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RESUMO
O redirecionamento da execuo fiscal aos scios administradores de sociedades limitadas
um tema que traz diferentes entendimentos na doutrina e jurisprudncia. Nesta hiptese, o
tema proposto diz respeito forma pela qual deve ser contado o prazo prescricional
intercorrente na ao de execuo fiscal, mais especificamente o incio da contagem deste
prazo, quando foi constatada a dissoluo irregular da sociedade executada. Esta modalidade
de prescrio traz entendimentos diversos quanto ao seu termo a quo. Em regra, a prescrio
intercorrente teria previso de iniciar-se com o despacho que ordena a citao da pessoa
jurdica. Porm, quando falamos em dissoluo irregular da sociedade limitada no decorrer da
ao de execuo fiscal, nascem dvidas quando deve iniciar sua contagem. Nesse norte,
surge a questo de qual o marco inicial para a contagem do prazo da prescrio intercorrente,
no caso da hiptese prevista no art.135, III, do Cdigo Tributrio Nacional vir a ocorrer aps
o despacho que ordenar a citao da pessoa jurdica na ao de execuo fiscal?
PALAVRAS-CHAVES: 1. Dissoluo irregular; 2.
Execuo fiscal; 3. Prescrio
intercorrente; 4. Redirecionamento; 5. Sociedade limitada.
ABSTRACT
Ps-graduanda em Cincias Penais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul/PUCRS. Psgraduanda em Direito Pblico pela Faculdade IDC. Graduada em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica
do Rio Grande do Sul/PUCRS. Advogada regularmente inscrita na OAB/RS sob o nmero 84736. Endereo
eletrnico: francini_fischer@hotmail.com.
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Ps-graduanda em Advocacia Trabalhista pela Universidade Anhanguera UNIDERP . Graduada em Direito
pelo Centro Universitrio Franciscano (UNIFRA). Advogada regularmente inscrita na OAB/RS sob o nmero
89344. Endereo eletrnico: pricilatomasi@hotmail.com.
INTRODUO
A Unio defende que no se pode aplicar a mesma soluo para diferentes casos,
tendo em vista que, no momento em que verificada a dissoluo irregular da sociedade
limitada no curso da execuo fiscal, que deve iniciar a contagem do prazo da prescrio
intercorrente. Tal argumento baseado no principio da actio nata, segundo o qual s se inicia
a contagem da prescrio ou decadncia quando o titular do direito violado toma
conhecimento do fato que lhe trouxe tal direito.
Diante da controvrsia destes entendimentos, faz-se necessrio o estudo de alguns
dos institutos relativos ao assunto em debate, para que o problema seja entendido como um
todo. Assim, fica manifesta a necessidade de uma apreciao mais esmiuada da situao
peculiar da dissoluo da sociedade limitada no curso da execuo fiscal, para que com isso
se vislumbre com maior clareza cada entendimento, e se verifique qual o termo a quo do
prazo prescricional intercorrente mais adequado para a situao proposta.
A abordagem do tema proposto para este trabalho dar-se- com a utilizao do
mtodo dialtico e do mtodo dedutivo com embasamento doutrinrio, jurdico e
jurisprudencial, visto que sero vislumbradas divergncias doutrinrias, de interpretao e de
jurisprudncias sobre o tema e haver anlise e interpretao do princpio da actio nata,
retirando-se dele, atravs de julgados, as devidas concluses.
O mtodo de procedimento usado no presente estudo ser o mtodo comparativo,
pois sero realizadas comparaes com a finalidade de verificar semelhanas e explicar
divergncias entre as diversas posies de julgados e doutrina, e a partir disso, chegar a uma
concluso final.
A execuo fiscal regida primeiramente pela lei 6.830 de 1980 (Lei de Execues
Fiscais) e subsidiariamente pelo Cdigo de Processo Civil. Esta serve para a cobrana judicial
da dvida ativa da Fazenda Pblica. A lei 4.320 de 1964 que regula as normas de direito
financeiro da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, traz as dvidas tributrias e no
tributrias que se enquadram como tal, ou seja, dvida ativa com base no o art. 2 da lei 6.830,
aquela conceituada pelo artigo 39 da lei 4.320, com as alteraes introduzidas pelo decretolei 1.735 de 1979. Em outras palavras qualquer valor devido Unio, Estados, Distrito
Federal ou Municpios, desde que tal cobrana seja atribuda em lei.
Presume-se liquida e certa a dvida ativa quando regularmente inscrita. Esta presuno pode ser suprimida quando houver alguma prova conclusiva em favor do executado. Esta
um ato de controle administrativo da legalidade, onde verifica-se liquidez e certeza do crdito, como j visto.
Portanto, a inscrio de crditos em Dvida Ativa representa contabilmente um fato
permutativo resultante da transferncia de um valor no recebido no prazo estabelecido, dentro do prprio Ativo, contendo, inclusive, juros e atualizao monetria ou
quaisquer outros encargos aplicados sobre o valor inscrito em Dvida Ativa. (Ministrio da Fazenda. Secretaria do Tesouro Nacional, 2004)
No ocorrendo nenhuma das hipteses trazidas acima (pagamento e garantia da execuo), poder haver penhora de algum bem do executado, na ordem dos bens elencados no
artigo 11 da lei 6830, neste caso, aplica-se tambm, subsidiariamente, os artigos 649, 650 e
651 do Cdigo de Processo Civil.
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem:
I - dinheiro;
II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa;
III - pedras e metais preciosos;
IV - imveis;
V - navios e aeronaves;
VI - veculos;
VII - mveis ou semoventes; e
VIII - direitos e aes .(Lei n 6.830, 1980)
2. A RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA
O termo responsabilidade, por si s, traz a ideia de que uma pessoa deve responder
perante outras pelos atos por ela, ou por terceiros, praticados.
Tem-se configurada responsabilidade tributria, nos termos do artigo 128 do Cdigo
Tributrio Nacional quando a lei atribui terceiro a responsabilidade pelo crdito tributrio.
Este responsvel, chamado responsvel tributrio, deve estar ligado obrigao tributria para
que possa ter condies fticas para proceder ao recolhimento do tributo ou, ainda, ter meios
de exigir que o tributo seja adimplido pelo contribuinte. Porm, preciso demonstrar no
presente estudo as particularidades da responsabilidade tributria.
Como leciona Juliana Furtado Costa Araujo, Procuradora da Fazenda Nacional:
Quando falamos em responsabilidade tributria, o dever obrigacional do terceiro,
chamado responsvel, de arcar com o cumprimento da prestao surgir da
ocorrncia no mundo social de um fato lcito ou ilcito por ele praticado, que no se
confunde com o fato jurdico tributrio, sendo este, porm, imprescindvel ao
nascimento da relao jurdica entre o sujeito ativo e o responsvel. (ARAUJO,
2007)
Nesses termos, verifica-se que, em Direito Tributrio, a Lei (arts 128 a 138 do CTN)
j prev quem ser o obrigado ao adimplemento da obrigao tributria. Tal
atribuio de responsabilidade, entretanto, no constitui desconsiderao de
personalidade jurdica, propriamente dita, uma vez que, exceo do disposto nos
arts. 135 e 137, no se questiona se a sociedade foi utilizada para a prtica de atos
contrrios ao direito, sendo a responsabilidade atribuda, ex lege, independentemente
da verificao de abuso por parte do obrigado. (VAZ, 2003. p.84)
O artigo 135 do Cdigo Tributrio Nacional insere-se juntamente com o artigo 134, na
seo que disciplina a responsabilidade de terceiros, como possvel observar:
Art 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes
tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei,
contrato social ou estatutos:
I - as pessoas referidas no artigo anterior;
II - os mandatrios, prepostos e empregados;
III- os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
(Cdigo Tributrio Nacional, 1966)
Porm, esta regra geral comporta algumas excees, dentre elas a responsabilidade do
scio administrador por crditos tributrios da sociedade limitada, quando h atos com
excesso de poderes ou infrao de lei, contrato ou estatutos.
Ademais, a redao do artigo 135, inciso III no traz a palavra scios. Dessa forma,
no possvel direcionar a execuo fiscal para um scio qualquer da sociedade devedora, e
sim, somente para aqueles que possuem uma situao de comando na empresa, e ainda, que a
sua conduta tenha sido praticada de modo a causar prejuzo tanto empresa como ao Fisco.
Nesse mesmo sentido, Manoel de Queiroz Pereira Calas:
Rigorosamente falando, o art. 135, III, do Cdigo Tributrio Nacional no disciplina
a responsabilidade dos scios por dvidas fiscais, mas sim a responsabilidade dos
administradores de sociedade limitada por tais dbitos. O scio da limitada, pela
simples circunstncia de ostentar tal status, no responde pessoalmente com seu
patrimnio pelas dvidas fiscais da sociedade.( CALAS, 2003, p.93).
4. A PRESCRIO TRIBUTRIA
Com isso, nota-se que de cinco anos o prazo para a Fazenda Pblica ingressar com
a execuo fiscal, em face do devedor. A saber, a execuo fiscal, segundo o Manual de Execuo Fiscal do Conselho da Justia Federal o processo para exigncia de crditos da Fazenda Pblica (neste caso da Unio) e formado por um conjunto de atos sucessivos e coordenados destinados realizao do direito, consubstanciado no ttulo executivo. Esta se inicia
com o despacho que ordena a citao, que conforme artigo 213 do CPC, o ato pelo qual se
chama a juzo, o ru ou interessado a fim de se defender, e com o despacho que ordena a
citao que a prescrio tributria interrompida.
O crdito tributrio o vinculo jurdico de natureza obrigacional, por fora do qual o
Estado (sujeito ativo) pode exigir do particular, contribuinte ou responsvel (sujeito passivo),
o pagamento do tributo ou da penalidade pecuniria (objeto da relao obrigacional). A execuo do referido crdito se d atravs da Lei 6.830/80 de Execues Fiscais , que confere
Fazenda Publica procedimento especial para a realizao de seu crdito.
Consoante
dico
do
art.
174
do
Cdigo
Tributrio
Nacional
A prescrio intercorrente vem como uma forma de punio para a Fazenda Nacional
que aps ingressar com a execuo fiscal, abandona o feito. sabido que a Fazenda Nacional
no pode abandonar a execuo fiscal aps o despacho que ordena a citao do devedor, pois
passados cinco anos, ser penalizada com a aplicao do instituto da prescrio intercorrente
e, assim, ser extinto seu crdito tributrio.
Tal nasceu com a alterao trazida pelo artigo 6 da Lei n 11.051 de 29 de dezembro
de 2004, onde este trouxe o 4ao artigo 40 da Lei n 6.830/80, verificando-se, tambm, que a
inrcia deve decorrer do comportamento exclusivo da Fazenda Pblica e nunca de terceiros
interessados, como posiciona-se o Supremo Tribunal Federal:
Suspensa a execuo pela ao de cognio, que a natureza jurdica dos embargos
do devedor, no h que se pretender que aquela - a execuo suspensa - sofra os
efeitos da prescrio intercorrente pela demora desta , em que o autor o executadoembargante e o ru exeqente, ou de prtica de ato judicial.
Logo, mesmo aps iniciada a ao, a exequente, Fazenda Pblica, no possui tempo
indeterminado para promover a satisfao do crdito tributrio. A inrcia da exequente
possibilita a aplicao do instituto da prescrio intercorrente e a consequente extino do
feito. Sobre este instituto, assim doutrina o Procurador do Estado do Mato Grosso, Dr. Bruno
Resende Rabello:
O Cdigo atual, semelhana do anterior, elenca a citao como uma das causas
interruptivas da prescrio, dispondo que essa voltaria a correr do ato interruptivo ou
do ltimo ato do processo que a interrompeu. No obstante a clareza da norma,
doutrina e jurisprudncia criaram a figura da prescrio intercorrente, com
fundamento na inrcia do suposto titular do direito em no praticar os atos
processuais que lhe incumbiam, deixando o processo paralisado por lapso de tempo
superior ao fixado para o exerccio da pretenso. Evidentemente, a paralisia do
processo que daria causa prescrio seria somente aquela imputvel ao autor. O
STJ sempre refutou a ideia de prescrio intercorrente nos casos em que a
paralisao do processo pudesse ser atribuda deficincia dos servios forenses ou
ao prprio beneficirio da prescrio, como na hiptese de reteno indevida dos
autos. (RABELLO, 2005. p. 994)
5.
ensina que a pretenso surge com a violao de um direito e com o surgimento da pretenso
comea a fluir o prazo de prescrio.
Existem pelo menos duas teorias sobre o incio da contagem do prazo da prescrio
intercorrente. Uma que h algum tempo era a nica considerada pelo STJ, onde o termo a quo
da prescrio intercorrente deveria iniciar sempre com o despacho que ordena a citao da
pessoa jurdica, e outra sustentada pela Fazenda Nacional, hoje, por vezes, admitida pelo STJ,
que o prazo prescricional intercorrente deve iniciar com o surgimento da pretenso, ou seja,
deve-se aplicar o principio da actio nata.
O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, por sua vez, tambm se posicionou no
mesmo sentido:
APELAO CVEL. DIREITO TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL.
EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. ICMS. CITAO DO SCIO, EM
REDIRECIONAMENTO, DEPOIS DO DECURSO DE CINCO ANOS DA
CITAO DA PESSOA JURDICA. PRESCRIO INTERCORRENTE
CONFIGURADA. A prescrio para a cobrana do crdito tributrio somente se
interrompe com a citao vlida do devedor na execuo fiscal. A partir de ento,
recomea a fluir o prazo prescricional, de modo que, decorridos mais de cinco anos
sem efetiva satisfao do crdito tributrio aps a citao da empresa, impe-se o
reconhecimento da prescrio intercorrente, uma vez que o crdito tributrio no
pode ser cobrado indefinidamente. Inteligncia do art. 174 do CTN, na redao
anterior LC n 118/05, tratando-se de execuo ajuizada anteriormente sua
vigncia. Precedentes do TJRS. A prescrio intercorrente tem como termo inicial a
constituio do crdito tributrio ou citao da pessoa jurdica, no se interrompendo
pelo conhecimento da dissoluo irregular da sociedade ou do pedido de
redirecionamento da execuo, nos termos do artigo 174 do CTN. Precedentes do
TJRS e STJ. Apelao a que se nega seguimento.
O princpio da actio nata defendido pela Unio, aplicado ao tema desse estudo no
sentido de que na dissoluo irregular, quando ocorrida aps o incio da execuo fiscal, que
surge a pretenso da Fazenda Pblica cobrar seu crdito fiscal. Pretenso essa que nasce com
a possibilidade de redirecionamento da execuo fiscal ao scio administrador que cometeu o
ato ilcio. Nesse mesmo sentido, doutrina Marcelo Colombelli Mezzomo:
Em termos de prescrio, a fim de mantermos uma situao de equilbrio, devemos
considerar a actio nata. No pode haver prescrio se no h possibilidade de ao,
e esta, em alguns casos de responsabilizao, somente verte aps o feito encontrar-se
em andamento, qui com prescrio, inclusive intercorrente, em vias de ocorrncia.
Considerar-se, simplesmente, as datas de constituio do crdito ou de citao do
devedor principal, pode conduzir situaes onde potencialmente so chanceladas
atividades de burla. Infelizmente a litigncia de m-f no um instituto cuja
aplicao faa parte da tradio de nosso processo civil.
Aplicando-se a actio nata como princpio retor do termo a quo da prescrio,
chegamos a um ponto onde impera a razoabilidade e no se deixa margem para
utilizao dos mecanismos processuais para fins ilcitos ou moralmente condenveis.
(MEXXOMO, 2005)
Ante o exposto, de acordo com o tema proposto, j possvel afianar qual seria, na
acepo jurdica, a melhor teoria para a Fazenda Pblica, a ser aplicvel ao incio do prazo
prescricional, nos processos de execuo fiscal, nos quais h pedido de redirecionamento do
feito ao scio administrador da sociedade limitada, em razo de sua dissoluo irregular. Dessa forma, passamos concluso do presente trabalho.
CONCLUSO
A anlise dos institutos trazidos pelo presente artigo essencial para a compreenso
da problemtica como um todo, para que assim seja possvel analisar qual a posio mais adequada para a situao proposta.
A primeira teoria vista, foi por um bom tempo a mais aceita pela jurisprudncia. Segundo esta, o despacho que ordena a citao da pessoa jurdica interrompe a prescrio em
relao ao responsvel tributrio pelo dbito fiscal e, dessa forma, a citao pessoal para o
redirecionamento dever ocorrer dentro do prazo de cinco anos para que no seja decretada a
prescrio intercorrente. Ao se aplicar a teoria de que a prescrio intercorrente deve sempre
iniciar com o despacho que ordena a citao da empresa, abrem-se brechas para que a mesma,
devedora da execuo fiscal, use tal prescrio para livrar-se do crdito tributrio. Essa prtica
beneficia todo tipo de ardil processual com o propsito de fraudar a execuo, atravs de prolongamentos do processo e que com isso seja ultrapassado o prazo de cinco anos e ento decretada a prescrio intercorrente.
A segunda teoria estudada diz respeito aplicao do princpio da actio nata. Esta
teoria defendida pela Fazenda Nacional, e leciona que no se pode aplicar indistintamente o
incio da prescrio intercorrente a partir o despacho que ordena a citao da pessoa jurdica,
tendo em vista que a prescrio tem inicio com o nascimento da pretenso. Com base neste
princpio, se somente depois de transcorridos cinco anos ocorrer a situao que d ensejo ao
redirecionamento da ao por dissoluo societria irregular, que surge a possibilidade de
execuo contra o scio administrador, e este deve ser o termo a quo do prazo prescricional
intercorrente. Nesse norte, enquanto no ficar caracterizada a dissoluo irregular, no surge a
pretenso do redirecionamento.
sabido que, em regra, considera-se como termo a quo da prescrio intercorrente o
despacho que ordena a citao da pessoa jurdica, porm, h casos em que no se pode assim
considerar, pois cada caso apresenta suas peculiaridades. Nesse sentido, no se pode decretar
a prescrio intercorrente, instituto esse que para punio da inrcia da Fazenda Pblica,
quando esta pratica os atos necessrios para dar andamento ao processo. Para que seja caracterizada a prescrio intercorrente no basta o transcurso do prazo de cinco anos desde o despacho que ordena a citao da pessoa jurdica, mas faz-se necessrio que o processo de execuo fiscal tenha ficado paralisado por mais de cinco anos por desdia da exequente, no caso a
Unio.
Em regra, os scios das sociedades limitadas no respondem com seu patrimnio
pessoal em favor das dvidas das empresas. Quando h dissoluo irregular da sociedade, fica
caracterizado o disposto no artigo 135, III do Cdigo Tributrio Nacional e assim abre a possibilidade de redirecionamento da execuo fiscal ao scio administrador. Tal possibilidade
no existia antes da dissoluo irregular, a qual considerada um ato ilcito, pois o scio administrador de uma sociedade limitada somente pode responder com seu patrimnio pessoal
quando acarretar em uma responsabilidade de terceiros, como nos traz o artigo 135, III do
Cdigo Tributrio Nacional.
Portanto, quando a Fazenda Pblica no descuidou da execuo fiscal e no houve
paralisao injustificada da mesma, alm do redirecionamento ter ocorrido quando j esgotadas todas as possibilidades de reaver os dbitos da executada, no deve ser decretada a prescrio intercorrente e considerar como seu termo a quo o despacho que ordena a citao da
pessoa jurdica.
O prazo prescricional intercorrente deve ser contado respeitando o principio da actio
nata, ou seja, seu termo a quo deve ser quando surgiu a possibilidade de redirecionamento da
ao, desde que a Fazenda Nacional sempre tenha impulsionado a execuo como manda a
lei.
Dessa forma v-se que no razovel a contagem do prazo prescricional
intercorrente, de cinco anos, a partir o despacho que ordena a citao da pessoa jurdica, pois,
em alguns casos, como no tema proposto neste artigo, at que se esgotem todos os meios para
expropriao de bens do devedor principal, a Unio, sequer pode cogitar em pleitear o
redirecionamento da execuo, por ser esta uma responsabilidade subsidiria. Com isso, o
prazo prescricional deve ter como seu termo a quo a data que a Unio esgotou os meios de
garantir a execuo com os bens da pessoa jurdica e que se verificou a dissoluo irregular da
empresa executada.
Pelo exposto, tem se mostrado juridicamente mais adequada a aplicao do principio
da actio nata para que, com ele, seja contado como incio do prazo prescricional intercorrente,
a data de surgimento da pretenso do redirecionamento, no caso, quando verificada a dissolu-
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS