Trabalho de Legislao Tributaria

- Medidas Tipicamente Tributarias -

Julho
2014

Introduo
O presente trabalho visa dar uma noo nas tpicas aes de credito tributrio
de iniciativa do contribuinte, bem como, nas aes cujo sujeito ativo o Estado.
As chamadas aes esacionais especificam que o pagamento no somente
um dever, mais tambm um direito a ser exercido, onde a legislao tributaria
especifica formas e possibilidades de o faz-lo. Esse o intuito do presente
trabalho, buscar um melhor entendimento da legislao pertinente.

Aes de iniciativa do Contribuinte

Ao de consignao em pagamento.
O direito de pagar pode ser concedido por meio de uma ao de consignao
em pagamento, inclusive contra a Fazenda Publica, quando a mesma ecusa o
recebimento ao cumprimento da exigncia administrativa e no fundamenta a
sua deciso. Tambm cabvel quando exigida por mais de uma pessoa
jurdica de direito tributrio idntico sobre mesmo fato gerador. Como bem
especifica o art. 164 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN):
Art. 164. A importncia de crdito tributrio pode ser consignada judicialmente
pelo sujeito passivo, nos casos:
I - de recusa de recebimento, ou subordinao deste ao pagamento de outro
tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria;
II - de subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncias
administrativas sem fundamento legal;
III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo
idntico sobre um mesmo fato gerador.
1 A consignao s pode versar sobre o crdito que o consignante se
prope pagar.
2 Julgada procedente a consignao, o pagamento se reputa efetuado e a
importncia consignada convertida em renda; julgada improcedente a
consignao no todo ou em parte, cobra-se o crdito acrescido de juros de
mora, sem prejuzo das penalidades cabveis.

Ao de repetio de indbito
Ao de procedimento ordinrio, onde o autor pede que a Fazenda Publica
seja condenada a restituir tributo pago indevidamente. Cabe nos casos de:
I.

II.

III.

Cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior que o

devido em face da legislao tributaria aplicvel, ou da natureza ou
circunstancias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido;
Erro na edificao do sujeito passivo, na determinao da alquota
aplicvel, no calculo do montante do debito ou na elaborao ou
conferencia de qualquer documento relativo ao pagamento;
Reforma, anulao, revogao ou reciso de deciso condenatria.

Mandado de Segurana
Conhecida garantia constitucional contra os abusos do poder publico. Pode ser
impetrado pelo contribuinte, e como demanda a referida ao, o direito liquido e
certo, assim como, o perigo de leso por ato de autoridade, tem que ser
demonstrado na ao. O mandado de segurana preventivo tambm cabvel.

Ao rescisrias
Especificamente til nos casos em que a jurisprudncia do STJ ou do STF, se
tenha pronunciado a favor do contribuinte mas a aa por ele promovida no
tenha chegado instancia especial ou extraordinria, mngua da interposio
ou do reconhecimento do recurso respectivo. Com o transito em julgado da
sentena favorvel Fazenda Publica em qualquer ao na qual tenha sido
discutida questo tributaria, pode o contribuinte promover ao rescisria do
julgado se ocorrer uma das hipteses previstas no artigo 485 do Cdigo de
Processo Civil:
Art. 485 - A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida
quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de
coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
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V - violar literal disposio de lei;

Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo
criminal ou seja provada na prpria ao rescisria;
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia
ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar
pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em
que se baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
1 - H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando
considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido.
2 - indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido
controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato.

Ao Declaratria.
Condiz ao processo de conhecimento e segue o procedimento ordinrio.
Diferencia-se da ao anulatria em razo do pedido. O CPC estabelece em
seu art. 3 que para propor ou contestar necessrio ter interesse e
legitimidade e no art. 4 previu que o interesse do autor poder limitar-se
declarao:
I.

Da existncia ou da inexistncia de relao jurdica:

A Constituio Federal prev princpios de proteo ao cidado contribuinte,

tais como legalidade e tipicidade em matria tributaria (isonomia, generalidade
e capacidade contributiva), a inafastabilidade da tutela jurisdicional, a
preventividade da leso (acesso efetivo a justia) e o devido processo legal.
Desta forma, dir-se-ia que estes princpios seriam chamados de Princpios do
Direito Tributrio Justo.

Ao Anulatria
Essa ao tem como objetivo a anulao do procedimento administrativo de
lanamento. Esta ao refere-se ao processo de conhecimento, seguindo o rito
ordinrio, da ser chamada de ao ordinria. Pode-se ajuizar ainda essa ao
contra a Fazenda Publica para anular ato praticado no procedimento
administrativo, como, por exemplo, o indeferimento do pedido de diligencias
naquele procedimento, embora, nesses casos, tambm seja possvel a
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impetrao do mandado de segurana. Medida especifica prevista para impedir

o ajuizamento de execuo fiscal. O ponto principal para merecer algumas
consideraes diz respeito ao contedo do art. 38 da Lei de Execues Fiscais
(Lei 6.830 80).
In verbis:
A discusso judicial da Divida Ativa da Fazenda Publica s admissvel em
execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana,
ao de repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da divida,
esta precedida do deposito preparatrio do valor do debito, monetariamente
corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.
Importante salientar que, a co anulatria de debito fiscal comente suspender
a execuo fiscal se houver o deposito do montante cobrado integralmente e
em dinheiro. Existindo diferena entre as aes declaratria e anulatria. Na
ao anulatria pede-se a anulao do procedimento administrativo de
constituio do credito tributrio, enquanto que na declaratria pede-se apenas
a declarao da existncia, da inexistncia, ou do modo de ser uma relao
jurdica. Enquanto que na ao anulatria de lanamento o juiz afirma ou nega
a relao jurdica tributaria como fundamento da deciso, na ao declaratria
a afirmao da existncia ou da inexistncia da relao jurdica constitui a
prpria deciso.
Assim como o fisco tem o prazo para cobrar do sujeito passivo o tributo,
tambm o sujeito passivo tem o prazo para pleitear a restituio do que pagou
indevidamente. Como diz o art. 174 do CTN a ao para a cobrana do
credito tributrio prescreve em 5 anos (cinco) anos, contados da data da sua
constituio definitiva. O art. 168 do CTN reza que o direito de pleitear a
restituio, extingue-se com o decurso do prazo de cinco anos.
Art. 168. O direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso do prazo
de 5 anos, contados:
I nas hipteses dos incisos I e II do artigo 165, da data da extino do
credito tributrio; 43;
II na hiptese do inciso III do art. 165, da data em que se tornar definitiva
a deciso, administrativa ou passar em julgado a deciso judicial que tenha
reformado, anulado, revogado ou rescindido a deciso condenatria.
Portanto, trata-se de um caso de decadncia, implicando no desaparecimento
do prprio direito se no exercido dentro do prazo, pelo que no se interrompe.
Contudo, o prazo para o sujeito passivo propor ao anulatria da deciso
administrativa que denegar a restituio prescreve em dois anos, a contar da
data em que for publicada a referida deciso (art. 169 CTN):

Art. 169. Prescreve em dois anos a ao anulatria da deciso administrativa

que denegar a restituio.
Pargrafo nico. O prazo de prescrio interrompido pelo incio da ao
judicial, recomeando o seu curso, por metade, a partir da data da intimao
validamente feita ao representante judicial da Fazenda Pblica interessada.

Aes Tributarias de Iniciativa do Fisco

Execuo Fiscal
Ao que possui a Fazenda Publica para cobrana dos seus creditos devidos.
Segundo o art. 142 do CTN,que regula tal ao, uma vez efetuado o
lanamento tributrio e notificado o sujeito passivo e esgotado o procedimento
administrativo, o credito tributrio torna-se exigvel, porem para ser executado,
ou seja, para cobrar tem que haver a inscrio do credito tributrio na divida
ativa, e no que diz respeito ao processo de execuo fiscal para cobrana de
divida ativa da Unio, dos Estados e Municpios e suas autarquias, regulado
pela lei n 6830/80, onde por esta trazer um procedimento simples, faz com
que os objetivos visados sejam alcanados com celeridade.

Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o

crdito tributrio pelo
lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar
a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a
matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito
passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel.
Pargrafo nico. A atividade administrativa de lanamento vinculada e
obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional.
Os embargos na execuo fiscal pouco diferem dos embargos na execuo
comum por quantia certa. a ao incidental, que exige a segurana do juzo,
proposta por petio inicial, com todos os requisitos do art. 282 do CPC.
Diferem, apenas, no numero limitado de testemunhas (at trs ou a critrio do
juiz, at seis). No se admite reconveno nem compensao. As excees de
suspeio, impedimento ou incompetncia sero arguidas em pea apartada.
Art. 282 - A petio inicial indicar:
I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;

II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor

e do ru;
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
IV - o pedido, com as suas especificaes;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos
alegados;
VII - o requerimento para a citao do ru.

No tangente a garantia do juzo, discute-se muito sobre a penhora de titulo de

divida publica, em particular os ttulos da divida agrria e as aplices do
tesouro nacional. Cumpre lembrar que a letra do art.11, II da lei n. 6.830/80
alude a titulo da divida publica que tenha cotao na bolsa, fato que vem
ensejando a recusa dos ttulos em apreo como meio de garantia de instancia.
Ora, a viso literal, contudo, no pode prosperar, pois condicionar a validade
do titulo mediante a sua colocao no mercado de Bolsa de Valores significa a
locupletamento ilcita da Fazenda, uma vez que se estaria autorizando-a a
emitir ttulos, no resgata-lo, como s acontece, alem de contempl-la com a
impossibilidade de honrar a sua divida, ainda que por via transvessa. Em
verdade, a cotao em bolsa no algo que dependa de contingencia de
mercado, mas apenas da vontade do emissor do titulo. Por isso, lidimo
dpreender que a literalidade daquele dispositivo privilegia a Fazenda Publica
em detrimento do sujeito passivo e, nesse passo, ofende o primado da
igauldade, sobre aquinhoar a Fazenda com o locupletamento ilcito, ofendendo
tambm o direito de propriedade, alem da afronta ao postulado da moralidade
administrativa, que deve presidir a postura governamental. No que respeita aos
ttulos da divida agrria, covem esclarecer que podem ser utilizados em
deposito tanto para garantir instancia administrativa como para assegurar o
juzo em processo de execuo, conforme determina, diga-se de passo, o art.
105, p. 1, f, da lei 4.504, de 30 de novembro.
O prazo para a Fazenda Publica impugnar os embargos tambm de trinta
dias. A oposio de embargos suspende a execuo , embora isso no esteja
expresso na lei especial, mas decorra do texto do art.739, par. 1, do CPC, que
se aplica subsidiariamente. O rgo competente para julgar e processar a
execuo fiscal ser primeiramente o Juiz Federal de 1 instancia da Seo
Judiciaria onde tiver domiciliado o executado, ou, ento o Juiz Estadual da
comarca de seu domicilio, se no houver a sede do Juzo Federal, isto de
acordo com o art. 109, pargrafo 1 e 3 da CF, e na hiptese do domicilio ser
incerto ou desconhecido aplica-se o art. 578 do CPC.
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Ao Cautelar Fisco
A ao cautelar fiscal, so pode ser impetrada contra sujeito passivo de credito
tributrio ou no tributrio, tendo como objetivo tornar indiponivel os bens do
contribuinte, sendo cabveis de acordo com as hipteses previstas na lei
8.397/92, e antes ou no curso da ao de execuo fiscal. Essa ao da
ssatisfao quem prope a Fazenda Publica e quando concedida a liminar os
bem do requerido ficam indisponvel ate o limite da satisfao da obrigao. E
para conceder esta liminar no h necessidade da justificao prvia da
Fazenda Publica, isto de acordo com o art. 7 da lei. Esta medida cautelar
quando preparatria, a Fazenda Publica tem 60 dias para ajuizar a execuo,
sob pena de cesso de sua eficcia. Quando a concesso de alguma garantia
por parte do sujeito passivo da ao, a medida pode sim ser substituda por
alguma garantia correspondente ao valor da prestao fazendria, e tambm
pode ser ainda revogada ou modificada.

Concluso
As aes fiscais exercidas pelo Fisco, ou pelo contribuinte demonstradas neste
trabalho, apresentam-se em linhas gerais. Claro, que devido complexidade
jurdica da matria exposta, o que demandaria uma maior pesquisa e empenho
tcnico para trazer a baila questes to pertinentes a rea jurdica. Entender a
mecnica tributaria, as suas possibilidades e impossibilidades tcnicas nos
remete ao funcionamento da maquina publica como um todo, desmistificando o
olhar superficial de quem coloca o contribuinte como mero espectador diante
das imposies da Fazenda Publica, como se o mesmo no encontrasse a seu
favor mecanismos tcnicos jurdico-fiscais para concretizar direitos garantidos
pela legislao pertinente. Importante e salutar discusso para o entendimento
e melhor funcionamento dos deveres impostos bem como na defesa dos
direitos adquiridos.