A jurisdio voluntria uma verdadeira prestao de tutela

jurisdicional. Afasta-se o entendimento que a jurisdio voluntria no

seria substitutiva da atividade das partes, pois esta caracterstica
imperativa no tocante alienao judicial de bens de incapazes.
No que se refere finalidade constitutiva da jurisdio voluntria, esta
no capaz de criar ou desenvolver direitos, mas apenas reconhece a
sua existncia. Dessa forma, aduz Alexandre Freitas Cmara (2010,
p.524):
Basta ver o que ocorre no divrcio consensual. O divrcio s
pode ser definido aps dois anos de separao de fato.
Completado este prazo, nasce o direito dissoluo do vnculo
conjugal. Pleiteando-se em juzo o divrcio consensual, cabe
ao juiz verificar se j existe o direito ao divrcio e, em caso
positivo, atuar tal direito, decretando a dissoluo do
casamento. A sentena ser, evidncia, constitutiva, mas
no poder criar direitos. Criar, isto sim, uma nova situao
jurdica, distinta da anterior, mas o far por estar atuando um
direito substancial preexistente.

Sobre a coisa julgada material, na jurisdio voluntria ausente tal

fenmeno, porque decorre de fato com contedo mnimo. Logo, o juiz
no declara a sua existncia, ento, na hiptese de falta do contedo
declaratrio, no pode ocorrer coisa julgada material.
Quanto ao seu procedimento, tem incio por ao pleiteada pelos
legitimados, a exordial deve ser preenchida com os requisitos genricos
do art. 282 do CPC. Em seguida, cabe ao juiz decidir o pedido no prazo
de dez dias, no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade
estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais
conveniente ou oportuna.
Com isso, segue o posicionamento de Donizetti (2011, p.1370):
Sntese do procedimento comum: (a) instaurao do
procedimento, pelo interessado, Ministrio Pblico ou por
ofcio; (b) citao de todos os interessados, intimao do
Ministrio Publico e da Fazenda Pblica, com prazo de dez dias
para resposta ou manifestao; (c) instruo, com ampla
liberdade de prova ao juiz; (d) prolao da sentena, no
estando o juiz adstrito ao critrio da legalidade prevista no art.
126 .

Desse modo, so processados nas condies reguladas da jurisdio

voluntria, os pedidos de emancipao; sub-rogao; alienao,
arrendamento ou onerao de bens dotais, de menores, de rfos e de
interditos alienao, locao e administrao da coisa comum; alienao
de quinho em coisa comum e extino de usufruto e de fideicomisso.
Alienao Judicial
o procedimento utilizado para alienao no curso do processo. Nesse
vis, assevera Alexandre Freitas Cmara (2010, p.529):
Utiliza-se o procedimento das alienaes judiciais em trs
situaes distintas: como meio de exercer funo cautelar
(quando os bens constritos judicialmente forem de fcil
deteriorao, estiverem avariados ou exigirem grande despesa
para sua guarda); como meio de resguardar interesses de
incapazes ou outros interesses que meream ateno especial
do ordenamento jurdico, que determina a alienao judicial
como forma vlida de disposio de bens; como meio de
extino de condomnio sobre coisas indivisveis.

Assim sendo, a alienao judicial ter natureza cautelar quando houver

um bem depositado judicialmente, como, por exemplo, arresto,
sequestro. Da mesma forma, o juiz poder autorizar, a alienao de
semoventes e outros bens de guarda dispendiosa, mas no o far se
alguma das partes se obrigar a satisfazer ou garantir as despesas de
conservao.
Quanto ao procedimento, ter incio por iniciativa das partes, inclusive,
o depositrio judicial legitimado para tal propositura. Nessa
concepo, dever o juiz ouvir o Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica,
logo, depois de juntar os pareceres da alienao judicial do bem, cabe
ao juiz determinar a avaliao do mesmo. Feita a avaliao, por perito
nomeado pelo juiz, o bem ser alienado em leilo pblico, pelo maior
lano, ainda que inferior ao da avaliao.
Na mesma compreenso, aduz Donizetti (2010, p.1371):
Consiste a alienao judicial num procedimento especial de
jurisdio voluntria, por intermdio do qual o Poder
Judicirio, em situaes especiais, agindo de ofcio ou
mediante requerimento da parte interessada, procede venda
de bens privados.

Tambm sero alienados em leilo, procedendo-se nos termos da

jurisdio voluntria, ao imvel que, na partilha, no couber no quinho
de um s herdeiro ou no admitir diviso cmoda, salvo se adjudicando
a um ou mais herdeiros acordes, a coisa comum indivisvel ou que, pela
diviso, se tornar imprpria ao seu destino, verificada previamente a
existncia de desacordo quanto adjudicao a um dos condminos, os
bens mveis e imveis de rfos nos casos em que a lei o permite e
mediante autorizao do juiz.
Da separao consensual
A separao consensual pode ser entendida como o ato pelo qual ocorre
o fim dos deveres de coabitao, fidelidade, como se o casamento
estivesse dissolvido.
Dessa forma, o Cdigo de Processo Civil estabelece requisitos do
aludido procedimento especial, como o consenso dos cnjuges, que o
casamento tenha celebrado h pelo menos dois anos. Diferente da
separao litigiosa, em que no exigido tempo para a dissoluo
conjugal.
Verificado os requisitos em comento, afasta-se a instaurao de
processo judicial pela falta de interesse necessidade.
Nesse sentido, salienta Cmara (2010, p,534);
Dispensa-se, porm, o processo judicial de separao
consensual (que no poder se instaurar por falta de
interesse- necessidade) quando no houver filhos incapazes do
casal, caso em que se celebrar o negcio jurdico de
separao consensual por escritura pblica, a ser lavrada em
notas de tabelio. Presentes os requisitos para a realizao
extrajudicial da separao consensual, no ser possvel sua
realizao em juzo, por falta de interesse- necessidade.

O procedimento est tipificado nos artigos. 1.120 a 1.221 do CPC, o

autor dever preencher os requisitos genricos da petio inicial,
tambm ser necessrio descrio dos bens do casal, o regime de
bens, o acordo quanto guarda dos filhos menores, regime de visitas e
o valor dos alimentos.
Conforme o disposto no art. 1.122, apresentada petio ao juiz, este
verificar se ela preenche os requisitos exigidos nos dois artigos
antecedentes; em seguida, ouvir os cnjuges sobre os motivos da
separao consensual, esclarecendo-lhes as consequncias da
manifestao de vontade.

Assim, o Ministrio Pblico ser ouvido no prazo de cinco dias, em

seguida, o juiz profere a homologao da separao por sentena.
Quanto sentena, esta classificada como constitutiva, pois os seus
efeitos no extingue a relao jurdica, mas apenas modifica. Cabe
destacar que, somente aps os trnsito em julgado que ocorrem os
efeitos da sentena.
Como se v, a sentena que modifica a relao jurdica ser averbada
no registro civil, e havendo bens imveis na serventia competente.
No que tange a separao judicial, ora revogada pela Lei do Divrcio
(Lei n.6.515 de 1977) as partes podem a qualquer tempo, no curso da
separao judicial, Ihe requererem a converso em separao
consensual, caso em que ser observado o disposto no art. 1.121 e
primeira parte do 1o do artigo 1.122 desse mesmo cdigo.
necessrio vislumbrar que, na separao e no divrcio consensual,
no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os
requisitos legais quanto aos prazos, podero ser realizados por escritura
pblica, da qual constaro as disposies relativas descrio da
partilha dos bens comuns, penso alimentcia e, ainda, ao acordo
quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou
manuteno do nome adotado quando se deu o casamento.
Por fim, vale ressaltar que, a escritura pblica no depende de
homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil. O
Cdigo de Processo Civil exige para lavrar a escritura pblica a presena
de um advogado comum ou advogados de cada um dos contraentes ou
por um defensor pblico, conforme o art. 1.224-A, 1 do CPC.
Dos Testamentos e Codicilos
O procedimento dos testamentos e codicilos regulado pelos arts.1.125
a 1.141, todos do CPC. Nessa linha, o codicilo um ato de ltima
vontade, datado e assinado, pelo qual uma pessoa faz determinadas
disposies.
No tocante ao testamento, aduz Caio Mrio da Silva Pereira (1990,
p.130): Testamento o ato pelo qual uma pessoa dispe de seus bens
para depois de sua morte, ou faz outras declaraes de ltima vontade.
Inicia-se o procedimento, com a apresentao em juzo do testamento.
A partir desse ato, cada forma de testamento ter um procedimento
diferente.
Conclusos os autos, o Ministrio Pblico dever ser ouvido pelo juiz, que
aps esta formalidade, mandar arquivar e cumprir o testamento.

No testamento particular, sero intimados para a inquirio os herdeiros

necessrios, o testamenteiro e Ministrio Pblico.
Quanto competncia, assim leciona Cmara (2010, p, 541):
Tem-se entendido em doutrina que a competncia para o
procedimento destinado a dar cumprimento s disposies de
ltima vontade do juzo do lugar onde se achar o
apresentador do documento. No h, pois, qualquer vinculao
entre o juzo do processo de cumprimento do testamento ou
codicilo e o juzo do processo de inventrio e partilha, sendo a
medida pleiteada atravs do procedimento que ora se examina
de ndole urgente, principalmente se houver disposies
acerca do funeral.
Por fim, a respeito da sentena que pe fim ao procedimento de ltima
vontade, com o acolhimento da pretenso do autor, o juiz, ento,
resolve o objeto do processo. Nesse caso, ordenar que seja efetivado o
codicilo ou testamento.
interessante destacar a natureza jurdica do codicilo. Segundo De
Plcido e Silva (2008, p. 162): Codicilo derivado do latim codicillus,
o mesmo que codiculus, diminutivo de codex, e significando a
originariamente tabuinhas para escrever, passou a significar memria
ou escrito.
Arrecadao de Herana Jacente
A competncia para o procedimento da herana jacente do foro do
ltimo domiclio do autor da herana. No caso de inaplicao da regra
do art.1.142 do CPC, aplicam-se, a regra geral do art. 96 do Cdigo de
Processo Civil, assim redigido, o foro do domiclio do autor da herana,
no Brasil, o competente para o inventrio, a partilha, a arrecadao, o
cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes em que
o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro.
No tocante a legitimidade, o procedimento especial ora analisado, pode
ser instaurado de ofcio, tambm, o Ministrio Pblico, a Fazenda
Pblica, pode, ainda, d incio ao procedimento da arrecadao de
herana jacente.
Nessa esteira, salienta Cmara (2010,p.547):
Instaurado o processo, ex officio ou por provocao de algum
legitimado, deve o juiz determinar a arrecadao dos bens que
compem a herana jacente. No provimento inicial, o juiz
nomear um curador, a quem caber a aguarda e
administrao da herana jacente.

Conforme preceitua o art. 1.150 do CPC, durante a arrecadao o juiz

inquirir os moradores da casa e da vizinhana sobre a qualificao do
falecido, o paradeiro de seus sucessores e a existncia de outros bens,
lavrando-se de tudo um auto de inquirio e informao.
Encerrada a arrecadao, o juiz mandar expedir edital, que ser
estampado trs vezes, com intervalo de trinta dias para cada um, no
rgo oficial e na imprensa da comarca, para que venham a habilitar-se
os sucessores do finado no prazo de seis meses contados da primeira
publicao.
Quanto sentena, os herdeiros e credores somente podero ajuizar o
reconhecimento de seus direitos por meio da ao de petio de
herana ou ao de cobrana.
Cabe ao curador, a administrao e guarda da herana jacente at a
respectiva entrega ao sucessor legalmente habilitado, ou at a
declarao de vacncia, caso em que ser incorporada ao domnio da
Unio, do Estado ou do Distrito Federal.
Passado um ano da publicao do edital de convocao dos sucessores
do autor da herana jacente, sem qualquer habilitao dos mesmos,
dever o juiz proferir sentena declaratria da vacncia da herana.
Conforme entende Donizetti (2010, p.1407):
A sentena de vacncia no transfere, de imediato, o domnio
dos bens vacantes ao domnio do Poder Pbico; fica este
apenas como depositrio dos bens,na expectativa de devolvlos ao verdadeiro titular. Entretanto, decorridos cinco anos da
abertura da sucesso, os bens arrecadados passaro
definitivamente ao domnio da pessoa de direito pblico por
lei.
Por fim, conforme preceitua o art.1555 do CPC, o juiz poder autorizar
a alienao: de bens mveis, se forem de conservao difcil ou
dispendiosa; de semoventes, quando no empregados na explorao de
alguma indstria; de ttulos e papis de crdito, havendo fundado receio
de depreciao; de aes de sociedade quando, reclamada a
integralizao, no dispuser a herana de dinheiro para o pagamento;
de bens imveis: a) se ameaarem runa, no convindo reparao; b)
se estiverem hipotecados e vencer-se a dvida, no havendo dinheiro
para o pagamento.
Arrecadao dos Bens dos Ausentes

Conceitua-se ausncia, segundo Monteiro apud Cmara (2010, p.553):

Considera-se ausente aquele que, devido ao seu desaparecimento,
declarado tal por ato do juiz.
Quanto ao procedimento, necessrio que a pessoa tenha desaparecido
de seu domiclio, sem que dela haja qualquer notcia, preciso que o
desaparecido tenha deixado bens e que no exista administrador para
zelar esses bens.
O juzo do foro do ltimo domiclio do ausente o competente para
processar e julgar tal demanda pleiteada. importante destacar que no
caso de bens que se encontram fora no juzo deprecado, dever o juiz
da causa determinar, quando for o momento adequado, a expedio de
carta precatria ( CMARA, 2010, p.554).
Quanto ao procedimento, inicia-se com a arrecadao dos bens dos
ausentes, por iniciativa do juiz, do Ministrio Pblico ou de outro
interessado. Em seguida, o juiz declarar e mandar arrecadar os bens.
Feita a arrecadao, o juiz mandar publicar editais durante um ano,
reproduzidos de dois em dois meses, anunciando a arrecadao e
chamando o ausente a entrar na posse de seus bens.
No que se refere curadoria, cessa-se pelo comparecimento do
ausente, do seu procurador ou de quem o represente, pela certeza da
morte do ausente e pela sucesso provisria. A sentena que
determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeito seis
meses depois de publicada pela imprensa, mas, logo que passe em
julgado, se proceder abertura do testamento, se houver, e ao
inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.
A sucesso provisria se converte em definitiva ou cessar pelo
reaparecimento do ausente ou por sua converso definitiva, quando
houver a confirmao da morte do ausente, aps dez anos do trnsito
em julgado da sentena de abertura da sucesso provisria, ou quando
contar o ausente com oitenta anos de idade, e tiverem nos ltimos
cinco anos passados sem notcias.
Arrecadao das Coisas Vagas
Aquele que achar coisa alheia perdida, no encontrando o legtimo dono
ou possuidor, entregar autoridade policial ou judiciria. Assim, define
o art.1.170 do CPC, aquele que achar coisa alheia perdida, no Ihe
conhecendo o dono ou legtimo possuidor, a entregar autoridade
judiciria ou policial, que a arrecadar, mandando lavrar o respectivo
auto, dele constando a sua descrio e as declaraes do inventor.

No que tange a legitimidade, a doutrina entende que o legitimado a

provocar a jurisdio o inventor, ou seja, aquele que encontrou a coisa
perdida.
Por fim, havendo fundada suspeita de que a coisa foi criminosamente
subtrada, cabe autoridade policial converter a arrecadao em
inqurito, sendo que competir ao juiz criminal mandar entregar a coisa
a quem provar que o dono ou legtimo possuidor.
Curatela dos Interditos
A interdio o procedimento judicial pelo qual se declara a
incapacidade por anomalia ou prodigalidade. Com o brilhantismo do que
lhe peculiar, sintetiza Cmara (2010,p.563): A interdio , pois, a
via processual adequada para, reconhecendo-se a incapacidade,
instituir-se a curatela do interdito.
Tem-se legitimidade, o pai, a me ou tutor do interditando, pelo
cnjuge ou qualquer parente at o quarto grau na linha transversal, e
pelo Ministrio Pblico.
No havendo previso expressa no Cdigo de Processo Civil a respeito
da competncia da interdio, deve-se aplicar a regra genrica do art.
94 do mesmo diploma legal.
Quanto ao procedimento, inicia-se pela interposio, em juzo, por meio
de petio inicial, evidente que o autor deve preencher os requisitos
do art. 282 e especificar os fatos que condicionam a sua legitimidade.
Conforme estabelecido no art.1.180 na petio inicial, o interessado
provar a sua legitimidade, especificar os fatos que revelam a
anomalia psquica e assinalar a incapacidade do interditando para
reger a sua pessoa e administrar os seus bens.
No que tange a sentena, de natureza constitutiva, pois visa
constituio de uma relao jurdica antes inexistente.
Tambm, nesse raciocnio, Donizetti (2010,p.1414) aduz que:
(...) a sentena que decreta a interdio no cria a
incapacidade, tem ela natureza constitutiva, posto que, em
face da presuno legal de capacidade, modifica a esfera
jurdica do interditando, impossibilitando-o de reger a sua
pessoa e os seus bens (...).
Sobre o levantamento da interdio, pode ocorrer por meio de nova
causa pedir, assim o procedimento regulado conforme o art.1.186
1o do CPC, pedido de levantamento poder ser feito pelo interditado e

ser apensado aos autos da interdio. O juiz nomear perito para

proceder ao exame de sanidade no interditado e aps a apresentao
do laudo designar audincia de instruo e julgamento
Organizao e Fiscalizao das Fundaes
O interessado submeter o estatuto da fundao ao Ministrio Pblico,
que deve observar se o ato de instituio respeitou as bases da
fundao. Feito o pedido, o rgo do Ministrio Pblico, no prazo de
quinze dias, aprovar o estatuto, e indicar as modificaes que
entender necessrias ou Ihe denegar a aprovao.
Dessa forma, assevera Cmara (2010, p.572):
Na hiptese de o Ministrio Pblico indicar modificaes a
serem feitas no estatuto, ou rejeitar sua aprovao, poder o
interessado demandar em juzo o suprimento de sua
aprovao. Desnecessrio dizer que a hiptese de demanda
autnoma, e no de recurso ao juiz, como equivocadamente
afirma o art. 65 do Cdigo Civil de 2002.

Quanto extino das fundaes, aduz o aludido art. 1.204 do CPC,

qualquer interessado ou o rgo do Ministrio Pblico promover a
extino da fundao quando; se tornar ilcito o seu objeto; for
impossvel a sua manuteno; se vencer o prazo de sua existncia.
Como se percebe, a sua extino deve ser por sentena, e seguir o
procedimento especial da jurisdio voluntria. Com o fim da fundao,
sua massa patrimonial ser incorporada ao de outra fundao, desde
que tenha os mesmos fins sociais. Desse modo, leciona Donizetti
(2009,p.1417):
a sentena que acolher o pedido de extino
determinar o destino dos bens da fundao
conforme estiver estipulado no ato constitutivo, ou,
se omisso este, ordenar que os bens sejam
incorporados
a
outras
fundaes
que
se
proponham a fins iguais ou semelhantes.
DONIZETTI, Elpdio. Curso Didtico de Direito
Processual Civil, p.1417.

Especializao da Hipoteca Legal

Segundo Cmara (2010, p.575): a hipoteca uma antecipao da

penhora, atravs da qual se afeta um bem imvel a uma futura
execuo por quantia certa, como meio de previamente garantir o juiz.
O Cdigo Civil estabelece os casos de hipoteca legal no artigo 1.489,
assim disposto:
A lei confere hipoteca s pessoas de direito pblico
interno (art. 41) sobre os imveis pertencentes aos
encarregados
da
cobrana,
guarda
ou
administrao dos respectivos fundos e rendas;
aos filhos, sobre os imveis do pai ou da me que
passar a outras npcias, antes de fazer o
inventrio do casal anterior; ao ofendido, ou aos
seus herdeiros, sobre os imveis do delinquente,
para satisfao do dano causado pelo delito e
pagamento das despesas judiciais; ao coerdeiro,
para garantia do seu quinho ou torna da partilha,
sobre o imvel adjudicado ao herdeiro preponente;
ao credor sobre o imvel arrematado, para
garantia do pagamento do restante do preo da
arrematao.
Quanto ao procedimento, regulado nos artigos, a saber: 1.205 a
1.210 do CPC, trata-se do procedimento adequado para a hipoteca legal
e sua especializao. No que tange a competncia, definida no juzo
do lugar em se encontrar o imvel.
O devedor o grande legitimado sobre os bens que deve incidir o
direito real de garantia. A doutrina entende que o Ministrio Pblico tem
legitimidade para tal propositura, uma vez que, se admite sua
legitimidade quando a hipoteca legal decorrer de tutela, curatela ou
delinquentes.
Neste tocante, entende Cmara (2010, p.577) :
Tem-se admitido, tambm, a instaurao do
processo por ato do Ministrio Pblico, afirmando
ser possvel a instaurao do processo por
demanda ajuizada pelo parquet apenas se a
hipoteca legal for decorrncia de tutela ou curatela
(por fora do dispositivo no art. 1.118, pargrafo
nico, do CPC) ou no caso de especializao de
hipoteca legal sobre bens do delinquente(com base
nos arts.134 e 142 do Cdigo de Processo Penal).
Esta ltima nos parece a melhor posio. No
parece razovel admitir-se a existncia de uma
legitimidade genrica do parquet para promover a

especializao da hipoteca legal se h casos em

que a lei expressamente prev tal legitimidade
(sob pena de se considerar inteis os dispositivos
que atribuem ao Ministrio Pblico a legitimidade
para demandar a especializao da hipoteca legal).
Assim sendo, entendemos que o Ministrio Pblico
s poder demandar a especializao da hipoteca
nos casos, anteriormente referidos, em que a
garantia incide sobre os bens dos tutores,
curadores ou delinquentes.
Por fim, vale destacar alguns comentrios sobre a sentena, no
julgamento da especializao da hipoteca, a natureza jurdica da
sentena constitutiva, pois reflete um gravame sobre os bens do
devedor.
Neste sentido, prev o art. 1.207 do Cdigo de Processo Civil, a saber:
sobre o laudo manifestar-se-o os interessados no
prazo comum de 5 (cinco) dias. Em seguida, o juiz
homologar ou corrigir o arbitramento e a
avaliao; e, achando livres e suficientes os bens
designados, julgar por sentena a especializao,
mandando que se proceda inscrio da hipoteca.
Pargrafo
nico.
Da
sentena
constaro
expressamente o valor da hipoteca e os bens do
responsvel, com a especificao do nome,
situao e caractersticos.
Contudo, tal deciso deve ser registrada no Cartrio de Registros de
Imveis, e conter a indicao do valor da hipoteca, nomes e
caractersticas do imvel hipotecado.

REFERNCIAS

CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, vol

II, 16ed, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.

DONIZETTI, Elpdio. Curso Didtico de Direito Processual Civil.

14ed. So Paulo: Atlas, 22010.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, 8ed.,Rio
de Janeiro:Forense, 1990.
SILVA, De Plcido. Vocabulrio Jurdico Conciso. 1ed.Rio de Janeiro:
Forense,2008.