito
Internacional
Penal,
em
nosso
1.2.1 Exrdios
A determinao do marco inicial de conceitos e institutos
jurdicos pode tornar-se, como j mencionado, tarefa um tanto
quanto arbitrria. Assim, em relao ao Direito Internacional
Penal, os autores divergem quanto sua origem. Donnedieu De
Vabres apresenta a ideia inicial de uma jurisdio superior
na
Antiguidade
resolver
Clssica,
conflitos
entre
citando
as
tratados
cidades-estado
criados
nos
para
primeiros
21
sculos
da
crist.10
era
Tal
proposio
acrescenta ainda
os
reproduzida
projetos
por
de paz
le
Projet
de
la
paix
perpetuelle
de
Pallier11,
como
professor
referncia
para
da
a
universidade
ideia
de
de
uma
Lige,
traz
jurisdio
como
criminal
que
teria
sido
primeiro
pensar
uma
jurisdio
trs
por
pases
neutros.12
Entre
os
autores
Bassiouni,
menciona
julgamento
de
Peter
Von
histrico
reconhecendo,
no
de
um
entanto,
Tribunal
no
se
Penal
tratar
Internacional,
de
verdadeiro
Enfin, divers traits, prvoyant les conflits qui peuvet surgir soit entre deux
communauts, soit entre um tat et um citoyen dun autre tat, instituent pour les
rsoudre une juridiction mixte: trait de Crte, II et I sicle, - ou dsignent
comme arbitre une juridiction trangre emprunte une tierce communaut. Cest le
cas du trait conclu entre 418 entre Lacdmone et Argos, au II sicle, du trait
disopolitie entre Hierepytna et Priansos. DONNEDIEU DE VABRES. H. Introduction a
Ltude du Droit Pnal International. Paris: Recueil Sirey, 1922, p.36.
11
JIMNEZ, L. A. Tratado de Derecho Penal. Filosofa y Ley Penal. Tomo II. Buenos
Aires: Ed. Lousada, 1950, p. 953.
12
GLASER, cit., p. 145.
22
de
uma
permanente.13
corte
Antonio
Casesse,
presidente
do
funcionrios
graves
crimes
Guerra
de
Estado
supostamente
internacionais,
Mundial.
Tendo
meticulosa.14 Por
fim,
sido
Cherif
responsveis
consequncia
uma
da
conquista
Bassiouni,
aps
por
Primeira
lenta
reconhecer
como
sendo
precursor
direto
de
um
Direct
Enforcement System.15
Aps perfilar diversas opinies histricas sobre o Direito
Internacional
Penal
aqui
entendido
com
direito
que
os
que no
eventos
desenvolvimento
outra
13
parte,
de
mesmo
possvel
estabelecer
ocorridos
uma
antes
do
de
mbito
justia
reconhecendo
um
liame
sculo
histrico
com
internacional.
De
importncia
XX
da
primeira
23
De
Versailles
Internacional
Penal,
para
acreditamos
desenvolvimento
no
ser
do
Direito
possvel,
tambm,
os
preceitos
jurdicos
vigentes
poca
do
ps-
conflito
introduziu
que
os
selou
submarinos
papel
da
avies
os
cavalaria
na
tradicional
luta.
uso
e
da
15
24
das
metralhadoras
em
dizimar
centenas
de
milhares
de
sete
preliminares
quatorze
de
paz
os
milhes
de
almas.
Aliados
deliberaram
Nas
tratativas
por
criar
uma
punio
daqueles
que
fossem
responsveis
pelo
falharam
na
preveno
de
tais
infraes.
Referidas
25
Os
Estados
possibilidade
visto
como
de
algo
Unidos
manifestaram-se
julgamento
sem
por
um
contrariamente
tribunal
precedentes,
internacional
entendendo
que
No
obstante
oposio
estadunidense,
execuo
condies do tratado de paz fixar o mtodo
19
20
21
dos
dos
no
vo
das
que
26
polmica
seguiu-se
ao
pedido
de
extradio.
Os
oficiais integrantes do recm-formado governo alemo do psguerra renunciaram a seus cargos diante do pedido. O Partido
Democrata
Alemo
apresentou
moo
contrria
ao
pedido
primeira
tentativa
de
extradio,
governo
holands
22
27
enrgico,
mas
sem
que
se
cogitasse
qualquer
24
25
28
exige
alemo,
Em
tendo
relao
em
aos
vista
demais
que
Holanda
criminosos
de
negou
sua
guerra,
um
julgamento
por
tribunais
militares
29
por
se
consolidar
quase
que
como
um
precedente
em
brandas
os
acusados
saindo
consagrados
dos
internacional
sedimentada.
Com
ainda
efeito,
no
estava
poucos
em
meses
condies
aps
de
fim
ser
das
30
que nada foi concludo; os ntimos do exkaiser, quando interrogados, dizem que no
podem desmentir a afirmao. Os ocupantes do
castelo de Amerongen observam com muita ateno
as notcias dos jornais e de outras fontes de
informaes,
ligando
interesse
especial
tentativa
de
julgamento
pelo
Tratado
de
da
codificao
criao
de
uma
jurisdio
penal
projeto
do
Baro
foi,
como
se
sabe,
rejeitado
pela
Sociedade,
do
Tribunal
Permanente
de
Justia
31
31
penal
ainda
Internacional
Internacional
de
de
vicejavam.
Direito
Direito
Assim,
Penal,
Primeiro
organizado
Penal34,
realizado
pela
em
32
jurisdio
de
um
Estado
particular, seja porque se ignora o territrio
em que o crime ou delito tenha sido cometido,
seja porque a soberania sobre o territrio seja
controvertida. 6. Todas as infraes cometidas
pelos Estados ou por indivduos deve estar
previstas e serem sancionadas por um texto
expresso.
As
convenes
internacionais
definiro os crimes e delitos pertencentes
competncia da Corte e fixaro as sanes
penais e as medidas de segurana. 7. O nmero
de juzes da corte ser aumentado. Os membros
novos sero escolhidos entre pessoas reputadas
pelo saber cientfico e prtico do direito
criminal. O pessoal da Corte ser completado
pela instituio de um Ministrio Pblico. A
ao pblica internacional ser exercida pelo
Conselho da sociedade das naes. A instruo
ser confiada a um organismo especial. 8. O
procedimento ser escrito e oral. Compreender
debates pblicos e contraditrios. No haver
contra as decises da corte recurso alm da
reviso nos termos do atual estatuto da corte.
9. As decises da Corte tero um carter
obrigatrio.
As
sentenas
de
condenao
pronunciadas contra os Estados sero executadas
pelo Conselho da Sociedade das Naes. 10. O
Conselho da Sociedade das Naes ter o direito
de suspender e comutar as penas. 11. Uma
comisso especial formada pelo conselho de
direo da Associao Internacional de Direito
Penal ser encarregada de dirigir um projeto de
estatuto. 12. Enfim, o congresso estima que o
objetivo que h de alcanar a instituio de
uma justia penal internacional, deve realizarse progressivamente, pela via de acordos
concludos entre os Estados, a que outros podem
aderir.35
35
33
Vrios
presentes
temas
ao
eram
controvertidos
congresso:
um
tal
entre
tribunal
os
teria
julgados
pelos
juzes
nacionais,
em
funo
da
Trazem-se
colao
as
posies
do
autor
Tese apresentada pela delegao italiana, tendo como fundamento o crime natural
de Garfalo, conforme DE VABRES, D. H. Les Principes Modernes du Droit Pnal
International. Paris: Recuil Sirey, 1928, p. 410.
34
Nuremberg.
Em
sua
perspectiva,
criao
de
uma
justia
forma
decisiva,
Depreende-se
que
esprito
eram
difusas
dos
as
juristas
ideias
da
acerca
poca.
de
uma
num
mesmo
cooperao
falsificao
instituto
judiciria
de
moeda,
para
para
comunidade
pelo
respeito
punio
pirataria,
normas
de
dentre
esprito
internacional,
os
de
crimes
outros.
da
belle
eventos
do
37
35
como
marco
definitivo
mesmo
no
surgimento
do
do
Tribunal41,
extrados
do
seu
mas
principalmente
estatuto,
bem
como
pelos
dos
seus
alm
Direito
39
de
serem
reconhecidos
Internacional
Penal,
formalmente
tais
como
princpios
parte
do
so,
na
36
realidade,
basilares,
se
no
fundadores,
da
prpria
disciplina.
A
histria
encontrarmos
da
humanidade
exemplos
de
um
atrocidades.
campo
frtil
Afora
as
para
barbries
busca
da
independncia
na
sia
frica
ocorreram
no
criada
Segunda
uma
Guerra
instncia
Mundial
de
para
carter
que
finalmente
internacional
fosse
para
resposta
pode
ser
encontrada
ao
se
delimitar
prprio
comportamentos
conforme
sistema
de
poder
ou
outro
contexto
de
ao
coletiva.42
Segunda
Guerra,
exceto
peculiariedade
de
terem
sido
37
perpetrados
papel
devido
ativo
que
condies
desempenha
polticas
de
Estado.43
exceo
Tal
tipo
ao
de
pelo
condicionado,
Estado,
crimes
de
crime
Estado,
coletivo
terrorismo
politicamente
de
Estado
ou
competncias
enfatizando
do
Tribunal
caracterstica
julgar
de
serem
os
crimes
cometidos
de
guerra,
como
parte
43
44
45
Idem, p. 54-55.
Idem, ibdem.
Jornal Correio do Povo, Porto Alegre, 24 de novembro de 1945.
38
No
mesmo
sentido,
sobre
caracterstica
peculiar
dos
portanto
para
aspecto
os
quais
fundamental
no
se
dos
julgamentos
vislumbra
em
precedente
foi
Militar
reconhecido
Internacional
expressamente
de
no
Nuremberg,
Estatuto
prevendo
do
ser
Tribunal
de
sua
obviamente, tinham
acesso as
esferas
de
poder
de
deciso do Reich:
Art.1 Em execuo do acordo assinado em 8 de
agosto de 1945 pelo Governo Provisrio da
Repblica Francesa e os governos dos Estados
Unidos da Amrica, do Reino Unido da GrBretanha e Irlanda do Norte e da Unio das
Repblicas Socialistas Soviticas, ser criado
um Tribunal Militar Internacional para julgar e
46
CASSESE, cit., p. 6.
39
demora
pases
os
do
indiciamento
dos
acusados.
sesso
foi
presidida
pelo
houve
critrio
claro
para
escolha
dos
grandes
mesmo
havia
morrido
logo
aps
chegada
das
tropas
carreira
como
auxiliar
de
Albert
Speer,
que
acabou
suspenso
compreender
as
at
acusaes.
que
No
estivesse
entanto,
no
em
foi
condies
julgado.
de
Em
40
adicionando
Gustav.
Tal
nome
moo
de
foi
Alfried
Krupp
rejeitada
Von
pelo
Bohlen,
Tribunal
filho
em
17
de
de
novembro de 1945.47
Seja como for, vinte e quatro nazistas foram acusados de
crimes
contra
paz,
crimes
de
guerra,
crimes
contra
penas
de
priso
entre
dez
vinte
anos
trs
absolvies.
Aqueles
que
haviam
recebido
absolvio
foram
liberados
priso
cumpriram
suas
penas
em
Spandau,
nos
47
INTERNATIONAL MILITARY TRIBUNAL NUREMBERG. Trial of the Major War Criminals, vol
I, Nuremberg: Germany, 1947, p. 146. A ntegra dos 42 volumes do julgamento
encontra-se
no
site
http://www.loc.gov/rr/frd/Military_Law/NT_major-warcriminals.html. (Doravante citado simplesmente como IMT).
48
A acusao e demais aspectos do julgamento sero detalhados na segunda parte do
trabalho.
49
GONALVES, cit, pp. 193-4. Ver tambm Jornal Correio do Povo, Porto Alegre, 16 de
outubro de 1946.
41
50
42
de
Direito
Internacional
para
que
formulasse
os
para
humanidade,
referidos
crimes
em
que
contra
paz
constasse
princpios.51
Conforme
contra
claramente
proposta
a
a
segurana
presena
apresentada
da
dos
pela
princpio
afirma
responsabilidade
direta
do
51
43
uma
lei
vlida.53
internacional
Entendida
de
outra
forma,
indivduo
com
base
no
direito
internacional,
tese
que
no
princpio
pode
paradigma
em
artigo
ser
primeiro
considerado
relao
ser
ou
do
como
no
Estatuto
de
fundamental
o
indivduo
Roma.54
Tal
mudana
de
sujeito
no
no
por
entidades
abstratas
so
punidos
os
53
44
de
superior
hierrquico
no
exclua
mas
se
uma
escolha
moral
era
possvel.56
Tal
voluntariamente
ingressou
no
Einsatzgruppen
(grupo
de
em
ocasionar-lhe
de
uma
que
grave
ordem
sua
mal
hierrquica,
negativa
ou
de
nem
mesmo
em
descumprimento
ameaa.
Referido
uma
pudesse
princpio
56
Idem, p. 375.
45
que
possibilidade
prprio
de
Estatuto
utilizao
da
de
Roma
exculpante
abre-se
em
algumas
princpios
do
due
process
of
law
ou
do
far
play
acusatrio,
liberdade
de
provas,
tanto
para
57
46
de
terrestre
Haia
de
Conveno
1907
sobre
de
Genebra
os
de
costumes
1929
de
guerra
respeito
do
crimes
descritos
acima
seriam
considerados
crimes
47
questo
polmica
nazistas
antes
disse
de
respeito
1939,
aos
que
crimes
fez
com
cometidos
que
pelos
tribunal
humanidade
Reconhecendo
aqueles
ocorridos
tambm
que
podem
antes
de
iniciar
ocorrer
crimes
guerra.
contra
princpio
no
estava
contido
no
relatrio
48
Comisso
de
Direito
Internacional que, ao preparar o projeto de
cdigo de delitos contra a paz e segurana da
humanidade, leve em conta as observaes feitas
pelas diversas delegaes durante o quinto
perodo de sesses da Assembleia-Geral.60
O mesmo se deu em relao aos estudos que estavam sendo
levados
efeito
pela
comisso
para
criao
de
uma
com um
internacional.
do
crime
de
projeto
Como
para
no
guerra
estatuto
de
ainda,
uma
definio
Assembleia
havia,
de
agresso,
uma
corte
adiar o exame
da
questo
da
jurisdio
penal
60
49
atravs
contedo
(ou
Comisso
de
da
resoluo
sua
95
formulao),
Direito
(I),
supramencionada,
conforme
Internacional,
no
apresentada
foram
objeto
seu
pela
de
de
que
tais
princpios
tenham
decisivamente
Tribunal
de
Nuremberg
criaram
novas
normas
legais,
61
50
avano
no
international
rule
of
law
quando,
por
exemplo,
da
contriburam
consolidao
para
colocar
de
um
uma
justia
brilho
internacional
favorvel
sobre
os
Penal
diz
respeito
injunes
de
matiz
51
comportamentos
extremos.
Como
atesta
Benjamin
Skiff
os
os
derrotados
ou
lev-los
julgamento?
Nas
palavras de Meyrowitz:
(...) o castigo dos grandes criminosos de
guerra alemes deveria resultar de uma sentena
poltica pronunciada pelos vencedores ou de uma
deciso judicial, emitida por um tribunal
atravs de um processo regular?67
Os pases aliados, vitoriosos na Guerra, em especial os
ingleses,
que
julgamentos
de
ainda
guardavam
Leipzig,
na
memria
inclinavam-se
revs
inicialmente
dos
para uma
65
Robert
Jackson
relembra,
por
sua
vez,
que
os
52
Basta
relembrar
consagrados
inmeras
cartas
de
do
que
em
Tribunal.
apreo
de
Leipzig,
Consta
cidados
muitos
que
Gring
acusados
recebeu
estadunidenses
pela
no
entanto
tese
do
julgamento.
Antonio
realizar
os
julgamentos:
primeiro,
para
garantir
68
JACKSON, R. H. The Case Against the Nazi War Criminals. New York: Alfred Knopf,
1946, p.vii.
69
MEYROWITZ, cit. p. 30.
53
episdios trgicos
do
perodo
do
nacional-socialismo
toda
Unidos,
provisrio
negociao
Inglaterra,
da
Frana
entre
Unio
reforam
os
pases
Sovitica
o
vitoriosos,
carter
governo
poltico
no
preciso,
igualmente,
considerar
que
ao
lado
dos
justia
aos
criminosos
de
guerra
nazistas
seus
dos
envolvidos
consequente
repercusso,
do
e,
como
Marechal
exemplo
Felipe
de
jurisdio
Ptain
do
nacional,
ministro
os
Pedro
70
54
Em
relao
ao
primeiro
caso,
Tomoyuki
Yamashita,
Suprema
recurso,
Corte dos
Yamashita
Estados
foi
Unidos;
enforcado.
tendo
Do
voto
sido
denegado
dissidente
dos
fundamental
da
defesa
foi
impossibilidade
de
GARAPON, A. cit., p. 26. Ver. tambm JIMNES, cit., p. 997. O Juiz Rutledge, no
entanto, menciona as convees de guerra invocadas para a condenao no traziam
previso de sano, do que depreende-se tambm a ausncia de lei aplicvel.
55
morte
por
traio
Ptria
fuzilado.
Tais
julgamentos
diversos
outros
pases,
nacionais
simpatizantes
do
ptria
expansionistas
outros
de
ou
de
Hitler.
julgamentos
colaboracionismo
Na
ocorreram.
prpria
com
Alemanha,
Inclusive
rus
os
planos
centenas
de
absolvidos
em
de
tribunais
nacionais
ou
militares,
foi
uma
escolha
esse
Ferencz,
Einsatzgruppen,
72
(um
respeito,
que
dos
atuou
um
como
julgamentos
interessante
acusador
relato
de
caso
dos
ao
dos
no
subsequentes
56
os
alemes
que
haviam
executado
prisioneiros
papel
julgamento.
minutos
de
defensor,
Feita
para
acusao,
apresentar
mais
os
defesa,
graduado
acusados
em
presidia
tinham
geral
alguns
declarando-se
julgamentos.
detalhado
acerca
A
da
descoberta
atuao
de
um
desse
arquivo
grupo
de
extremamente
extermnio,
Prosecutor
and
the
Judge.
Amsterd:
Pallas
57
em
uma
mquina
de
calcular
nmero
de
vtimas,
que
logo
trs
mil
integrantes
do
Einsatzgruppen.
Muitos
se
apenas
condenados
vinte
morte
e
e
quatro
nove
lugares.
penas
de
Destes,
priso,
13
um
foram
cometeu
julgamento
possibilidade
dos
de
lderes
recursos,
nazistas,
esses
que
julgamentos
no
por
tinham
comisses
Ibidem.
GARAPON, cit, p. 28. (grifos nossos)
58
De
fato,
com
diviso
do
mundo
em
duas
esferas
de
na
Coreias,
Guerra
no
do
se
Vietn,
ou
propugnou,
interminvel
nesse
diapaso,
Guerra
das
retomada
da
experincia de Nuremberg.
Coincidentemente, s com o ocaso do bloco comunista que
novamente
ressurgiu
justia,
com
materializao
internacionais
para
ideia
da
realizao
dos
Ex-Ioguslvia
desse
tipo
tribunais
e
Ruanda.
de
penais
Conforme
Garapon:
A popularidade depressa granjeada pelo Tribunal
Penal
Internacional
para
a
ex-Jugoslvia
acelerou, provavelmente a deciso de instituir
um Tribunal Penal Internacional. O princpio
foi estabelecido em Roma, no dia 10 de junho de
1998, e o Tribunal entrou em funes a 1 de
julho de 2002. 77
Reafirmando
Internacional
exemplo,
diferimento
Penal
art.
de
16
um
caracterstica
basta
do
que
se
Estatuto
procedimento
poltica
do
verifique,
de
Roma78
que
investigatrio
Direito
guisa
permite
caso
de
o
assim
os
interesses
objetivos
da
comunidade
59
internacional
so
melhores
alcanados
sem
que
efetive
permite
uma
contradio
reflexo
entre
final
sobre
interesse
de
um
tema:
quando
Estado
que
sejam
de
competncia
do
Tribunal
Penal
Penal
Internacional.
No
entanto,
aquele
Pas,
na
deve
prevalecer
competncia
do
Tribunal
Penal
carter
poltico
que
permeia
atuao
do
Direito
Internacional Penal.
nos termos do disposto no Captulo VII da Carta das Naes Unidas; o pedido poder
ser renovado pelo Conselho de Segurana nas mesmas condies.
60
dogmtica
constitui
cincia
do
Direito
Penal
por
Direito
elaborada.80
Internacional
Uma
das
Penal
causas
no
o
fato
existe
de
uma
que
dogmtica
dogmtica
objeto,
em
regra,
condutas
individuais,
sendo
que
no
61
de
Claus
Roxin82,
parece
difcil
encontrar
nas
perspectiva
da
aplicao
da
pena
com
Penal,
seja
nos
tribunais
ad
hoc,
seja
no
de
justia
garantir
respeito
internacional,
corresponde
79
preveno
duradouro
aproximando-se
geral
pela
de
positiva
efetivao
uma
viso
fundamentada
da
que
na
62
reconhecimento
independentemente
Embora
do
de
reconhea
ser
humano
pertencer
em
um
viabilidade
da
sua
grupo
individualidade,
ou
teoria
um
sistema.85
funcionalista
meio
do
Direito
Penal,
eis
que
vinculada
preveno
geral.
No se pretende aqui defender a aplicao de uma ou outra
teoria
do
crime
Penal.
Trata-se
para
de
um
dogmtica
debate
do
ainda
Direito
Internacional
incipiente,
at
pelo
82
Sobre o tema, ver, entre outros: ZAFFARRONI, E R.; PIERANGELI, J. H. Manual de
Direito Penal Brasileiro. Parte Geral. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1997,
p. 402 e SS.
83
CALLEGARI, A. L. Et all. Direito Penal e Funcionalismo. (cord) Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2005, p. 108.
84
JAKOBS, G. Et all. Direito Penal do Inimigo, Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2005, p. 48.
63
partirmos
do
do
Direito
pressuposto
de
Internacional
conceitos
que
Penal
do
elaborao
passa
common
law
pelo
.
da
legalidade
do
instituto
da
conspiracy,
85
64
Assim,
corolrio
permitiu
que
precoce
criao
as
centralizao
da
do
jurisdio
comunidades
poder
real
locais
trouxe
que,
no
realizassem
como
entanto,
julgamentos
material
reconhecimento
das
comum:
regras
de
common
common
Law.
law
Portanto,
pelas
jurisdies
do
estabelecimento
das
jurisdies
reais,
os
crimes
Rei.
Entre
medieval
as
caractersticas
encontramos:
ampla
desse
direito
abrangncia
de
criminal
uma
conduta
ser
elementos
criminal
facilmente
metafsicos.
ingls,
algum
encontrado,
Assim,
era
em
inclusive
suas
punido,
com
origens
no
por
o
ter
base
em
direito
sido
65
um
crime
utilizado
poderia
o
ser
machado,
queimado.
ou
entrado
as
em
pessoas
contato
que
com
haviam
animal
certa
medida.88
que
parece
ser,
em
nosso
sentir,
os
juzes
julgassem
com
base
em
elementos
morais,
em
com
muita
desconfiana
pelos
juristas
do
sistema
consuetudinrio
especialmente
no
Direito
Penal.
caixa
mgica,
CLARKSON, cit., p. 2.
qual
ningum,
exceto
mgico,
sabe
66
de
distino.
elemento
Na
importante,
realidade,
os
mas
pases
insuficiente
de
common
para
law
convivem
ltimas
dcadas,
tem
ocorrido
um
incremento
na
protect
act
1987;
nurses,
midwives
and
health
crimes
estupro,
tradicionais
roubo,
(major
crimes
crimes)
contra
como
ordem
homicdio,
pblica,
cuja
um
estatuto,
nada
mais
do
que
reconhecimento
pelo
Desenvolvendo
princpios
de
cada
um
caso
processo
indutivo,
extraindo
concreto,
formando
lenta
89
CLARKSON, cit, p. 4.
HASSEMER, W. Introduo aos fundamentos do Direito Penal.
Antonio Fabres ed., 2005, p. 348.
90
67
do
artigo
Robert Jackson,
de
Nuremberg
In
legislador.
Retrospect:
Reproduzimos
publicado
Legal
abaixo,
em
1949,
Answer
To
parte
sob
de
um
ttulo
International
termo
usado
na
literatura
do
common
law
para
CLARKSON, C.M.V. Understanding Criminal Law. 4 ed. London: Sweet e Maxwell ltd,
2005, p.4.
92
JACKSON, R. H. Nuremberg In Retrospect: Legal Answer To Internatinal
Lawlesseness.
Disponvel
em
http://www.roberthjackson.org/the-man/speeches-
68
ordem
desnecessria
qualquer
forma,
pblica,
at
na
perspectiva
incompreensvel
para
Oliver
Wendel
do
sua
Holmes
common
law
codificao.
(...)
um
De
malum
caso
quanto
outro.94
Referido
autor,
presidente
da
continental.
Vejamos,
guisa
de
ilustrao,
69
respeito
do
common
law,
Holmes
apresenta
retamente
sobrepujada
pelos
interesses mais amplos do outro lado da
balana.96
1.4.2 O nullum crimen sine lege no direito internacional penal
Trata-se de um dos temas mais polmicos e que gerou, e
ainda
ocasiona,
acalorados
debates
no
mbito
do
Direito
estivesse
previa
precisamente
descrita
por
uma
lei
95
96
Idem, p. 21
Idem, p. 27.
70
uma
garantia
mnima
de
todo
cidado
de
os
nazistas
foram
condenados
haviam
aplicados
ex-post
factum.
Relembrando,
tipificou
quatro
crimes:
crimes
guerra,
crimes
contra
contra
humanidade
sido
carta
a
criados
de
paz,
Tribunal
crimes
conspirao
de
para
reconhecer
dos
internacional
Brito
Gonalves,
julgamentos
na
ps-Nuremberg,
em
que
criao
pese
de
uma
contundente:
nova
ordem
(...)
os
ponto
de
vista
de
uma
tipificao
penal,
antes
do
71
Jimnes
de
Asa
consubstanciada
no
seguinte
vaticnio
no
confirmado:
No podemos menos que antecipar nossa profunda
desiluso ante o rotundo fracasso jurdico
deste primeiro intento de instaurar uma justia
universal. A srie dos atos que foram punidos
estavam inexoravelmente marcados de colorao
poltica; a carta para julg-los, editada
posteriormente prtica dos crimes; o lento e
embromado
desenvolvimento
do
processo;
a
publicidade exagerada das execues, e ainda
outros episdios concomitantes e superiores que
se tem sucedido, cremos que desacreditam para
sempre o ilusionado projeto de um Tribunal e de
um cdigo internacional.100
No menos crtica foi a posio de Carl Schmitt em relao
violao do princpio nulum crimen sine lege em especial
sobre o crime de guerra de agresso.101 Schmitt comparando o
princpio da
legalidade
na
perspectiva
do
common
law
do
classifica
de
atrocidades,
conforme
se
ver
adiante.
100
JIMNES, L. A. Tratado de Derecho Penal. Filosofa y Ley Penal. Tomo II. Buenos
Aires: Ed. Lousada, p. 1001. (grifos nosso) (livre traduo)
101
Trata-se de interessante trabalho, espcie de parecer feito por Carl Schmitt
para Friedrich Flick, julgado e condenado em Nuremberg a sete anos de priso por
colaborao financeira aos nazistas. Referido trabalho somente foi publicado na
Alemanha em 1994. SCHMITT, C. El Crimen de guerra de agresin en el Derecho
internacional. Buenos Aires: Hammurbi, 2006, pp 31 a 49.
72
deveria
ter
lugar
com
juzes
de
pases
neutros
no
dos
pases vitoriosos:
Isto
repugnante
para
o
direito
e
jurisprudncia consagrados no mundo civilizado.
A violao parcial desse princpio na Alemanha
de Hitler foi veementemente criticada dentro e
for a do pas. Esse princpio estabelece que
algum s pode ser punido por ter violado uma
lei existente poca em que o fato foi
cometido e cuja sano era prevista. Esse
princpio reconhecido nos sistemas polticos
dos pases signatrios da Carta que criou este
Tribunal. o caso da Inglaterra desde a Idade
Mdia e dos Estados Unidos desde a sua criao.
Na Frana, desde a sua grande revoluo e at
mesmo na Unio Sovitica. E, recentemente, o
Conselho de Controle da Alemanha, estabeleceu o
retorno de um sistema jurdico para o Pas,
decretando, em primeiro lugar a restaurao da
mxima No haver punio sem que haja lei
penal em vigor ao tempo da comisso do fato, do
que decorre o reconhecimento de que muitos
acusados esto sendo injustamente processados
caso venham a ser punidos com base em lei ex
post facto. (...) A defesa ainda da opinio
de que outros princpios de carter penal
estabelecidos pela Carta esto em contradio
com a mxima Nulla Poena Sine Lege. 102
Diante
concluso
de
do
exposto,
que,
de
deveramos
fato,
chegar
princpio
da
forosamente
legalidade
a
foi
102 MOTION ADOPTED BY ALL DEFENSE COUNS. In: I.M.T., Vol. I, p. 168. (livre traduo)
73
common
law.103
Em
uma
anlise
inicial,
portanto,
pode-se
punio,
na
perspectiva
do
common
law,
sem
maiores
103
AMBOS,
K.
Parte
Geral
do
Direito
Penal
Internacional.
Bases
para
uma
74
mesmo
sentido
manifestou-se
posteriormente
Francis
criminosos
nazistas
em
Nuremberg.
Para
ele,
75
princpio do
nullum crimen
sine
lege
no
poderia
afetar
procurador-geral
da
delegao
estadunidense
em
common
law,
mas
com
base
na
violao
dos
tratados
como
Frana
Estados
pacto
de
Unidos,
Paris,
mas
inicialmente
posteriormente
acordado
entre
ratificado
por
abriam
mo
Outros
pactos
da
guerra
acordos
como
uma
internacionais
poltica
de
mencionados
Estado.
foram
76
os
nazistas
ignorassem
que
assassinato
de
pessoas
leis
penais
com
efeito
retroativo,
seja
para
77
francs,
sobre
assim
princpios
como
fizera
da
legalidade,
Jackson,
destaca
o
a
como
do
direito
internacional
costumeiro,
que
teriam
internacional
pblico,
de
carter
penal
porque
entre
os
seria
crimes
impraticvel
comuns,
raciocinar
cometidos
por
de
forma
anloga
qualquer
pessoa,
78
de
delitos
internacionais
um
tanto
quanto
da
novamente
Nuremberg,
legalidade,
posio
de
em
defesa
da
importante
Jimnes
de
observncia
trazer
Asa
que
do
colao
contradita
110
Idem.
79
do
common
law,
um
ordenamento
jurdico
111DOND,
M.
Los
Tipos
Penales
entre
el
mbito
Internacional
In:
http://www.derechopenalinternacional.com/pdf_bin/Lostipospenalesenelambitointernacional.pdf.
Acesso em 15/07/2010.
112
113
80
uma
regra
absoluta
no
direito
internacional. H, como declarou o Tribunal
Militar Internacional, a considerao de um
princpio de justia. Fazendo uso dessa
formula,
o
Tribunal
Militar
entendeu
o
princpio no direito internacional como um
princpio de justia e de equidade (fair play).
Aplicada no domnio do Direito Internacional ,
este princpio exige que antes de se condenar
um acusado, seja provado que ele sabia ou devia
saber
que
nesses
casos
de
interesse
internacional era culpado por participar de um
sistema injusto de perseguio, organizado em
escala nacional, revoltando o sentimento moral
de humanidade, e que ele sabia ou devia saber,
que em caso de captura, ele seria possivelmente
castigado. (...) Os crimes nazistas contra a
humanidade se enquadram nessa hiptese. Sua
punio responde a um imperativo inelutvel de
justia.114
Finalmente, a discusso acerca do princpio da legalidade,
estaria definitivamente superada com o advento do Estatuto de
Roma e com a definio dos crimes do Direito Internacional
Penal? A resposta negativa novamente se impe. Reconhece-se,
em parte, a correo da assertiva de Kai Ambos a respeito de
tal
discusso
ter
perdido
importncia
tendo
em
vista
dos
de
crimes,
Roma.115
conforme
J
se
previso
mencionou
do
sobre
artigo
a
do
influncia
81
do
princpio
do
nullun
crimen,
impossibilita
ao
do
crime
bem
como
vedao
analogia
sub-
115
82
lege
significado
que
consta
tal
como
no
Estatuto
ele
de
Roma
tradicionalmente
tem
mesmo
concebido
nos
das
sabiam
dificuldade
da
correspondesse
crimes
discusses
sobre
de
definio
tipificar
adequadamente
internacionais
ao
conforme
uma
dos
conduta
desenvolvimento
o
direito
crimes
atual
que
dos
internacional
essa
ideia
de
uma
lei
que
est
sempre
em
118
LEE. S. R. The International Criminal Court. The making of the Rome Statute.
Issues, Negotiations, Results. Hague: Kluwer Law International, 1999, p. 195.
Paragraph 3 goes back to an austrian proposal. Many delegations were aware that
whatever definition of crimes could be agreed upon in rome, no agreement would be
possible on the issue of whether the definitions themselves corresponded precisely
to the current state of customary international law as understood by the
delegations. This law, of course, is under continuous development whereas a statute
in the nature of things is static. Paragraph 3 was therefore included to reflect
this idea. The wording of this paragraph was subsequently adjusted by the Drafting
committe.
83
avanos
nesse
tecnolgicos
contexto
de
podem
fazer
surgir
macrocriminalidades,
novas
no
condutas,
tipificadas
no
do
common
law
dos
precedentes
dos
tribunais
ainda
da
atrocidades.
exemplo
codificao
Quando
dos
perguntado
de
Carl
crimes
a
um
Schmitt
acerca
classificados
antigo
da
como
legislador,
law
do
direito
continental.
Destarte,
para
se
84
as
peculiaridades
desse
princpio
em
cada
um
dos
ramos
jurdicos mencionados.
Por
fim,
sistema
jurdico
do
common
law,
ao
no
menos
nos
moldes
do
direito
continental,
traria
por
do
Elisabetta
formal,
os
legalidade
Estado?
No
Grande,
pases
ao
do
realista:
necessariamente,
invs
de
common
law
para
os
um
pois
sistema
apresentam
crimes
do
como
de
um
destaca
legalidade
sistema
common
law,
de
os
crimes
observa
criados
pelo
princpio
da
legislador,
juiz
irretroatividade,
do
bem
common
como
law
sua
legislativos.
Mais
importante,
ainda,
parece
ser
em
119
85
para
aplicao
da
pena
so
estabelecidos
pelos
precedentes.120
1.4.3 Conspiracy.
Trata-se
de
um
instituto
tpico
do
common
law,
cuja
julgamentos
Tribunal
de
seguiram.
do
Direito
Nuremberg
No
Internacional
quanto
estatuto
do
nos
Penal,
tribunais
Tribunal
de
ad
tanto
hoc
Nuremberg,
que
no
o
estava
da
poltica
executores.121
Em
que
pese
e
para
no
o
artigo
cometimento
utilizada
nesses
com
previso
de
genocdio.
tribunais
tinha
expressa
De
como
fato,
de
a
objetivo
instituto
da
conspiracy,
mesmo
encontra-se
da
Califrnia,
bem
como
na
Inglaterra
atravs
do
121
86
um
autor,
individualmente,
planeja
um
crime,
tpica
direta
ou
imediata,
encontra
similar
no
288
do
Cdigo
Penal
Brasileiro).
Como
salienta
Kai
de
poltico
cumplicidade.
forma
ampla,
com poder
de
bastando
deciso
mera
para
ser
pertena
acusado
ao
pela
125
com
uma
figura
de
adequao
tpica
mediata
ou
resultar uma
pena
responsabilizar
conspiradores.
Nesse
verificar
crime
autnoma para
autor
caso,
importncia
almejado
ou
se
dolosamente
distinta,
brasileiro.
Veja-se,
pelo
no
da
o
crime
h
mesmo
uma
regra
do
pretendia
previsto
sentido
crime,
bem
planejado
participao
como
no
esse
no
acima
geral
como
pelos
para
conspirador
uma
no
participao
Direito
Penal
apresentado,
87
instituto
criao
do
influenciou
Tribunal
deciso
americana
Internacional,
como
para
referido
anteriormente:
O
presidente
Roosevel
no
se
pronunciou
abertamente nem por uma nem por outra tese. O
Secretrio da Guerra encarregou um grupo de
juristas militares de estudar mais a fundo as
questes
relativas
ao
estabelecimento
do
julgamento dos grandes criminosos de guerra.
Quando
o
grupo
reportou
oralmente
suas
concluses a Henry L. Stimson, um dos membros
emitiu a opinio de que era possvel englobar
na
acusao
todo
o
sistema
de
guerra
totalitria do regime nazista, os mtodos de
guerra empregados por Hitler, contrrios s
leis e aos costumes da guerra, j que todos os
meios serviam aos fins do plano totalitrio
nazista. Uma tal acusao encontrava suas bases
jurdicas na teoria da conspiracy.127
A
utilizao
Nuremberg,
em
cometimento
do
referido
especial
dos
crimes
sob
instituto
nos
forma
conspirao
contra
de
julgamentos
humanidade,
de
para
confirmam
uma
melhor
compreenso
do
alcance
da
responsabilidade
88
127
conceituao
do
Direito
Internacional
Penal,
como
vinculaes
histricas
do
Direito
Internacional
influncia
do
common
law
anglo-americano
no
desenvolvimento da matria.
5)Aspectos dogmticos, em especial sobre o nullum crimen
sine lege e o instituto da Conspiracy.
at
necessidade
Estatuto
do
estudo
de
do
Roma,
direito
premente
mais
comparado,
uma
quer
vez
seja
ele
128
91
common
law
do
civil
law
mas
tambm
pela
sua
que,
entre
sob
o
tica
direito
continental.129 Reitera-se:
na
jurdica,
caracteriza-se
anglo-saxnico
condio
de
rgo
pela
direito
vocacionado
Pblico
sob
essa
perspectiva,
cada
vez
mais
contraposio
entre
os
dois
sistemas
especificamente
em
relao
ao
Ministrio
Pblico
129
92
assertiva
humanos,
seja
em
correta:
mbito
reconhecimento
nacional
ou
dos
direitos
internacional,
traz
defendam
esses
valores.131
Inegavelmente
dentre
esses
Pblico:
garantias,
especialmente
independncia
ao
suas
agir.
atribuies,
no
No
que
campo
diz
do
seus
poderes
respeito
Direito
e
sua
Internacional
ou
Estados
menor
que
necessidade
grau
de
integram
do
estudo
influncia
as
de
cortes
suas
do
regime
jurdico
internacionais.
caractersticas
nos
Da
dos
a
diversos
de
Ministrio
Pblico
desejvel
no
mbito
de
uma
130
93
controle
sendo
anlise
comparativa
dificultada
pelas
descrio
comparativa
entre
sistemas
jurdicos,
mas,
Internacional
indagao
que
deu
Penal.
origem
Ministrio
Pblico
como
existncia
de
justia
uma
caractersticas
Dessa
essa
pesquisa:
instituio
desejveis
forma,
considerando
necessria
internacional,
que
retoma-se
garantam
quais
a
o
prpria
so
efetividade
suas
dessa
uma
relevante
funo
processual,
em
especial
como
instituio
permanente
no
mbito
do
Direito
94
que
segue,
ento,
surgimento do Ministrio
tentativa
de
Pblico inicialmente
apresentar
exercendo uma
Suprema
maiores
Corte,
sem
prerrogativas,
estrutura,
com
sua
sem
funcionrios
condio
atual,
em
e
que
sem
o
organizaes.
of
Entre
Investigation
elas,
(FBI),
incluem-se
o
Drug
Federal
Enforcement
por
analisar,
portanto,
caracterstica
evoluo do rgo acusador no sistema do common Law norteamericano, seguindo pelos modelos do direito continental para
finalmente
133
identificar,
na
medida
do
possvel,
sntese
EMERT, P. R. Attorneys General: enforcing the law. Minneapolis: The Oliver Press
Incj., 2005, p. 7.
95
dessas
experincias
que
se
concretizam,
no
que
tange
ao
Unidos
quando
comparada
com
os
demais
pases
law
populares
(...)
da
voltado
justia
para
efetiva:
conciliar
primeiro,
as
com
expectativas
a
realidade
134
O modelo a ser analisado no Common Law o dos Estados Unidos da Amrica. Vale
citar o trecho de Ren David: Em Inglaterra no existe, junto aos Tribunais de
Justia, nenhum Ministrio Pblico. A presena dum agent, representante do Poder
Executivo, parece aos ingleses inconcilivel com a autonomia e com a dignidade do
Poder judicirio. DAVID, R. p. 395.
135
Sobre o desenvolvimento do mtodo pragmtico como filosofia poltica dos Estados
Unidos vale conferir RAMOS, cit, p. 53 e ss.
136
CARVALHO, P. P. Uma Incurso do Ministrio Pblico Luz do Direito Comparado:
Frana, Itlia, Alemanha, Amrica do Norte e Unio Sovitica. In: MORAES, V. L.
(org.) Ministrio Pblico e Sociedade. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1986, p.
103.
96
eleito.137
Corolrio
da
disponibilidade
da
ao
penal
noventa
resolvidos
cinco
por
diretamente
cento
dos
pelo
processos
promotor
criminais
so
norte-americano.138
de
direito:
acusado,
ao
invs
de
submeter-se
um
verdade
real
contraditrio,
colocando
em
137
In.
97
caracterstico
do
sistema
estadunidense140.
Os
acusados
com
os
prprios
magistrados
reconhecem
diferena
relevante,
agora
respeito
das
membros
individualmente.
Explica-se:
atravs
da
98
e,
portanto,
nvel
de
independncia
na
Instituio
possvel
vislumbrar
uma
Ministrio
Pblico
norte-americano
seu
carter
eleito
que
concentra
todo
poder
poltico
da
que
tange
sua
desenvolvem-se em trs
condados
subdiviso
Estados,
aparece
Attorney-General.
como
A
organizao
nveis:
poltica
chefe
forma
de
federal,
dos
do
formal,
Estados.
Ministrio
sua
as
atividades
estadual
No
mbito
Pblico
assuno
ao
os
dos
State
cargo
de
de
indicao
do
governador,
escolhido
pelo
poder
144
senado.
Contudo,
em
sua
maior
parte
so
escolhidos
99
os
condados,
subdivises
polticas
dos
Estados-
trs
presentes
as
nveis
funes
supramencionados
de
de
assessoramento
atuao
esto
aconselhamento
figura
do
Attorney-General,
nomeado
pelo
Presidente
da
cargo
de
procurador-geral
nome
originrio
da
146
100
processos
na
tivessem
interesse,
questes
jurdicas
requisitado
criou
um
Corte147
Suprema
pelos
sistema
dando
seus
quando
chefes
de
nos
quais
pareceres
requerido
de
cortes
os
e
opinies
pelo
departamento.
federais
Estados
sobre
Presidente
ou
Judiciary
Act
um
Unidos
procurador-geral
os
procuradores
federais
nos
vrios
Estados,
apenas
148
precrias
suas
Procurador-Geral
Randolph,
em
dos
1789,
condies
Estados
de
trabalho.
Unidos
ressentia-se
da
pelo
Amrica
seu
primeiro
foi
pequeno
Edmund
salrio,
exclusiva,
trabalhando
funcionamento
material
da
de
em
Suprema
trabalho.
tempo
Corte
No
parcial
,
havia
no
praticando
perodo
a
147
dedicao
de
advocacia
149
101
significativamente
importncia
do
cargo
de
revisava
aconselhava
consulta
as
a
ordens
respeito
respeito
de
da
proclamaes
concesso
leis
de
do
perdo,
apresentao
de
relatrios ao congresso.
Posio completamente dissociada dos dias atuais, tendo
crescido
se
expandido
assim
como
as
demais
estruturas
ponto,
importante
vislumbrar
atuao
como
foram,
Francis
Biddle
posteriormente,
(1941
no
150
Ibdem.
1945),
tendo
Tribunal
de
em
vista
que
Nuremberg,
102
Robert
Jackson
presidente Franklin
foi
D.
nomeado
Roosevelt no
procurador-geral
ano
de
1940,
pelo
quando
ao
menos
formalmente,
de
neutralidade.
Uma
das
no
territrio
emitiu
um
Britnico
parecer
no
no
sentido
Atlntico151.
Oceano
de
que
negociao
Jackson
foi
nomeado
juiz
da
Suprema
Corte,
para
inovadoras
ficou
patente,
como
Biddle
foi
ento
indicado
por
Roosevelt
para
Idem, p. 66.
103
posse,
declaram
Japo
atacou
guerra
ao
Pearl
Eixo.
Harbor
Suas
os
Estados
atividades
Unidos
voltaram-se
em
estadunidense.152 Houve
territrio
Em
Roosevelt
(Executive
estabelecer
naqueles
fevereiro
reas
locais.
de
Order
militares,
Uma
dessas
1942
um
9066)
decreto
autorizou
excluindo
reas
foi
do
o
presidente
exrcito
presena
todo
de
civis
Estado
da
de
Idem, p. 67.
Idem, p. 71.
japoneses
no-nascidos
nos
EUA.
Por
seu
104
posicionamento,
imprensa,
por
foi
sua
duplamente
posio
criticado:
contrria
aos
poca,
pela
internamentos
em
na
defesa
dos
direitos
individuais.154
Com
efeito,
pblico
cidados
de
desculpas
estadunidenses
pagamento
de
pelo
durante
indenizao
de
internamento
a
Guerra
vinte
mil
de
japoneses
autorizou
dlares
cada
remanescente.155
Outro episdio relacionado atuao do procurador-geral
durante a Segunda Guerra foi a priso de sabotadores alemes,
encontrados tendo a posse de explosivos e grande quantidade de
dinheiro, plantas detalhadas sobre ferrovias, pontes, centrais
eltricas e indstrias estadunidenses. Aps a priso, Biddle
foi informado pelo presidente Roosevelt da inteno de levlos a julgamento por uma corte marcial e a aplicao da pena
de morte. Biddle tinha a noo de que, pela perspectiva do
civil law os alemes no haviam chegado a iniciar nenhum ato
154
Idem, p. 69.
105
inteno
fosse
clara.
Por
outro
de
somente
trs
anos
poderia
dependia,
presidente
no
priso.156
de
ser
aplicada
entanto,
Roosevelt
de
baixou
em
Portanto,
uma
deciso
outro
corte
da
pena
marcial,
Suprema
decreto
de
morte
o
Corte.
instituindo
que
O
uma
Idem, p. 79.
Idem, p. 74.
106
para
resoluo
de
um
caso
concreto,
sem
estar
preso
impossvel
no
identificar
no
exemplo
acima
da
tutela
penal
interpretao
extensiva.
Verdadeira manifestao de Direito Penal do inimigo. Ressaltese mais uma vez, Robert H. Jackson foi o mentor do tribunal de
Nuremberg, criado como um tribunal militar para justificar a
punio dos nazistas, a base da acusao era o conspiracy.
Biddle, cuja formao foi influenciada por Oliver Holmes, foi
o juiz indicado pelo governo americano para compor o Tribunal
de
Nurenberg
para
julgamento
dos
grandes
criminosos
de
caractersticas
do
guerra.
Isso
posto,
podemos
sintetizar
as
poder
executivo
(em
especial
no
nvel
federal),
107
disponvel,
existe
discricionariedade
na
atuao
Ministrio
Pblico
nos
pases
do
chamado
direito
com
maioria
institutos do direito,
das
no
instituies
tem as
suas
jurdicas
origens
no
dos
direito
"(...)legislativo
procuradores
do
Rei158".
tratar
Da
objetivamente
epteto
de
certido
dos
de
dessa
figura
do
Procurador
do
Rei,
verdadeiro
108
de
uma
outra
verdadeira
teocracia,
forma
de
incompatvel
organizao
com
social,
natureza
da
pblica
ou
poder
absoluto.
Ab
solutum:
um
poder
161
original,
em
que
Monarca
concentrava
todas
as
as
condies
do
surgimento
do
Ministrio
Pblico.
do
Rei.
necessidade
uma
de
certa
lgica
representao
nessa
do
afirmao,
monarca
surge
158
que
se
fizesse
necessria
representao
da
Coroa.
109
Rei
para
represent-lo
perante
os
parlamentos
os
Todos
defendiam
os
direitos
ameaados
de
seus
da
pblico,
que,
sua
jurisdio
numa
primeira
e,
finalmente,
acepo,
era
do
de
interesse
natureza
162
110
Assim,
esses
procuradores
agentes
ponto
foram
do
se
diferenciando
monarca
reservar
dos
para
demais
si
seus
sntese:
na
Frana
Ministrio
Pblico
surge
gerais
da
sociedade,
em
especial
em
matria
Pblico
direito
legislado,
multifacetria
no
que diz
instituio
respeito
Ministrio
seu
perfil
em
relao
ao
poder
judicirio,
organizao
da
164
111
importante
Pblico
Ministro
francs
da
mencionar
seguem
Justia
inamovibilidade.
Em
que
estrita
no
caso
de
tm,
os
membros
hierarquia
entre
resistncia
do
em
suas
a
Ministrio
relao
ao
garantias,
uma
ordem
do
165
112
mera
possibilidade
de
promotor
francs
expor
que
no
se
pode
admitir
a
independncia
do
promotor
francs,
principalmente porque sua caracterstica a
dependncia
hierrquica
(...)
de
nenhuma
maneira cabe admiti-la (a independncia) ao
Ministrio Pblico como corpo. Isso porque
todos os membros do Ministrio Pblico dependem
do
ministro
da
Justia,
o
Garde
des
Sceaux(...)167
de se destacar, contudo, a onipresena do Ministrio
Pblico no decurso do processo penal:
O Ministrio Pblico intervm do princpio ao
fim da cadeia penal, a comear pela recepo
das queixas e das denncias, passando pelo
inqurito,
pela
escolha
em
funo
da
oportunidade e pela forma de acusar, pela
audincia e, por fim, pela execuo das
penas.168
166
113
Procurador
da
Repblica,
em
algumas
situaes,
pode
isento.
No
existe
inamovibilidade,
dentre
outras
eram
dirigidas
ao
Procurador
da
Repblica
que
essa
polcia
investiga
foi
sem
Pblico.169
Ministrio
Pblico
situao
francs
alterada,
necessidade
Outro
da
havendo
princpio
de
a
fungibilidade:
casos
em
que
participao
reger
a
do
Ministrio
semelhana
do
Portugal
Espanha,
atual
formato
do
Ministrio
(Estado
Constituies
delinearam
Pblico.
de
Novo
1976
claramente
A
portugus),
e
constituio
consubstanciado
1978.
Ambas
papel
institucional
da
Espanha
as
Constituies
do
inclusive
nas
no
Ministrio
remete
ao
114
seu
poliformismo
e
o
conjunto
vasto,
heterogneo e transversal de suas atribuies e
competncias. (...)As funes do Ministrio
Pblico poder-se-iam agrupar em quatro reas,
representar
o
Estado,
nomeadamente
nos
tribunais, nas causas em que ele seja parte,
funcionando como uma espcie de Advogado do
Estado; exercer a ao penal, defender a
legalidade democrtica, intervir no contencioso
administrativo e fiscal e na fiscalizao de
constitucionalidade; defender o interesse de
determinadas
pessoas
mais
carenciadas
de
proteco(...)171
Como
foi
possvel
perceber
da
citao,
Ministrio
advogado
do
Estado,
exercendo,
ainda,
funes
em
geral.172
Em
relao
sua
natureza
se
portugus.
trouxe
Em
"maturidade"
Portugal,
ainda,
ao
o
Ministrio
Ministrio
Pblico
Pblico
115
desse
poliformismo
heterognea
encontrada
Ministrio
Pblico
no
de
artigo
de
3
Portugal
uma
da
(LO
atuao
Lei
to
Orgnica
60/98).
do
Importante
execuo
da
poltica
criminal
definida
pelos
rgos
de
realizada
por
outras
entidades;
promover
coordenar
Ministrio
Pblico
de
Portugal
deter,
formalmente,
hierarquizao
em
relao
ao
governo,
decorrentes
da
Procurador-Geral
da
Espanha
tambm
out-sider
em
Espanhola:
Procurador-Geral
do
Estado
ser
da
Magistratura.
No
mais,
em
relao
natureza
Assembleia
Constituinte
um
posicionamento
claro
173
174
116
natureza
jurdico-poltica
do
Ministrio
Pblico e, por outro, alterou-se o sistema de
nomeao do Procurador-Geral do Estado, que
(...) passou a ser designado pelo Poder
Executivo.175
Na Espanha a questo mais complexa, tendo em vista a
existncia
de
regies
autnomas,
onde
Ministrio
Pblico
previso
constitucional,
cuja
misso
precpua
uma
das
articulaes do sistema poltico, no estando
integrado hierarquicamente em nenhum dos trs
poderes clssicos do Estado, embora a eles
esteja ligado, especialmente ao Governo, com o
fim de cumprir os objetivos propostos pela
direo poltica da constituio.177
Assim,
Pblico
175
na
um
dos
Espanha
princpios
da
institucionais
dependncia
do
Ministrio
hierrquica,
que
117
como
os
procuradores-chefes
de
cada
rgo
podem
Idem, p. 98.
Idem, p. 98.
PAES, op. cit., p. 113.
118
investigao
um
rgo
processual,
inclusive
de
controle
nos
da
fase
processos
de
mais
instruo
modernos
se
atribuir
investigao
nos
exclusividade
processos
de
direco
da
responsabilidade
fase
de
criminal
de
menores".181
A seleo para ingresso e formao dos magistrados do
Ministrio
Pblico
do
Judicirio
feita
conjuntamente,
mais
que
especificamente
desde
1890
tanto
junto
ao
carreira
poder
do
juiz
judicirio,
como
do
da
Segunda
Guerra
uma
nova
constituio
em
1948
181
magistratura
requirente
independente,
tanto
quanto
Idem, p. 102.
FABRI, M.; CAVALLINI, D. O Ministrio Pblico em Itlia. In: AZEVEDO, R. G.;
DIAS, J. P. (coordenadores) O Papel do Ministrio Pblico: Estudo Comparado dos
pases Latino-Americanos. Coimbra: Edies Almedina, 2008, p. 170.
183
CARVALHO, P. P. cit. p. 91.
182
119
Pblico.
Reitere-se,
na
organizao
judicial
durante
carreira.
artigo
107
da
Constituio
184
Idem, p. 90.
FABRI, M.; CAVALLINI, D. O Ministrio Pblico em Itlia. In: AZEVEDO, R. G.;
DIAS, J. P. (coordenadores) O Papel do Ministrio Pblico: Estudo Comparado dos
pases Latino-Americanos. Coimbra: Edies Almedina, 2008, p. 172.
186
Idem, p. 177.
185
120
obrigatoriedade
esbarra
na
limitao
de
recursos,
assim
da
ao
penal
ao
Ministrio
Pblico.
Realiza
autorizao
dominus
judiciria
do
inqurito,188
somente
em
necessitando
relao
medidas
de
que
atualmente
que
predominantemente
fase
da
acusatrio
investigao
(tendo
em
predominantemente
inquisitria).
importante
trazer
ainda
algumas
caractersticas
do
187
188
121
modelo
francs,
Ministrio
Pblico
alemo
baseado
na
inclusive
o
em
Ministrio
Pblico
detem
relao
deciso
de
seu
arquivar
monoplio,
ou
no
um
ser
observado
em
algumas
situaes,
como
falta
de
Alemanha
princpio
da
unidade
do
Ministrio
Pblico,
rgo
independente
perseguio
penal
propugnando
pela
reconhecido
ao
189
cuja
estatal,
apurao
funo
devendo
da
Ministrio
de
obedincia
verdade.
No
Pblico
as
realizar
entanto,
lei
no
garantias
de
122
independncia
reconhecidas
ao
juzes
pelo
mesmo
diploma
legal.191
Dentre as caractersticas comuns que podemos elencar do
Ministrio Pblico nos pases da Europa Ocidental esto: o
princpio da hierarquia e da unidade do Ministrio Pblico,
ausncia
Itlia.
de
independncia
Esto
em
regra
funcional,
vinculados
exceto
em
relao
poltica
do
poder
organizados
transitoriedade
to
em
carreira,
caracterstica
do
no
havendo
common
law.
a
So
do
inqurito
obrigatoriedade
da
policial.
ao
penal,
Vige
com
o
as
princpio
da
limitaes
apresentadas.
Pblico
no
modelo
do
common
law,
bem
como
do
123
quanto
possvel,
Imprescindvel
diplomas
atuao
legais
em
influncia
para
esse
dos
concreto
ambos
desiderato
tribunais
do
de
os
considerao
internacionais,
Ministrio
modelos.
Pblico
nos
bem
dos
como
julgamentos.
construiu-se
uma
clivagem
entre
modelo
origem
continental
cuja
diferena
fundamental
reside
na
caracterstica
de
concentrao
do
ato
de
acusar
velar
pelas
regras
do
jogo
(fair
play).
Os
histrico.192
significado
original
Kai
Ambos
acrescenta
do
sistema
acusatrio
ainda
que
(processus
o
per
124
acusationem)
dizia
cidados,
que
respeito
caracterizaria
processos
a
iniciados
aproximao
pelos
inicial
do
ou
ocidental)
de
um
ambos
juiz
os
de
instruo
modelos
(no
poderiam
caso
ser
da
Europa
considerados
aspecto
comumente
relacionado
um
modelo
real:
enquanto
no
sistema
adversarial
busca
da
de
seus
rgos
seja
polcia
ou
Ministrio
192
125
inquisitorial
ou
acusatrio.
Tal
situao
no
mbito
essencial
nos
tribunais
internacionais:
nenhuma
de
Nuremberg
uma
maior
preponderncia
(mas
no
diz-se
que
ele
ficou
inquisitorializado, sem saber se o termo
pejorativo, emblemtico ou enftico -, que
representa assim valores comuns a essas duas
grandes famlias jurdicas.196
195
126
ex-Ioguslvia
permanente que
pelas
e
suas
ao
Tribunal
Penal
representatividades
Internacional
so
bastantes
127
um
procurador-chefe
de
Nuremberg.
para
Cada
um
atuar
desses
como
acusador
no
procuradores-chefes
procurador-chefe ou
seus
assistentes
fossem
substitudos.
iniciado
julgamento
de
algum
caso
deveriam
conclui-lo.
O j mencionado Robert H. Jackson, um dos mentores do
Tribunal de Nuremberg, foi indicado como o procurador-chefe da
delegao dos Estados Unidos. Representando a Gr-Bretanha e a
Irlanda do Norte o Attorney General Hartley Shamcross. Pela
Unio das Repblicas Socialistas Soviticas, o General Roman
Andreyevich Rudenko. Finalmente, a Frana apresentou Frangois
de Menthon e Auguste Champetier de Kibes, como procuradoreschefes.
197
128
verdade,
pblicos,
formava-se
haja
vista
no
o
um,
elevado
mas
quatro
nvel
ministrios
de
autonomia
da
funo
acusatria.198 Contudo,
pelos
julgamentos
de
Nuremberg que
dos
levados
grandes
criminosos
julgamento.
conjuntamente
pelas
quatro
de
guerra
que
indiciamento,
potncias
deveriam
texto
vencedoras
ser
assinado
da
Segunda
por
Sidney
S.
Alderman,
integrante
da
delegao
simbolicamente
representavam
Terceiro
Reich.
Salta
seleo
de
quem
seria
acusado:
trata-se
de
apangio
129
caracterstica
posteriores
manteve-se
Nuremberg
nos
mesmo
tribunais
no
ad
Tribunal
hoc
Penal
cometimento
ficou
divida
Estados
daqueles
da
crimes.
seguinte
Unidos,
previa
forma:
o
cometimento
de
crimes
humanidade;
Gr-Bretanha
crimes
contra
de
paz;
Assim,
tarefa
acusao
crime
guerra,
de
1,
acusatria
cargo
conspirao
para
contra
contra
paz
apresentaria
acusao
Frana
URSS
dos
2,
os
apresentariam
Droit Pnal Compar. Paris: Recuil Sirey, n3, abr jun, 1947, p.175.
199
DEL PONTE, C. Investigation and Prosecution of Large-scale Crimes at the
International Level. The experience of the ICTY. Journal of International Criminal
Justice.
Oxford
University
Press,
2006,
p.
539.
Disponvel
em:
130
diretamente
pelas
partes
apresentao
de
ser
um
ponto
delicado
nos
tribunais
internacionais.
Tal
131
necessrio
apresentar moes imediatamente. Caso haja
objees ao contedo de um documento, se no
for apresentada imediatamente, no h mais
possibilidade de faz-lo em outra ocasio.201
Rudolf Dix era o defensor de Hjalmar Schacht, banqueiro e
ministro da economia na Alemanha, um dos rus absolvidos no
julgamento.
De outra parte, as disposies processuais na Carta do
Tribunal eram por demais abertas, dessa forma, a maioria das
questes sobre as regras do procedimento eram realizadas no
decorrer
dos
julgamentos,
jurisprudncia
que
que
foi
influenciou
criando,
os
assim,
demais
uma
tribunais
anglo-americando,
possibilidade
suas
201
202
regras
que
de
os
modernamente
tribunais
procedimento
busca-se
internacionais
atravs
da
teoria
justificar
tm
dos
de
criar
poderes
132
implcitos
ou
inerentes
tais
como
estabelecer
prpria
dos
acusados,
em
especial
seus
debates
com
203
Idem, p. 195.
JIMNES, cit. p. 1023.
205
Idem, p. 1025.
204
133
de
magistrados
se
processar
que
tem
homens
o
hbito
muito
de
inteligentes
lidar
com
por
homens
134
foi
dos
mais
marcantes
atuao
do
pelo
tipo
de
Einsatzgruppen
atrocidades
(grupos
de
de
analisar
as
centenas
de
milhares
de
documentos
da
equipe
de
acusao
estadunidense
interrogou,
207
Idem, p. 1024.
BIDDLE, F. Le Proces de Nuremberg. In: Revue Internationale de Droit Penal.
Paris: Recueil Sirey, n1, 1948, p. 3.
209
A integra do depoimento encontra-se no volume IV dos Anais do Julgamento de
Nuremberg, pp. 311 355.
208
135
D,
ligado
ao
11
regimento,
atuando
na
regio
ao
sul
da
prisioneiros
eram
executados
com
um
tiro
na
nuca,
de
vinte
trinta
Os
indivduos
objetos
de
de
valor
cada
vez
num
retirados das
210
136
A
sendo
testemunha
que
os
era
juzes
inquirida
podiam
esclarecimentos
advogados
acusados
dos
respeito
inicialmente
solicitar
das
tinham
pela
acusao,
qualquer
respostas.
Em
oportunidade
momento
seguida
de
os
inquirir
iseno
do
integrante
do
rgo
acusador,
foi
grave
de
oficiais
poloneses
foram
executados
pelos
The
Prosecutor
and
the
Judge.
Amsterd:
Pallas
137
as
provas
obtidas
pelas
referidas
comisses
habitantes
locais,
que
teria
permitido
determinar
de
advogados
dos
nazistas
que
as
evidncias
apresentadas
no
estavam
sujeitas
contestao:
GENERAL R. A. RUDENKO (Procurador-Chefe da
U.R.S.S.): Membros do Tribunal, a acusao
sovitica diversas vezes expressou seu ponto de
vista a respeito das moes apresentadas pelo
conselho de defesa que chamou testemunhas a
respeito do fuzilamento em massa dos oficiais
poloneses pelos nazistas na floresta de Katyn.
Nossa posio esta: o episdio das atividades
criminosas por parte dos hitleristas foi
estabelecido de forma completa pelas evidncias
apresentadas pela Comisso Extraordinria para
investigao das circunstncias do fuzilamento
212
213
138
pela
dominava
Unio
pas
Sovitica
dos
oficiais
pelo
regime
executados
comunista
que
responsabilidade
oficiais
de Katyn215.
floresta
assumiu
poloneses
cujos
corpos
Somente
responsabilidade
na
pelos
foram
dcada
de
encontrados
noventa a
acontecimentos.
Por
na
URSS
outro
da
responsabilidade
do
massacre
de
Katin,
utilizando-se
das
graves
funes
do
injustias
Ministrio
tanto
para
Pblico
o
podem
acusado
internacional,
caso
do
massacre
de
Katin
139
de
seus familiares.
Dessa
forma,
no
chegamos
dos
julgamentos
tarefa
difcil
tecer
crticas
Nuremberg.
No
caractersticas
entanto,
acerca
da
possvel
primeira
elencar
experincia
algumas
de
um
seus
membros,
posicionamentos
diferentes;
que
nem
levou
todos
diversas
os
que
vezes
atuaram
em
215
140
Nuremberg,
nem
os
procuradores
nem
juzes
poderiam
ser
Como
Tribunal
mencionado,
de
acontecimentos
Nuremberg
atuao
precisa
ocorridos
na
do
Ministrio
Pblico
ser
entendida
Segunda
Guerra
luz
Mundial,
em
no
dos
um
os
princpios
de
Nuremberg,
formalmente
reconhecidos
acusatrio
nesse
desenvolvimento posterior.
tribunal
influenciou
seu
141
limpeza
campos
de
tnica,
estupros
concentrao,
repercusso
na
coletivos,
deportaes,
comunidade
internao
causando
internacional.
em
grande
Tribunal
Penal
da
carta
internacional
das
Naes
criada
desde
Unidas
o
foi
Tribunal
a
de
primeira
corte
Nuremberg.
Ainda
primeiro
relatrio
Antonio Cassese,
presidente
para
jurdica
pontos
ex-Ioguslvia,
do
em
Tribunal
que
apresentado
do
Penal
Tribunal
evidenciou
de
tema
Nuremberg,
diferiu,
em
Naes
Internacional
experincia
anotando,
especial
Unidas,
histricocontudo,
os
atravs
da
142
tambm
sintetiza
algumas
diferenas
entre
os
tribunais:
Percebe-se uma evoluo institucional, cujas
caractersticas principais so resumidas por
Beigbeder. O ICTY diferiu, quanto sua origem,
dos tribunais militares que o precederam,
Nuremberg
e
Tquio:
no
um
Tribunal
estabelecido pelos Estados vitoriosos, mas
rgo subsidirio das Naes Unidas e, como
tal, vincula todos os membros da ONU com maior
representatividade na comunidade internacional
e legitimidade que os anteriores. Quanto
constituio,
o
novo
Tribunal
tem
uma
composio
internacional,
em
significante
progresso em relao a Nuremberg, onde os
Juzes so eleitos pela Assembleia Geral
atravs de uma lista oferecida pelo conselho de
Segurana. O presidente eleito pelos juzes.
O promotor age independentemente, como um rgo
separado do Tribunal, no recebendo instrues
de qualquer governo ou outras fontes. O
promotor indicado pelo Conselho de Segurana
e nomeado pela Assembleia Geral. Ao contrrio
de Nuremberg, uma pessoa no poder ser
processada in absentia. O Tribunal tem Cmaras
de Julgamento e apelao.218
O estatuto do Tribunal Penal Internacional para a exIoguslvia traz a seguinte previso a respeito do Ministrio
Pblico.
217
143
Artigo 16
O Procurador
1. O Procurador responsvel pela investigao
e
acusao
de
pessoas
responsveis
pelo
cometimento de srias violaes ao direito
internacional
humanitrio
cometidas
no
territrio da antiga Ioguslvia, desde 1 de
janeiro de 1991.
2.
O
Procurador
deve
atuar
de
forma
independente e como um rgo separado do
Tribunal Internacional. Ele no recebe ordens
ou instrues de nenhum governo e de nenhuma
outra fonte.
3. O gabinete ser composto por um Procurador e
por auxiliares tcnicos como for requerido.
4. O Procurador ser indicado pelo Conselho de
Segurana e nomeado pelo Secretrio-Geral. O
Procurador deve possuir elevado carter moral e
deve possuir experincia e alto nvel de
competncia em conduo de investigao e
acusao de processos criminais. O Procurador
pode servir durante um mandato de quarto anos e
ser reeleito. As condies de trabalho do
Procurador devem ser equiparadas ao de um subSecretrio-Geral das Naes Unidas.
5. O pessoal do gabinete do Procurador sero
indicados
pelo
Secretrio-Geral
aps
recomendao do Procurador.219
venezuelano
Ramon
Escovar
Salom
foi
indicado
para atuar como primeiro procurador no Tribunal para a exIoguslvia em 1993, contudo renunciou antes de tomar posse.
Richard
J.
Goldstone,
da
frica
do
Sul,
foi
primeiro
219
Legal%20
Libra-
ry/Statute-
144
atesta
procuradora
no
Tribunal
para
ex-
pela
qual
as
tarefas
do
rgo
acusador
seriam
caso
sistema
do
acrescentar
caso,
civil
a
esse
utilizando-se
law
como
contexto,
do
de
common
diferente
tcnicas
law.
do
tanto
do
necessrio
que
ocorreu
em
mesma
instituio.
investigao
procurador
Deviam
acusao
fazendo
ter
criminal.
parte
da
experincia
Mesmo
Estrutura
do
na
rea
de
gabinete
do
tribunal,
tem
que
em
pesem
as
Nuremberg
bvias
diferenas
congnere
seu
entre
no
Ministrio
tribunal
da
ex-
145
como
pela
internacional
influncia
representada
muito
pelas
maior
naes
da
Unidas,
comunidade
o
tipo
de
Penal
so
as
atrocidades
cometidas
em
grande
para
ex-Ioguslvia.
Primeiramente,
carter
de
221
146
em
larga
escala,
que
em
geral
esto
implicados
dos
referidos
lderes
nos
fatos
criminosos
Tadic
(CASE
no.
IT-94-T).
procurado
sul-africano
estupro,
mutilaes,
tortura
homicdios.
Uma
das
na
boca
de
uma
das
vtimas.223
As
condutas
eram
como
Idem, p. 544.
grave
violao
conveno
de
Genebra
ou,
147
alternativamente,
como
violao
aos
costumes
de
guerra
ou
em
junho
de
1995,
questionando
competncia
do
Uma
corte
permanente
baseada
em
tratados
seria
interno
com
encontraria
da
base
Bosnia-Herzergovina.
no
captulo
bases jurdicas:
da
carta
criao
das
O estabelecimento
de
naes
do
um
no
tribunal
entre
srvios
muulmanos,
dentro
da
Bosnia-
Prosecutor
vs.
Tdic.
Case
n.
IT-94-1-I.
Disponvel
em
http://www.icty.org/x/cases/tadic/ind/en/tad-ii950213e.pdf.
Acesso
em
12
de
setembro de 2011.
224
Prosecutor vs. Tdic. Case n. IT-94-1-I.
225
Case n. IT-94-T, p. 2. Disponvel em http://www.icty.org/sid/7242. Acesso em 12 de
setembro de 2011.
148
princpio
crimes
da
legalidade,
segundo
pois
direito
somente
poderiam
internacional
representar
costumeiro
em
um
sine lege.
em
que
fora
criado
pelo
Conselho
de
Segurana,
ausncia
de
circunstncias
excepcionais
que
antiga
Ioguslvia
no
foi
uma
situao
excepcional.
226
227
228
Idem, p. 4.
Idem, p. 7.
Idem, p. 8.
149
haviam
sido
objetos
de
discusso
em
resposta
moo,
Ministrio
pblico
rebateu
os
fato
perante
de
que
comunidade
internacional,
Bosnia-Herzegovina
inclusive
(territrio
em
que
onde
jurisdio
Tadic
do
foi
preso)
Tribunal.
Em
aceitaram
relao
incondicionalmente
jurisdio
sobre
a
os
cometidos
defendeu
ainda
por
a
homens,
no
imparcialidade
por
do
entidades
Tribunal,
abstratas;
bem
como
do
Idem, p. 8.
150
230
contudo,
que
os pontos
apresentados
questes
respeito
da
responsabilidade
individual,
da
do
Tribunal
esto
tratadas
em
seus
atos
constitutivos.
J
referimos
Nuremberg,
regies
em
no
que,
tribunal
que
diferena
do
que
da
antiga
Ioguslvia,
eventuais
provas
documentais
ocorrera
as
em
principais
pudessem
ser
Assim
uso
de
testemunhas
era
imprescindvel,
mesmos
perspectiva
crimes
do
que
direito
agora
testemunhavam.
anglo-americano
Abria-se,
na
possibilidade
de
230
Decision
on
the
Defence
Motion
on
Jurisdiction.
Disponvel
http://www.icty.org/x/cases/tadic/tdec/en/100895.htm. Acesso em 12/09/2011.
231
Decision
on
the
Defence
Motion
on
Jurisdiction.
Disponvel
http://www.icty.org/x/cases/tadic/tdec/en/100895.htm. Acesso em 12/09/2011.
em:
em:
151
declarar-se
culpado
pela
sua
colaborao
ter
pena
mas
no
no
estatuto
do
Tribunal
para
ex-
como
forma
de
diminuio
da
pena,
tal
instituto
foi
adotado
formalmente
como
uma
regra
de
sendo
positivado
no
mbito
de
uma
jurisdio
232
Idem, p. 545.
152
foi
construo
jurisprudencial
que
ocorreu
no
muulmanos
no
episdio
conhecido
como
massacre
de
diretamente
pelo
gabinete
do
procurador
sem
que
13.
234
153
do
sistema
reconhecido
no
caso
anglo-americano,
mencionado
por
ter
duress
prprio
no
foi
soldado
Ambos
que,
defendendo
perspectiva
do
direito
penal
exposto,
perspectiva
podemos
idealista
legitimidade
do
Tribunal
concluir
que
houve
Penal
evitando
avanos
em
Internacional
qualquer
relao
para
ex-
indicados
escolhem
pela
Assembleia
presidente
Geral,
existem
os
cmaras
prprios
de
juzes
julgamento
236
PILICA
FARM
(IT-96-22).
Disponvel
em
http://www.icty.org/x/cases/erdemovic/ind/en/erd-ii 960529e.pdf. Acesso em 11/09/2001.
237
No mesmo sentido, citando Beigbeder, CANATTO, cit., p. 185-6.
154
apresentada
outros
pela
defesa
conflitos,
em
no
que
caso
houve
Tadic
a
lembrando
violao
do
diversos
direito
que
diz
respeito
conformao
atuao
do
rgo
garantia,
assim,
autonomia
do
Procurador
ao
investigaes
bem
como
apresentao
da
denncia
155
concedidas
aos
agentes
diplomticos;239
outra
em
procurador.
Nuremberg,
Tais
uno,
chefiado
caractersticas
apenas
reforam
por
um
papel
do
cumprir
apenas
uma
funo
ainda
que
relevante
de
utilizao
de
tcnicas
de
investigao
238
Libra-
ry/Statute-
156
etapa
seguinte
consolidando
papel
do
Ministrio
Nuremberg.
atravs
de
Sua
tratados
legitimidade
multilaterais
maior,
e
no
porquanto
como
criado
manifestao
240
157
pela
maioria
absoluta
dos
Estados
signatrios
do
primeiro
mandato
procurador
at
ano
do
de
Tribunal
2012.
Cabe
Penal
ao
Internacional,
Procurador-chefe
posicionamentos
divergentes
em
relao
um
mesmo
tambm
apresenta
os
requisitos
necessrios
ocupante do cargo:
241
para
158
desses
requisitos,
iseno
dos
procuradores
uma
pessoa
acusada
levantar
suspeio
do
pelo
e
Tribunal.
Os
exclusivamente
procuradores
s
suas
devem
dedicar-se
atividades.
No
podem
dos
aspectos
bastante
debatidos
controvertidos
contrrios
um
controle
judicial
na
fase
pr-
por
uma influncia,
em
especial
da
Frana
Alemanha,
Idem.
alm
do
controle
judicial,
ficou
estabelecido
159
boa
redao,
investigaes
prvias
que
permite
para
ao
confirmar
procurador
a
realizar
seriedade
das
inquisitorial
or
160
Unidos
justamente
na
desassinassem
suposta
falta
de
acordo
controle
de
Roma
sobre
os
residia
poderes
ao
conselho
de
Segurana
da
ONU
suspender
244
161
Conselho
de
autonomia
do
Ministrio
Pblico,
eis
que
tal
para
ex-Ioguslvia.
Evidentemente
isso
est
temporais
a
seus
espaciais
congneres
do
Tribunal
temporrios.
permanente
Enfim,
somente
em
a
Roma
realizada
trouxe
busca
previso
estabelecer
de
a
que
verdade
investigao
dos
fatos
por
ele
quer
no
246
162
que
interessam
defesa;247
quer
acusao,
quer
no
ser
um
acusador
sistemtico,
do
que
se
nota
dos
dever
de
tribunais
atuar
anteriores
com
no
havia
imparcialidade,
expressamente
ainda
que
esse
Internacional
o
Procurador
para
do
ex-Ioguslvia.248
common
law
Evidentemente,
concitado
busca
da
do
Estados
Unidos
que
da
disclosure/Discovery (revelao/descoberta):
Art. 67.
2. Alm de qualquer outra revelao
de informao prevista no presente Estatuto, o
Procurador comunicar defesa, logo que
possvel, as provas que tenha em seu poder ou
sob o seu controle e que, no seu entender,
revelem ou tendam a revelar a inocncia do
247
Disponvel
em
163
condio
de
domminus
litis
estatuto
parece
ter
249
250
164
distinto, da
cometido.251
competncia
do
Tribunal,
foi
fatos
apresentados
pelo
Procurador,
ao
contrrio
da
elemento
importante
institucionalizao do Ministrio
denotar
Pblico
no
grau
Tribunal
de
Penal
do
ano
da
investigao
de
2009.
atuao
e
do
acusao
Tal
regulamento
Procurador
junto
ao
em
explicitou
suas
Tribunal,
diversos
tarefas
bem
como
de
a
251
165
aqui,
procurador
tendo
em
em
vista
consonncia
os
recursos
com
os
limitados,
objetivos
do
deve
tribunal
previso
aperfeioamento
dos
de
uma
poltica
funcionrios
do
de
treinamento
gabinete
para
melhor
funcionrios
de
planto
para
atuao
em
casos
que
166
1) Diviso
de
Competncia,
Complementariedade
de
da
verificar
abertura
se
Tribunal,
as
tendo
de
um
condutas
em
inqurito.
so
vista
Trata-se
de
de
competncia
do
princpio
da
testemunhas,
dar
suporte
tcnico
de
Procedimento:
prestar
assessoramento
de
referncia
tambm
artigo
42
que
sexual
de
violncia
contra
crianas,
com
167
sendo
que
Democrtica
os
do
trs
Congo
primeiros:
(2004),
Uganda
(2004),
Repblica
Centro-
(2009)
atravs
de
iniciativa
do
Procurador.
Existem
Colmbia,
Palestina
dentre
outras255.
At
254
cpi.int/iccdocs/PIDS/publications/TheCourtTodaySpa-.pdf.
em 09 de setembro de 2011.
Acesso
168
denotando
transitoriedade
da
carreira,
a ampla atuao
vinculao
ao
governo,
do
com
parquet
a
na
exceo
rea
penal,
sua
da
Itlia,
Nuremberg,
WALLERSTEIN,
I.
da
O
ex-Ioguslvia
Universalismo
Europeu.
e
A
no
Estatuto
retrica
do
poder.
de
So
Roma,
Paulo:
169
enfatizando
sua
estrutura,
garantias e competncias.
organizao,
prerrogativas,
GUISA DE CONCLUSO
inegvel
combate
interno
dos
preponderncia
criminalidade
Estados
que
como
se
no
do
Ministrio
manifesta
mbito
Pblico
tanto
no
no
mbito
Internacional.
Resta
na
medida
em
que
tipo
de
crime
cometido,
mas
humanidade
como
um
todo.
Do
que
se
pode
pela
investigao
acusao
desse
tipo
de
afetivao
defender
os
de
uma
direitos
Justia
que
elementares
se
da
queira
pessoa
universal,
humana.
Nesse
171
sentido,
procuramos
demonstrar
ao
longo
da
pesquisa
sistemas
possvel
jurdicos
vislumbrar
tm
um
mesma
origem.
desenvolvimento
Contudo,
foi
evoluo
da
acusao
complexidade
denotam
de
funes
inegavelmente
Evoluo
que
contra
ocorreu
os
nazistas,
consolidadas
uma
grande
no
com
Estatuto
evoluo
paralelamente
ao
maior
de
Roma,
institucional.
desenvolvimento
da
quando
so
possvel,
tarefas
as
vtimas
confiadas
ao
proteo
Ministrio
das
Pblico.
172
busca
da
verdade
real
histrica,
sem
ser
um
acusador
deve,
no
entanto,
atuar
em
harmonia
consonncia.
cooperao.
Enquanto
defesa,
em
funo
de
eventuais
forma,
tambm
a garantia
direito
dos
de
um
processo
acusados
indica
justo
a
que
respeite
necessidade
de
no
tenha
independncia
do
as
devidas
procurador
precaues,
elemento
novamente
fundamental
nesse
mesmo
relao
conseguir
essas
realizar
mesmas
uma
condutas.
atividade
profiltica
bastante
claro
que
em
o
173
exausto,
no
Direito
Internacional
Penal
as
questes
de
Penal
Internacional,
que
ainda
so
recentes
para
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