LFG PROCESSO PENAL Aula 15 Prof.

Renato Brasileiro Intensivo II

23/11/2012
PROCEDIMENTO DO JRI E NULIDADES

QUESTES DIVERSAS
A. FALSO TESTEMUNHO EM PLENRIO
- Deve ser formulado quesito especfico mediante solicitao das partes, no
que tange ao cometimento do crime de falso testemunho.
- Se ao quesito for respondido SIM: cpia dos autos sero encaminhadas
polcia a fim de que sejam tomadas as medidas cabveis art. 211,
pargrafo nico, do CPP.
Art.

211.

Se o juiz, ao pronunciar

sentena final, reconhecer que alguma

testemunha fez afirmao falsa, calou ou
negou a verdade, remeter cpia do
depoimento autoridade policial para a
instaurao de inqurito.
Pargrafo nico. Tendo o depoimento
sido prestado em plenrio de julgamento,
o juiz, no caso de proferir deciso na
audincia (artigo 538, 2o), o tribunal
(artigo 561), ou o conselho de sentena,
aps a votao dos quesitos, podero
fazer

apresentar

imediatamente

testemunha autoridade policial.

Indaga-se: H contradio no fato de os jurados reconhecerem a autoria e
depois negarem a ocorrncia de falso testemunho? HC 119.132 STJ
reconhecida a autoria no h qualquer nulidade se os jurados negarem o
quesito quanto ao falso testemunho. importante entender que o jurado
pode achar que aquela testemunha pode ter sido ameaada, por exemplo. A
grande verdade que o jurado no precisa fundamentar seu voto, e ele pode
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vislumbrar algum motivo para que essa testemunha tenha relatado algo que
no condiz com a situao ftica dos autos.

B. AGRAVANTES E ATENUANTES
Antes da lei 11.689/08, agravantes e atenuantes eram quesitadas aos
jurados.

Alias,

ainda

que

nenhuma

agravante

ou

atenuante

fosse

apresentada, era obrigatria a quesitao acerca da presena de atenuante

genrica sobre o assunto temos a sm. 156 do STF.
156.

absoluta

nulidade

do

julgamento, pelo jri, por falta de quesito

obrigatrio.
Mas houve uma mudana com a lei 11.689/08; hoje, agravantes e
atenuantes no so mais quesitadas aos jurados. Temos que nos lembrar de
que um dos objetivos das mudanas trazidas por essa lei era simplificar a
quesitao (o que na prtica no ocorreu). Sendo assim, hoje as agravantes
e atenuantes saem da competncia dos jurados, devendo ser apreciadas ou
reconhecidas pelo juiz presidente.
Art. 492. Em seguida, o presidente
proferir sentena que:
c

Art. 564, III, m, deste Cdigo.

I no caso de condenao:
a) fixar a pena- base;
b)

considerar

as

circunstncias

agravantes ou atenuantes alegadas nos

debates;
Outro detalhe importante verificar a parte final da alnea (grifada) vem
causando um problema. Quando se observa o art. 385 do CPP, que fala da
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sentena condenatria, verifica-se que possvel o reconhecimento de ofcio

pelo juiz de circunstncias agravantes (h posio contra isso, mas a
jurisprudncia considera tal possibilidade legal). J o art. 492, inciso I,
b, trata da sentena condenatria no Jri e diz que s podem ser
reconhecidas as agravantes e atenuantes alegadas nos debates. Com
base nessa contrariedade, parte da doutrina diz que se aplica o art. 385 no
procedimento do jri, parte da doutrina entende que se aplica o art. 492, I,
b no procedimento comum, mas a jurisprudncia HC 106.376 STF
entendeu que essa regra do art. 492 aplica-se apenas s agravantes e
atenuantes de natureza subjetiva. Isso porque quando for de natureza
objetiva, a agravante e/ou atenuante j est nos autos, ex: acusado menor
de 21 anos e a reincidncia. J as de natureza subjetiva no esto nos autos
e de fato demandam debato em plenrio para a sua anlise.
Outra questo importante cinge-se a seguinte indagao: o juiz pode
reconhecer a agravante prevista no art. 61, inciso II, alnea a do CP?
R: repare que essa agravante tambm uma qualificadora do crime de
homicdio. Era muito comum que quando o ru fosse pronunciado com a
excluso dessa qualificadora, o promotor tentava levant-la em plenrio,
mas desta vez no como qualificadora, mas sim como circunstncia
agravante. Sendo assim, possvel concluir que no possvel o
reconhecimento de circunstncia agravante, se esta tambm funcionar como
qualificadora do crime de homicdio HC 90.265 - STF.

C. CONCURSO DE CRIMES
Essa matria no quesitada aos jurados, pois diz respeito aplicao
da pena.

D. HOMICDIO PRATICADO EM ATIVIDADE TPICA DE GRUPO DE

EXTERMNIO OU POR MILICIA PRIVADA
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A primeira lei a falar sobre grupo de extermnio foi a lei 8.930/94 lei que
alterou a lei dos crimes hediondos, passando a rotular como hediondo o
homicdio qualificado e o homicdio simples pratica em atividade tpica de
grupo de extermnio. Mas essa lei era um absurdo por o grupo de extermnio
sempre incorreria em uma qualificadora. Na poca o problema que essa
figura do homicdio do grupo de extermnio foi colocada na lei dos crimes
hediondos. Essa circunstncia no era uma elementar nem tampouco
uma circunstncia do crime de homicdio. A partir do momento que se
constata que essa circunstncia no uma elementar e nem uma
circunstncia, mas apenas um pressuposto para que o crime fosse
considerado hediondo, ela no podia ser quesitada aos jurados, sendo o seu
reconhecimento da competncia do juiz presidente.
A novidade que agora, com a mudana trazida pela Lei 12.720/12 (que
entrou em vigor no sai 28 de setembro de 2012), foi introduzido no CP o art.
288-A.
Constituio de milcia privada
Art.

288-A.

Constituir,

organizar,

integrar, manter ou custear organizao

paramilitar, milcia particular, grupo ou
esquadro com a finalidade de praticar
qualquer

dos

crimes

previstos

neste

Cdigo:
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito)
anos.
Mas essa lei foi muito mal feita, uma vez que ela no conceitua milcia
particular, grupo ou esquadro. Fato que viola claramente o princpio da
legalidade na sua garantia da taxatividade.

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Mas o que nos interessa mesmo que se visualize que por conta da lei
12.720, o art. 121, sofreu um acrscimo no 6.
6 A pena aumentada de 1/3 (um
tero) at a metade se o crime for
praticado

por

milcia

privada,

sob

pretexto de prestao de servio de

segurana, ou por grupo de extermnio.

Perceba que tambm nesse pargrafo, no houve uma conceituao de

milcia privada e de grupo de extermnio. Mas a melhor doutrina vem
entendendo que o grupo de extermnio, deve ser composto por no mnimo
04 pessoas. O homicdio por grupo de extermnio aquele que se
caracteriza por fora da impessoalidade quanto vtima homicdio
impessoal.
Por conta da criao, essa causa de aumento de pena, prevista no 6, deve
ser quesitada aos jurados. Lembrando que essa mudana claramente uma
novatio legis in pejus, somente podendo ser aplicada aos crimes
praticados aps sua vigncia.

12.

DESCLASSIFICAO

No custa lembrar que ao Tribunal do Jri cabe o julgamento dos crimes

dolosos contra a vida.
Se os jurados conclurem que no se trata de crime doloso contra a vida
devem proceder desclassificao, hiptese em que o juiz presidente
assume o julgamento da imputao.
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Obs: diante de uma imputao de crime doloso contra a vida praticado por
militar contra civil, se os jurados entenderem que caso de desclassificao,
os autos devem ser encaminhados para a Justia Militar. Essa a nica
hiptese em que, havendo desclassificao, o crime sobressalente no ser
julgado pelo juiz presidente do jri.

Espcies de desclassificao
A doutrina ainda insiste em trabalhar com duas espcies:
a. Desclassificao prpria: ocorre quando os jurados desclassificam
para crime que no de sua competncia, porm no especificam
qual seria o delito. Nesse caso, o juiz presidente assume total
capacidade decisria para apreciar o fato delituoso, podendo inclusive
absolver o acusado.
Ex: desclassificao de tentativa de homicdio para leso corporal.
b. Desclassificao imprpria: ocorre quando o conselho reconhece
sua incompetncia para julgar o crime, mas aponta o delito cometido
pelo acusado. Nesse caso, prevalece o entendimento de que o juiz
presidente obrigado a acatar a deciso dos jurados, proferindo
decreto condenatrio em relao ao delito por eles indicado. RENATO
BRASILEIRO no concorda com essa obrigatoriedade do juiz; ele
entende que independentemente da desclassificao, quem tem que
decidir o juiz presidente.
Ex: desclassificao de um homicdio doloso para um homicdio
culposo.

Desclassificao e infrao de menor potencial ofensivo

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Pode ser que por conta da desclassificao acabe-se chegando a uma

infrao de menor potencial ofensivo. Nesse caso, a lei diz que ao prprio
juiz presidente caber a aplicao da lei 9.099/95. Ou seja, a lei no
determina a remessa dos autos aos juizados.
Detalhe importante que em se tratando de uma desclassificao para o
crime de leso corporal leve, haver a necessidade de representao (a
doutrina diz que o prazo para o seu oferecimento de 6 meses aps a
desclassificao).
Desclassificao e crimes conexos
Antigamente havia uma certa polemica com relao a isso, porque havia
quem entendesse que mesmo diante da desclassificao os jurados
mantinham a competncia para julgar os crimes conexos, por conta da regra
da perpetuatio, isso tudo com base no art. 81 do CPP.
Isso hoje est superado porque a prpria lei 11.689, passou a prever que se
os jurados desclassificarem a imputao de crime doloso contra a vida, ao
juiz presidente tambm caber o julgamento dos crimes conexos Art. 492,
2 do CPP.
2o Em caso de desclassificao, o crime
conexo que no seja doloso contra a vida
ser julgado pelo juiz presidente do
Tribunal do Jri, aplicando- se, no que
couber, o disposto no 1o deste artigo.
1o

Se

houver

desclassificao

da

infrao para outra, de competncia do

juiz singular, ao presidente do Tribunal do
Jri caber proferir sentena em seguida,
aplicando- se, quando o delito resultante
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da nova tipificao for considerado pela

lei

como

infrao

penal

de

menor

potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69

e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de
setembro de 1995.
ATENO! Vale ressaltar que, ao contrrio, se os jurados absolverem o
acusado

quanto

ao

crime

doloso

contra

competncia para julgar os crimes conexos.

116

vida,

continuam

tendo

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NULIDADES
O melhor livro sobre o tema o da Ada e do Scaranzi. Os manuais
reproduzem o que diz a professora Ada, As Nulidades no Processo Penal (RT).

1.

Tipicidade Processual e Nulidades

Tipicidade no Direito Penal nada mais do que a subsuno da conduta

ao tipo penal incriminador (modelo abstrato previsto na lei penal). Aqui a
tipicidade tem uma funo de garantia a tranquilidade de saber que s se
responde por crime, conduta prevista previamente em lei.
No Direito Penal a imposio de uma pena (tipicidade) utilizada com o
objetivo de dissuadir/impedir a prtica delituosa.
Tipicidade no Direito Processual Penal o ato processual deve ser
praticado de acordo com o modelo previsto na CF e na legislao ordinria. A
ideia trazer a forma pela qual o ato processual deve ser realizado, a tarefa
de se aplicar o Direito Penal no pode ser feita de forma aleatria pelo
Judicirio. No direito processual penal a principal funo da tipicidade
tambm a de preservar a segurana jurdica, ou seja, quando vai se praticar
um ato processual, deve-se ter o conhecimento prvio de como aquele ato
processual deve ser praticado. bvio que essa tipicidade processual tem o
seu principal escopo, portanto, em uma prestao jurisdicional justa.
Mas como as pessoas podem ser compelidas a respeitar a tipicidade
processual? exatamente por meio do sistema de nulidades. Ou seja,
o sistema de nulidades funciona como instrumento para compelir os

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sujeitos processuais observncia dos modelos tpicos. Aqui

possvel observar a relevncia do estudo da teoria das nulidades.
possvel concluir que as nulidades esto para o direito processual penal,
assim como a pena est para o direito penal. Se o juiz no tiver o sistema de
nulidades pairando sobre ele, ele no se sentiria compelido a cumprir as
formas processuais previstas em lei.
2.

Espcies de irregularidades
a. Irregularidade sem consequncias: ou seja, nessa primeira
espcie, apesar de o ato processual no ter sido praticado de
acordo com o modelo tpico, essa irregularidade no produz
qualquer consequncia. Ex: utilizao de abreviaturas; o CPP diz
que no podem ser utilizadas abreviaturas nas peas processuais.
b. Irregularidade

que

acarreta

apenas

sanes

extraprocessuais: Ex: art. 265 do CPP.

Art.

265.

defensor

no

poder

abandonar o processo seno por motivo

imperioso, comunicado previamente o
juiz, sob pena de multa de dez a cem
salrios

mnimos,

sem

prejuzo

das

demais sanes cabveis.

Obs: esse artigo est sendo questionado em uma ADI interposta
pela OAB. de se esperar que o STF mantenha essa multa porque
na prtica ela ajuda a coibir abusos cometidos por advogados.
c. Irregularidade que pode acarretar a invalidao do ato
processual: aqui entra justamente a nulidade. Agora j se trata
de um vcio bem mais grave; tamanha a sua irregularidade que
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chega a poder acarretar a invalidao do ato processual. Ex:

sentena desprovida de fundamentao.
d. Irregularidade

que

acarreta

inexistncia

do

ato

processual: essa a maior irregularidade que pode haver. A

doutrina diz que esse nem pode ser considerado um ato processual,
mas sim um no-ato. Ex: sentena sem dispositivo.
Por conta dessas irregularidades e a depender da regularidade em questo,
chegamos ao prximo ponto (classificao).

3.

Espcies de atos processuais

a. Ato perfeito: aquele ato praticado em fiel observncia ao
modelo tpico processual. Esse ato consequentemente ser um ato
vlido e eficaz capaz de produzir todos os efeitos que lhe so
inerentes.
b. Atos meramente irregulares: so aqueles atos dotados de
irregularidades sem quaisquer consequncias, ou de irregularidades
que acarretam apenas sanes extraprocessuais. Como esse ato
produz no mximo uma mera sano extraprocessual, ele ser
continua sendo um ato vlido e eficaz. Ex: sm. 366 do STF.
366. No nula a citao por edital que
indica o dispositivo da lei penal, embora
no transcreva a denncia ou queixa, ou
no resuma os fatos em que se baseia.
c. Atos nulos: em virtude da inobservncia do modelo tpico, esses
atos so passveis de invalidao (tanto pelo reconhecimento de
nulidade absoluta, quanto pela nulidade relativa). Ex: sentena
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proferida por juiz suspeito, cuja maioria da doutrina entende se

tratar de uma nulidade absoluta, haja a vista a existncia de
parcialidade do magistrado.
d.

Atos inexistentes: tamanha a gravidade do vcio que sequer

pode ser considerado um ato processual. Ele tratado pela doutrina
como um no-ato. Nesse caso no h que se falar em invalidao,
j que a inexistncia um defeito que antecede qualquer
considerao sobre a validade do ato.

Ateno! Ao contrrio das nulidades, o vcio que gera a inexistncia no

est sujeito a convalidao (quando o ato, apesar de defeituoso, pode
continuar a produzir efeitos geralmente a convalidao se d pelo decurso
do tempo)!
Uma das caractersticas das nulidades que elas esto sujeitas
convalidao, mas isso no se aplica s inexistncias (que no so
nulidades). Quando se fala em inexistncia, portanto, possvel verificar que
ela pode ser reconhecida a qualquer momento.

4.

Conceito de nulidade

Posio majoritria: nulidade deve ser compreendida como sinnimo de

sano

processual

de

ineficcia

aplicada

ao

ato

processual

defeituoso.
Cuidado porque h uma corrente minoritria que enxerga a nulidade no
como uma sano, mas sim como um defeito do ato processual.
5.

Espcies de Nulidades

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Nulidades Absolutas

Nulidades Relativas

Na nulidade absoluta o prejuzo Na nulidade relativa o prejuzo deve

presumido.

ser comprovado.

Obs: isso uma posio da doutrina.

Obs: o problema disso que o prejuzo

Apesar disso,

algo muito abstrato e por isso a sua

comprovao MUITO difcil. Na prtica,

Essa

presuno

no

tem

natureza

absoluta, ou seja, neste caso, o que

pouqussimos atos eivados de nulidade

relativa tem a nulidade declarada.

ocorre uma inverso do nus da

prova*.

possvel a arguio de uma nulidade

A nulidade relativa deve ser arguida no

absoluta a qualquer momento. Ou momento

oportuno,

sob

pena

de

seja, a nulidade absoluta no est precluso. Ex: incompetncia relativa.

sujeita precluso temporal.
Em

se

tratando

de

Os

momentos

processuais

oportunos

sentena para arguio das nulidades relativas

condenatria ou absolutria imprpria, a esto previstos no art. 571 do CPP,

nulidade absoluta pode ser arguida mas importante tomar cuidado com
inclusive

aps

trnsito

em esse artigo porque seus incisos devem

julgado, pois nesse caso h previso

ser interpretados luz das mudanas

legal de instrumentos adequados para o

recentes do CPP**.

reconhecimento da nulidade.

* STJ - HC 227.263 nesse julgado o STJ apreciou um caso em que um

desembargador suspeito teria participado do julgamento. Se isso ocorreu a
consequncia evidente uma nulidade absoluta. Mas no caso concreto o
desembargador participou de um julgamento no rgo especial do tribunal, com
outros 24 desembargadores, no tendo alterado o resultado final o voto desse
desembargador suspeito. Sendo assim, o STJ entendeu que no houve um prejuzo
real nesse caso concreto.
STF em julgados mais recentes o Supremo tem exigido que o prejuzo seja
comprovado, mesmo em se tratando de nulidade absoluta. Parece que o Supremo
atual, vem mudando um pouco o seu pensamento em relao doutrina.

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**observe a remisso ao art. 406 feita pelo inciso I do art. 571 do CPP.
necessrio entender que esse art. 406 citado mudou, hoje necessrio
interpretar, substituindo essa remisso pelo seguinte sentido por ocasio
da apresentao das alegaes orais, ao final da 1 fase do procedimento do
jri.

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