A TEORIA DO PODER CONSTITUINTE

1.1. Histrico
No Sculo XVIII, a Frana era dividida em trs Estados. O 1 e o 2 Estados,
juntos, formavam o clero e a nobreza e representavam 2% da populao
francesa. O 3 Estado era formado pela burguesia alta mdia, baixa,
proletariados e desempregados e totalizavam os restantes 98% da
populao francesa.
Em 1978 o Abade Emmanuel Joseph de Sieys distribuiu um panfleto na
Frana intitulado "Qu' est-ce que le Tiers tat?", ou seja, "O que o Terceiro
Estado?", que expressava as reivindicaes da burguesia contra os
privilgios e o absolutismo, incentivando o nascimento de um sentimento
poltico na populao discriminada. Foi lanado pouco antes da Revoluo
Francesa de 1789.
No manifesto havia a necessidade de restaurao da legitimidade da
tomada de decises polticas na Frana, com a substituio do Estado
absolutista e dominador, para um Estado fundado pela vontade da Nao.
Nisso, nasceu a consagrao de que a Constituio deve nascer da vontade
de todos, inspirando a convocao de Assembleia Nacional Constituinte
para elaborao da Declarao de Direitos francesa de 1791.
A teoria de Sieys foi importante para coroar o processo da legitimidade
poltica. O nascimento de uma Constituio com razes populares marca a
teoria do Poder Constituinte Originrio.
1.2. Natureza do Poder Constituinte Originrio
- Poder de Direito
- Poder de Fato
- Poder Poltico
Para Seys e demais jusnaturalistas, o poder constituinte teria como fonte
principal os valores que so superiores s leis escritas, ou seja, direito
natural e nesse sentido seria um poder de direito. como se a Constituio
fosse apenas consolidar, em documento escrito, direitos que j formam
formados antes da prpria existncia da lei, advindos do poder natural,
divino, liberdade, igualdade, ideia da vida, etc.
Os juspositivistas, como Hans Kelsen, entendiam que o poder constituinte se
legitimava nele prprio e que no havia nenhum alicerce prvio efetivo, seja
em dir. natural ou em dir. positivo anterior. Com isso, o poder constituinte
seria um poder de fato.
Para Paulo Bonavides, o poder constituinte em sua origem poder de
direito, mas na sua aplicao seria poder de fato, ou seja, seu nascimento
baseado nos valores de direito natural, mas na sua aplicao ele um poder
de fato, um poder que no se discute, importante para o Estado e que
deve ser cumprido pelos cidados sem questionamentos.
1.3. Conceito de Poder Constituinte

Enxergando que a Constituio sem mecanismo de reforma antidireito, e

ainda com o surgimento do federalismo americano em 1787, cujo principal
vetor a autonomia dos Estados membros com a sua auto-organizao por
meio de uma Constituio, a doutrina refletiu sobre necessrias
manifestaes do poder constituinte, derivadas do poder inicial.
Nisso, Poder Constituinte pode ser conceituado: poder que fundamenta a
criao de uma nova Constituio, a reforma desse texto constitucional e,
nos Estados federativos, o poder que legitima a auto-organizao dos
Estados membros por meio de suas prprias constituies, bem como as
respectivas reformas aos textos estaduais.
1.4. Titularidade x Exerccio
luz da CRFB/88, encontramos a titularidade e o exerccio do Poder
Constituinte no seu art. 1, pargrafo nico, evitando confuso sobre quem
titular e sobre quem o exercente.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
De acordo com o dispositivo, a titularidade do poder est nas mos do povo,
mas a exteriorizao desse poder pode ser dividida em direta e indireta.
Movidos por direitos polticos, o povo toma decises polticas diretas quando
participa de plebiscito, referendo, ajuza ao popular, participa de projetos
de lei populares, etc. Tudo isso sem intermediao, isto , de forma direta.
Ser indireto quando realizado por nossos representantes, que recebem o
voto para, em nosso nome, tomar decises polticas. Esse dispositivo
expressa a base democrtica em nosso pas, com um modelo de democracia
semidireta ou participativa.
1.5. Poderes constitudos
O poder de tomar de decises polticas fundamentais uno e indivisvel,
entretanto, manifestando-se por meio das funes legislativa, executiva e
judiciria.
Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o
Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

Como exemplos, poderamos concluir: se o legislador elabora leis contrrias

Constituio, o juiz declar-las inconstitucionals; se o chefe do executivo
descumprea Constituio, dever ser processado na forma do art. 85
(crimes de responsabilidade), CRFB/88.
1.6. Espcies de Poder Constituinte
So trs manifestaes: O Poder originrio (Poder criador, de 1 grau) e suas
manifestaes derivadas (de 2 grau): o Poder Reformador (realizando a
alterao formal do texto da Constituio) e o Poder Decorrente (que
permitir, nos estados federativos, a elaborao e reforma das Constituies
estaduais).
1.6.1. O Poder Constituinte Originrio

 o poder criador, institucionalizador de uma Constituio central. Sua

ltima manifestao foi no dia 5 de outubro de 1988, quando da
promulgao da nossa atual CRFB/88.
1.6.2. O Poder Constituinte Derivado Reformador
Possibilita a reforma formalizada da Constituio. Em nossa CRFB/88,
exterioriza-se por meio das espcies normativas: emendas revisionais (art.
3, do ADCT) e emendas constitucionais (art. 60, CRFB/88).
1.6.3. O Poder Constituinte Derivado Decorrente
Possibilita, nos estados federativos, a auto-organizao dos Estados
membros na forma dos arts. 25, da CRFB/88 e art. 11, do ADCT. peculiar
aos Estados Federativos diante da autonomia dos entes que o compem,
no existindo, em regra geral nos Estados Unitrios que no possuem
Constituies Estaduais.
Existe poder fundamentador de uma Lei Orgnica do DF e Lei Orgnica do
Municpio? Segundo doutrina, seriam fruto do poder constitudo legislativo,
municipal, tendo em vista que a Cmara Municipal elabora a Lei Orgnica do
Municpio (art. 29, CRFB/88) e distrital, considerando que a Cmara
Legislativa elabora a Lei Orgnica do DF (art. 32, CRFB/88).
1.7. Caractersticas
O Poder Constituinte Originrio tem como principais caractersticas
as de ser:
Inicial
Ilimitado
Incondicionado
inicial pois inaugura uma nova ordem jurdica, rompendo com o
ordenamento jurdico anterior. A partir da nasce a importncia de se
analisar o que acontecer com o ordenamento anterior constitucional e
infraconstitucional, objeto do captulo seguintes. ilimitado, pois no est
de modo algum limitado ao direito positivo anterior, e tambm
incondicionado, pois no tem que se submeter a nenhuma forma prfixada para sua manifestao. Nesse sentido, pode surgir de uma revoluo
golpe, plebiscito, referendo.
O Poder Constituinte Derivado possui as seguintes caractersticas:
Subordinado
Condicionado
Limitado
subordinado, pois as suas manifestaes (reformado decorrente)
encontram fundamento de validade na CF e devem respeit-la, sob pena de
declarao de inconstitucionalidade. A exteriorizao das espcies
normativas baseadas nesse poder (emendas e normas constitucionais
estaduais) deve ser realizada, em razo de seu condicionamento, em
harmonia com a CF, e as suas limitaes se fazem presentes de acordo
com as normas que devem ser obedecidas para sua elaborao, bem como
ao contedo que no podem desrespeitar.

1.8. Direito adquirido e as normas do Poder Constituinte Originrio

e Derivado
Segundo pargrafo 2 do art. 6 do LICC " 2 Consideram-se adquiridos
assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como
aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio prestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem". Assim, direito adquirido
aquele que j se incorporou definitivamente ao patrimnio e/ou
personalidade de seu titular.
Segundo posio da jurisprudncia e doutrina, no h direito adquirido em
face das normas constitucionais originrias.
Em face do poder constituinte derivado, h divergncia entre doutrina e
jurisprudncia.

A NOVA CONSTITUIO E O DIREITO ANTERIOR

2.1. Introduo
Com chegada de nova Constituio necessrio analisar sobre o que
acontece
com
as
normas
preexistentes,
constitucionais
e
infraconstitucionais.
2.2. A teoria da revogao global
No Brasil sempre se operou o fenmeno da revogao global, que significa
dizer que a Constituio nova revoga a Constituio que a antecedeu,
deixando esta ltima de produzir efeitos jurdicos. Isso por serem de mesma
hierarquia e versarem sobre matria constitucional.
Nada impede que outro fenmeno venha a ser adotado.
2.3. A teoria da desconstitucionalizao
Ocorre quando a nova Constituio dispe que alguns (ou at mesmo todos)
dispositivos da ordem constitucional anterior sero mantidos vlidos
perante o novo ordenamento, mas no soba forma de Constituio, e sim
sob a forma de norma infraconstitucional. No fenmeno automtico e,
para ser ativo, dever vir expresso no novo texto da Constituio. Nunca foi
acolhido pelo Brasil.
2.4. A teoria da recepo e da no-recepo
Apesar da CRFB/88 ter revogado toda a Constituio que a precedeu, no
poderia ter revogado todas as normas infraconstitucionais elaboradas antes
da sua existncia. Segundo a teoria dominante no Brasil, se houver
compatibilidade de contedo, assunto, com a nova Constituio, as normas
de direito ordinrio sero bem-vindas e recebidas perante a nova ordem
constitucional e continuaro a produzir efeitos jurdicos. Se, por sua vez, no
existir harmonia de contedo, as normas no sero recebidas.

Essa recepo no analisa os processos legislativo de elaborao da norma,

apenas a natureza material. um fenmeno automtico, embora tenha sido
previsto expressamente apenas an Constituio de 1937.
Segundo o STF, o momento de aferio da constitucionalidade ou
inconstitucionalidade
realizado em sua origem, de acordo com a
Constituio vigente poca de sua elaborao. Com isso, norma vlida
(constitucional) no se torna invlida (inconstitucional) com supervenincia
de uma nova Constituio. S no haver produo de efeitos jurdicos. A
jurisprudncia dominante, no voto do Min. Paulo Brossard: "No torna,
evidentemente, inconstitucional o que antes nascera sem esse vcio (...), s
revoga" (grifo meu).
2.5. Teoria da repristinao
De acordo com o art. 2, 3 da LICC, uma lei validamente revogada no
volta a produzir efeitos jurdicos com a revogao da lei que a revogou.
Entretanto, possvel mediante disposio expressa a lei nova, revogadora
de outra, que revogou a que a antecedeu, poder "repristinar (restaurar os
efeitos jurdicos) de uma norma j revogada, realizando o fenmeno da
repristinao.
3o Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por
ter a lei revogadora perdido a vigncia.

CONCEPES SOBRE A CONSTITUIO

3.1. Introduo
O sentido de Constituio sempre despertou muitas controvrsias e na
realidade, no temos uma nica teoria chave.
3.2. Sentido Sociolgico- Ferdinand Lassalle: A Essncia Da
Constituio
Proposta por Ferdinand Lassalle no livro A essncia da Constituio.
Enxerga a Constituio sob o aspecto da relao entre os fatos sociais
dentro do Estado. Para Lassalle havia uma Constituio real (ou efetiva
definio clssica a soma dos fatores reais de poder que regem uma
determinada nao) e uma Constituio escrita (CF/88 para Lassalle, uma
constituio escrita no passa de uma folha de papel). Esta soma poderia ou
no coincidir com a Constituio escrita, que sucumbir se contrria
Constituio real ou efetiva, devendo se coadunar com a Constituio real
ou efetiva.
Em suma, fatos (fatores reais do poder) formam a Constituio. A
fragilidade compreender o fenmeno s pelos fatos, mas no pelas
normas.
3.3. Sentido Poltico Carl Schmitt: Teoria Da Constituio
Prisma que se d nesta concepo o poltico. Defendida por Carl Schmitt
no livro Teoria da Constituio. Busca-se o fundamento da Constituio na
deciso poltica fundamental que antecede a elaborao da Constituio
aquela deciso sem a qual no se organiza ou funda um Estado. Ex: Estado

unitrio ou federao, Estado Democrtico ou no, parlamentarismo ou

presidencialismo, quais sero os direitos fundamentais etc. podem estar
ou no no texto escrito. O autor diferencia Constituio de Lei
Constitucional. A 1 traz as normas que decorrem da deciso poltica
fundamental, normas estruturantes do Estado, que nunca podero ser
reformadas. A 2 ser que estiver no texto escrito, mas no for deciso
poltica fundamental, ex: art. 242, 1 e 2, CF matria adstrita lei,
mas que est na Constituio, podendo ser reformadas por processo de
reforma constitucional.
Em suma, s o que h valor (deciso poltica fundamental) de
Constituio ser Constituio. A fragilidade enxergar o que deciso
poltica fundamental diante de tantas culturas e textos constitucionais
singulares, por exemplo
3.4. Sentido Jurdico/Positivista/Normativo Hans Kelsen: A Teoria
Pura Do Direito
A Constituio puro dever-ser, norma pura, no devendo buscar seu
fundamento na filosofia, na sociologia ou na poltica, mas na prpria cincia
jurdica.
Logo, puro dever-ser. Constituio deve poder ser entendida no
sentido: a) lgico-jurdico: norma fundamental hipottica. Fundamental
porque ela que nos d o fundamento da Constituio; hipottica porque
essa norma no posta pelo Estado apenas pressuposta. No est a sua
base no direito positivo ou posto, j que ela prpria est no topo do
ordenamento; e b) jurdico-positivo: aquela feita pelo poder
constituinte, constituio escrita, a norma que fundamenta todo o
ordenamento jurdico. No nosso caso seria a CF/88. algo que est no
direito positivo, no topo na pirmide. A norma infraconstitucional deve
observar a norma superior e a Constituio, por consequncia. Dessa
concepo nasce a idia de supremacia formal constitucional e controle de
constitucionalidade, e de rigidez constitucional, ou seja, necessidade de
proteger a norma que d validade a todo o ordenamento. Para ele nunca se
pode entender o direito como fato social, mas sim como norma, um sistema
escalonado de normas estruturas e dispostas hierarquicamente, onde a
norma fundamental fecha o ordenamento jurdico dando unidade ao direito.
3.5. Outras concepes
a) Culturalista/Total- Meirelles Teixeira
Remete ao conceito de Constituio total, que a que possui todos os
aspectos vistos anteriormente. De acordo com esta concepo, a
Constituio fruto da cultura existente dentro de determinado contexto
histrico, em uma determinada sociedade, e ao mesmo tempo,
condicionante dessa mesma cultura, pois o direito fruto da atividade
humana.
Jos Afonso da Silva um dos autores que defendem essa concepo.
Meirelles Teixeira a partir dessa concepo cultural cria o conceito de
Constituio Total, segundo o qual: Constituio um conjunto de normas
jurdicas fundamentais, condicionadas pela cultura total, e ao mesmo tempo

condicionantes desta, emanadas da vontade existencial da unidade poltica,

e reguladoras da existncia, estrutura e fins do Estado e do modo de
exerccio e limites do poder poltico (expresso retirada do livro do
professor Dirley da Cunha Jnior na pgina 85, o qual retirou do livro de J.H.
Meirelles Teixeira pgina 78).
b) Sentido jusnaturalista: A constituio seria concebida de acordo com
as leis naturais, anteriores prpria existncia humana.
c) Estrutural- Spagna Musso
Ela precisa ser respeitada por toda sua hierarquia e se preocupa com as
normas estruturantes do Estado. uma viso mais positivista.

CLASSIFICAO DA CONSTITUIO
conhecer a histria, cultura, poderes e as funes estatais junto com suas
peculiaridades.
1- Qto Origem:

Promulgadas: Democrticas\populares. So elaboradas de acordo

com uma assembleia nacional constituinte composta por
representantes do povo. Ex: 1981, 1934, 1946 e 1988.
Outorgadas: So impostas por ato unilateral de quem nos governa.
Ex: 1824, 1937, 1957 e EC 01/1969.
Pactuadas: Formada por pacto entre o soberano e seus sditos. O
grande exemplo foi a Carta Magna Libertar criada na Inglaterra em
1215. Nesse momento, o Rei Joo sem terra estabeleceu um
documento com seus sditos com uma srie de direitos e deveres.
Cesaristas: Conhecida como Constituio Mistificada. So
Constituies elaboradas por ato unilateral (do ditador). Logo aps, o
povo confirma por meio de plebiscito/referendo trazendo natureza
democrtica a um texto que no nasceu na democracia.

2- Qto Forma:

Escritas/Instrumentais: Prestigiam a forma. O texto se rene em

um documento denominado de Constituio.
No Escritas/Consuetudinrias/Costumeiras: Reconhece textos
escritos, mas falta organizao sistemal.

3- Qto Extenso

Sintticas/Concisas/Breves: Preocupem-se com a estrutura

principal do Estado. Ex: Constituio Americana.
Analticas/Extensas/Prolixas:
Possuem
maior
nmero
de
dispositivos. No se limitam a apreciar o que h de mais essencial no
Estado. No esgotam a anlise orgnica e estrutural, so normas que
vo alm. Ex: Constituio da ndia e do Brasil.

4- Qto Ao Contedo

Materiais: Via de regra, no escritas.

Formais: Via de regra, so escritas. Todas as normas e tradies. Ex:
CFRB/88.

5- Qto Ao Modo De Elaborao

Dogmticas/Sistemticas: Via de regra, escritas. Trazem consigo o

momento poltico histrico e cultural vivido pelo Estado. Ex: CRFB/88.
Histricas: Atravessam geraes, preocupadas com seus valores.

6- Qto Alterabilidade

Super Rgidas: posio da doutrina minoritria (Alexandre de

Moraes). Sustenta-se que so assim por causa das clusulas ptreas.
Rgidas: Trata-se de uma Constituio que somente pode ser
modificada mediante processo legislativo, solenidades e exigncias

formais especiais, diferentes e mais difceis do que aqueles exigidos

para a formao e modificao de leis comuns (ordinrias e
complementares). O corao da rigidez Constitucional est no art. 60.
a base do processo dificultoso de criao das Emendas
Constitucionais.
Fixas: S pode ser modificada pelo mesmo processo especial que a
criou.
Semi Rgidas: um misto. a Constituio que contm uma parte
rgida e outra flexvel. A Constituio Imperial Brasileira de 1824 foi
semi-rgida. Ex: Art. 178, 1824
FLEXVEIS: Pode ser modificada por processo legislativo
simplificado. No h na histria brasileira.

7- Qto Finalidade

Dirigentes/Programticas: Possuem muitas normas de contedo

programtico. Contm metas a serem seguidas. Geralmente sofrem a
sndrome de inefetividade, uma vez que nem sempre metas acabam
se tornando reais.
Garantias/Negativas/Liberais: So menos extensas e carrega
consigo apenas o arcabouo principal do Estado.

8- Qto Ideologia:

Ortodoxas: Segue apenas uma ideologia, seja esta de um grupo

organizado, ou simplesmente de um indivduo.
Eclticas: Abre espao a mais de uma ideologia. A Constituio do
Brasil, por exemplo, ao mesmo tempo em que reconhece a
propriedade privada exige que ela cumpra uma funo social (art.
170, incisos II e III)

9 Qto Correspondncia Ou No Com A Realidade (Critrio

Ontolgico)

Normativas: Objetiva regular a vida poltica do Estado, conseguindo

atingir seu objetivo.
Nominativas/Nominalistas/Nominais: Objetiva regular vida do
Pas, mas no conseguiu atingir seu objetivo ainda. Flvia entende
que a nossa CRFB/88 nominativa.
Semnticas: Criada para reforar o Poder daquele que j estava no
comando do Estado.

Classificao Da Constituio De 1988: Promulgada, Formal, Escrita,

Rgida (ou super rgida), Analtica, Dogmtica, Dirigente, Ecltica e
Nominativa.

LIMITAES AO PODER DE REFORMA

A) Temporais?
No h limitao temporal ao poder de reforma. o entendimento
majoritrio. bom ressaltar que a primeira CF brasileira de 1824,
estabeleceu em seu art. 174 que durante 4 anos contados de sua outorga,
no poderia sofrer nenhuma alterao.
Nosso art. 60 no dispe nada sobre o tipo, mas nossa primeira Constituio
(a imperial) sim. Foi a nica, alis. uma informao valiosa para a prova.
Observao: RE 587008 O STF estabeleceu que o art. 60, 5, seria uma
limitao temporal. Segundo a professora, foi equvoco do STF, mas se a
banca perguntar sobre posio do STF, responda.
5 A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por
prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

B) Circunstanciais: Art. 60, 1

Em que pese no existir limitaes temporais na CF de 88, no art. 60 existe
limitaes circunstanciais. Mais precisamente no Art. 60, $1:
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal,
de estado de defesa ou de estado de stio.

Tanto o Estado de Defesa, quanto de stio e interveno so situaes

excepcionais. So situaes de anormalidade. A CF se auto protege. Ela
impede que durante situao de guerra, de foras armadas estrangeiras, o
texto possa ser alterado. Diz o art. 60 que durante a interveno federal,
que se encontra entre os arts. 34 e 36 e ainda durante o Estado de Defesa e
Stio (arts. 136 e 141), no se permite alterao do texto da Constituio.
Observao: Na anlise dos Atos principais (Art. 60, 1), quais sejam,
Iniciativa; Discusso; Votao; Promulgao e; Publicao, a doutrina, dispe
que nada impede que uma PEC seja apresentada e discutida durante uma
Interveno Federal. O que no pode fazer votar, promulgar e publicar.
C) Formais: Art. 60, I, II, III, 2, 3, 5
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado
Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em
dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos
dos respectivos membros.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos
Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por
prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

- INICIATIVA: Consiste na apresentao da proposta de Emenda. O rol de

legitimados ativos taxativo.
1. 1/3 dos membros da Cmara dos Deputados (513) e/ou 1/3 do
Senado Federal (81) e/ou;
2. Presidente da Repblica e/ou;
3. mais da metade das Assembleias legislativas
Observao: Para Jos Afonso, poderia haver iniciativa popular, mas
entendimento minoritrio.
- DISCUSSO E VOTAO:
A proposta dever passar por dois turnos de votao em cada casa do
Congresso e a PEC ser aprovada se receber em cada um dos turnos 3/5 dos
votos dos respectivos membros. um qurum qualificado de 3/5. So 308
votos de deputados federais necessrios. No senado o qurum o mesmo,
3/5, por isso so necessrios 49 votos de membros. As casas deliberam
separadamente. No h sesso conjunta entre as casas para aprovar a
proposta. Cada casa delibera em seu momento. Se a proposta for aprovada
em sua primeira casa, a segunda ter a chance de deliberar sobre a
proposta.
A cmara representa a vontade do povo. O Senado representa as cidades e
DF. De acordo com o art. 64, a, via de regra a casa iniciadora a cmara,
salvo se o SF apresentar o projeto de lei, pois nessa hiptese, haver
inverso na ordem de votao entre as casas e a Cmara dos Deputados
ser a casa revisora.
Art. 60, $ 5. A proposta de emenda rejeitada no pode ser reapresentada na
mesma sesso legislativa em que ocorreu a sua rejeio.
A sesso legislativa (art. 57) o perodo anual de trabalho. Eles trabalham
de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Vale
ressaltar que diferente de legislatura, que o perodo de 4 anos de
mandato.
- PROMULGAO E PUBLICAO
No h sano ou veto presidencial. A promulgao se d com a assinatura
dos membros Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o
respectivo nmero de ordem.
IMPORTANTE! Estende-se essa limitao formal federal aos
Estados. "Processo de reforma da Constituio estadual Necessria
observncia dos requisitos estabelecidos na CF (art. 60, 1 a 5)
Impossibilidade constitucional de o Estado-membro, em divergncia com o
modelo inscrito na Lei Fundamental da Repblica, condicionar a reforma da
Constituio estadual aprovao da respectiva proposta por 4/5 da
totalidade dos membros integrantes da Assembleia Legislativa Exigncia
que virtualmente esteriliza o exerccio da funo reformadora pelo Poder
Legislativo local
Observao: O rol de legitimados ativos at pode destoar do plano
legislativo federal.

IMPORTANTE! Desburocratizar um pouco o processo legislativo. Se

a casa revisora resolver suprimir uma palavra que no traga
alterao no sentido normativo do texto (por exemplo, apenas
redacional) no h necessidade de submeter essa proposta
votao pela casa iniciadora. No precisa ser reapreciada pela Cmara
dos Deputados expresso suprimida pelo Senado Federal em texto de
projeto que, na redao remanescente, aprovada de ambas as Casas do
Congresso, no perdeu sentido normativo. (ADI 3.367, Rel. Min.Cezar Peluso,
julgamento em 13-4-2005, Plenrio, DJ de 22-9-2006.) No mesmo sentido: ADI 2.666, Rel.
Min. Ellen Gracie julgamento em 3-10-2002, Plenrio, DJde 6-12-2002.

IMPORTANTE! Parlamentar tem direito lquido e certo de participar

somente em processo que entender constitucional. "O STF admite a
legitimidade do parlamentar e somente do parlamentar para impetrar
mandado de segurana com a finalidade de coibir atos praticados no
processo de aprovao de lei ou emenda constitucional incompatveis com
disposies constitucionais que disciplinam o processo legislativo. Precedentes
do STF: MS 20.257/DF, Min. Moreira Alves (leading case) (RTJ 99/1031); MS 20.452/DF, Min.
Aldir Passarinho (RTJ 116/47); MS 21.642/DF, Min. Celso de Mello (RDA191/200); MS
24.645/DF, Min. Celso de Mello, DJ de 15-9-2003; MS 24.593/DF, Min. Maurcio Corra, DJ de
8-8-2003; MS 24.576/DF, Min. Ellen Gracie, DJ de 12-9-2003;MS 24.356/DF, Min. Carlos
Velloso, DJ de 12-9-2003." (MS 24.667-AgR, Rel. Min.Carlos Velloso, julgamento em 4-122003, Plenrio, DJ de 23-4-2004.)

Projetos de Leis (ordinrias e complementares) podem ser analisadas pelo

mbito formal. Proposta de Emendas podem ser analisadas pelo mbito
formal e material.
- REJEIO DA PEC: Matria objeto de PEC rejeitada ou prejudicada no
pode ser reapresentada na mesma sesso legislativa! Cuidado! A sesso vai
de 02 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro.
D) Materiais: Expressas: Art. 60, 4. Implcitas
4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir:
I - a forma federativa de Estado;

- Autonomia dos entes (Art. 1, caput/ ressaltada no art. 18) -

consagrada na tripla capacidade de autogoverno, auto-organizao e
autoadministrao;
- Impossibilidade de secesso - Impossibilidade do Direito de retirar;
- Repartio de competncias. Exemplo: EC 69/12 tirou a
competncia de organizar a defensoria pblica do DF que pertencia
Unio para o DF. Isso ajudou;
- Princpio da imunidade tributria recproca entre os entes (Art. 150,
VI, a) - ADI 939;
- CNJ - Conselho Nacional de Justia - ADI 3367 - O STF entendeu que
o CNJ um rgo nacional (no federado), por isso serve para
fiscalizar situao financeiro-administrativa de todos os rgos
judiciais brasileiro, a exceo do STF. Isto , recair em rgos
federais e estaduais. O STF criou uma Smula 5.649 que diz ser
inconstitucional a criao de instituio estadual de rgo de controle
administrativo do poder judicirio do qual participem representantes

de outros poderes ou entidades, isto , o CNJ o nico e rechaou

possibilidade de mais fiscalizao.
- Interveno Federal (art. 34) - Ela coloca em risco a federao, por
isso no possvel alargar.

II - o voto direto, secreto, universal e peridico;

- Sufrgio x voto x escrutnio: Sufrgio a manifestao do cidado

na formao da vontade nacional. O voto um dos instrumentos do
sufrgio. E o escrutnio a forma de exerccio do direito ao voto,
exemplo: ser secreto.
- Art. 55, 2: Artigo sobre cassao de mandato de Deputado ou
Senador. At EC 73/13 prevalecia o voto secreto que trouxe srie de
violaes at a prpria decretao. A EC 73 disse que o voto aberto.
- Voto facultativo: A obrigatoriedade formal de comparecer s urnas
no clusula ptrea. Nada impede que uma EC venha tornar o voto
em facultativo desde que no viole a clusula ptrea do art. 60, P 4,
II.

III - a separao dos Poderes;

- Funes tpicas e atpicas: uma proteo completa ao sistema de

freio e contrapesos.
- Imunidade dos parlamentares. Lembrando que se no atingir o
ncleo central das clusulas, pode haver mudanas.
- CNJ - ADI 3368: No houve violao separao dos poderes, ele foi
criado para ampliar a fiscalizao e no substituir.

IV - os direitos e garantias individuais.

E coletivos - que se so individuais se expressando na coletividade.

- Direitos de primeira gerao? A doutrina sustenta a tese que todos
os nossos direitos e garantias fundamentais deveriam ser aqui
tutelados. Isto , engloba de segunda e terceira dimenso tambm.
- Princpio da anterioridade em matria tributria (Art. 150, III, b) - ADI
939: isto , a irretroatividade do art. 150, III, a TAMBM.
- Princpio da dignidade da pessoa humana

LIMITAES MATERIAIS IMPLCITAS:

- Forma e sistema de governo; titularidade do poder constituinte; o
prprio art. 60.

Alm das limitaes materiais expressas, h limites materiais implcitos.

Temas que a CF no elevou ao grau de clusula ptrea, mas que so to
importantes para o nosso prprio Estado Democrtico de Direito que
indispensvel que sejam protegidos tambm. So eles: Forma de Governo
Republicana, o sistema de governo presidencialista, o prprio art. 60 que
no pode ser alterado para facilitar o poder reformador.
MUTAO CONSTITUCIONAL
A cada dia que passa se agiganta no pas o fenmeno chamado de Mutao
constitucional.

Mutao Constitucional o processo informal de mudana da Constituio

que permite a releitura do texto luz dos novos fatos sociais, econmicos,
polticos e culturais, permitindo que a Constituio esteja sempre afinada,
atualizada com a realidade do Pas.
Como ela se realizada no dia-a-dia? Quando h uma virada brusca de
jurisprudncia. Ex: quando a gente abre o art. 226, 3 da CF, a gente se
depara com redao dizendo que a unio estvel formada por homem e
mulher, mas as pessoas formam laos afetivos como bem querem. Essas
relaes homoafetivas j vinham recebendo tratamento perante juzes de
primeiro grau e tribunais diferenciado. Hoje diz-se que j h efeitos
sucessrios etc. O STF diz que diz respeito relaes homoafetivas
tambm.
A Emenda o nico mecanismo que altera formalmente a Constituio, mas
esta pode ser alterada informalmente pela mutao constitucional. a
mudana de contexto, de sentido, sem a alterao formal do texto (Isso a
mutao).
Denominaes diferentes:

- Poder Constituinte Difuso

- Transio Constitucional
- Mudanas informais da Constituio

EFICCIA/APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Paulo Bonavides lembra que essas teorias nascem com as constituies
sociais.
1- Thomas Cooley Viso Bipartida Clssica/1920:

Self-Executing Provisions: So as normas constitucionais de

aplicabilidade
imediata,
pois
independem
de
qualquer
complementao por legislao infraconstitucional;
Not Self-Executing Provisions: Normas que por si s no se
bastam.
Vale
dizer,
so
as
dependentes
de
legislao
infraconstitucional posterior para ser exequveis

2- Pontes De Miranda - Teoria Bipartida Brasileira/1930:

Normas Bastantes Em Si: So aquelas que se bastam, por si

mesmas, para a sua incidncia;
Normas No Bastantes Em Si: So aquelas que precisam de
regulamentao, porque "sem a criao de novas regras jurdicas,
que as completem ou suplementem, no poderiam incidir e, pois, ser
aplicadas"

3- A Teoria Italiana/1948
possvel que normas auto executveis sofram condicionamento.
4- A Teoria Tripartida: Jos Afonso Da Silva (1968/PRINCIPAL!)
- Normas Constitucionais De Eficcia Plena: So aquelas que j
produzem os seus plenos efeitos com a entrada em vigor da Constituio,
independentemente de qualquer regulamentao por lei. So, por isso,
dotadas de aplicabilidade IMEDIATA (porque esto aptas para produzir
efeitos imediatamente, com a simples promulgao da Constituio),
DIRETA (porque no dependem de nenhuma norma regulamentadora para
a produo de efeitos) e integral (porque j produzem seus integrais efeitos,
sem sofrer quaisquer LIMITAES ou restries). Ex: Art. 1; art. 5, VI; art.
230, 2.
- Normas Constitucionais De Eficcia Contida: so aquelas que tambm
esto aptas para a produo de seus plenos efeitos com a promulgao da
Constituio (aplicabilidade imediata), mas que podem ser restringidas. O
direito nelas previsto imediatamente exercitvel, com a simples
promulgao da Constituio, mas esse exerccio poder ser restringido no
futuro. So, por isso, dotadas de aplicabilidade imediata (porque esto
aptas para produzir efeitos imediatamente, com a simples promulgao da
Constituio), direta (porque no dependem de nenhuma norma
regulamentadora para a produo de efeitos), mas no-integral (porque
sujeitas imposio de restries).
- Normas Constitucionais de Eficcia Limitada : so aquelas que s
produzem seus plenos efeitos depois da exigida regulamentao. Elas
asseguram determinado direito, mas esse direito no poder ser exercido
enquanto no for regulamentado pelo legislador ordinrio. enquanto no
expedida a regulamentao, o exerccio do direito permanece impedido.

So, por isso, dotadas de aplicabilidade mediata (s produziro seus efeitos

essenciais ulteriormente, depois da regulamentao por lei), indireta (no
asseguram, diretamente, o exerccio do direito, dependendo de norma
regulamentadora para tal) e reduzida (com a promulgao da Constituio,
sua eficcia meramente negativa).
a) As normas de eficcia limitada definidoras de princpios
institutivos (organizativos ou orgnicos) so aquelas pelas quais o
legislador constituinte traa esquemas gerais de estruturao e atribuies
de rgos ou entidades, para que o legislador ordinrio os estruture
posteriormente, mediante lei. So aquelas que se propem a criar
organismos ou entidades ou, ainda, definir suas competncias.
b) As normas de eficcia limitada definidoras de princpios
programticos so aquelas pelas quais o constituinte, em vez de regular,
direta e imediatamente, determinados interesses, limitou-se a lhes traar os
princpios para serem cumpridos pelos seus rgos (legislativos, executivos,
jurisdicionais e administrativos), como programas das respectivas
atividades, visando realizao dos fins sociais do Estado. Esse grupo de
normas corresponde ao que a doutrina denomina, simplesmente, normas
programticas, como so exemplos o art. 7, XX; o art. 7, XXVII; o art. 173,
4; o art. 216, 3.
5- Eficcia Negativa Das Normas Constitucionais
Todas servem como parmetro de controle de constitucionalidade,
parmetro para recepo e no recepo de normas anteriores e todas
servem como fonte de interpretao.

A INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
1- A DIFCIL ARTE DE INTERPRETAR
Tem muito a ver com interpretao do corao humano. Isso porque o
corao uma terra de ningum.
2- HERMENUTICA X INTERPRETAO
Hermenutica a cincia. o estudo terico que pretende atingir a
finalidade mais prxima do pretendido pelo legislador. J a interpretao
de alcance mais prtico, e se presta exclusivamente a entender o real
sentido e significado das expresses contidas nos textos da lei, utilizando os
preceitos da hermenutica.
3- MTODOS (OU ELEMENTOS) CLSSICOS. ESCOLA DE SAVIGNY,
1840:
A) Literal/Gramatical: busca o sentido do texto normativo, com base nas
regras comuns da lngua, de modo a se extrair dos sentidos oferecidos pela
linguagem ordinria os sentidos imediatos das palavras empregadas pelo
legislador.
B) Histrico: busca o contexto ftico da norma, recorrendo aos mtodos da
historiografia para retomar o meio em que a norma foi editada, os
significados e aspiraes daquele perodo passado, de modo a se poder
compreender de maneira mais aperfeioada os significados da regra no
passado e como isto se comunica com os dias de hoje.
C) Sistemtico: considera em qual sistema se insere a norma,
relacionando-a s outras normas pertinentes ao mesmo objeto, bem como
aos princpios orientadores da matria e demais elementos que venham a
fortalecer a interpretao de modo integrado, e no isolado.
D) Teleolgico: busca os fins sociais e bens comuns da norma, dando-lhe
certa autonomia em relao ao tempo que ela foi feita.
4- O PS GUERRA; A NORMATIVIDADE DOS PRINCPIOS. DWORKIN,
ALEXY, CANOTILHO, PAULO BONAVIDES
At 1945 vigorava como direito predominante o positivismo jurdico.
Tentava extrair da lei qualquer interpretao mais subjetiva (mesmo com
ideais de justia). A partir desse ano comeou a falar-se em normatividade
dos princpios. Surge o ps positivismo (neoconstitucionalismo).
Dworkin diz que no se trata de substituir a norma por princpio, mas
qualificar mais ainda a norma.
5- OS PRINCPIOS DA HERMENUTICA CONTEMPORNEA
A- A Supremacia Da Constituio: no se admite interpretao que
contrarie nossa Constituio.
B- A Unidade Constitucional: as normas constitucionais devem ser
vistas no como normas isoladas, mas como preceitos integrados
num sistema unitrio de regras e princpios, que institudo na e pela
prpria Constituio. EQUILBRIO E ESTTICO.

C- A Concordncia Prtica/Harmonizao: consiste, essencialmente,

numa recomendao para que o aplicador das normas
constitucionais, em se deparando com situaes de concorrncia
entre bens constitucionalmente protegidos, adote a soluo que
otimize a realizao de todos eles, mas ao mesmo tempo no
acarrete a negao de nenhum. DINMICA.
D- Efeito Integrador/Eficcia Integradora: orienta o aplicador da
Constituio no sentido de que, ao construir solues para os
problemas jurdico-constitucionais, procure dar preferncia queles
critrios ou pontos de vista que favoream a integrao social e a
unidade poltica, porque, alm de criar uma certa ordem jurdica, toda
Constituio necessita produzir e manter a coeso sociopoltica, como
pr-requisito ou condio de viabilidade de qualquer sistema jurdico.
E- Justeza/Conformidade Funcional: O intrprete mximo da
Constituio (STF) dever estabelecer fora normativa a ela; no
pode chegar a um resultado que subverta ou perturbe o esquema
organizatrio-funcional constitucionalmente estabelecido.
F- Mxima Efetividade Das Normas Constitucionais: consiste em
atribuir na interpretao das normas oriundas da Constituio o
sentido de maior eficcia, utilizando todas as suas potencialidades.
G- Presuno De Constitucionalidade Das Leis: Todas normas
originrias gozam de constitucionalidade absoluta. Se fosse possvel,
seria o mesmo que permitir que a criatura tomasse conta das obras
do criador. As normas derivadas gozam de presuno relativa de
constitucionalidade.
H- Interpretao
Conforme

Constituio:
Equilbrio
na
interpretao de todo o ordenamento jurdico conforme a
Constituio.
I- Razoabilidade/Proporcionalidade: Valores da racionalidade, justa
medida, do bom senso, da vedao aos arbtrios e do ideal maior de
Justia. A razoabilidade fruto do direito norte-americano (final do
sculo XVIII), sendo uma viso de equilbrio entre meios e fins. A
proporcionalidade nasce no direito europeu (final da segunda guerra
mundial, na Alemanha), sendo dividida em trs subprincpios:
adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito.
considerado adequado aquilo que apto a alcanar o resultado
pretendido. Um ato necessrio quando no h outra forma, com a
mesma intensidade, de realizao do objetivo perseguido, do direito
fundamental atingido. O exame da necessidade comparativo,
enquanto o da adequao absoluto. A proporcionalidade em sentido
estrito a analise de contrapesos dos princpios que colidem, o
contrapeso entre a intensidade da restrio ao direito fundamental
atingido e a importncia da realizao do direito fundamental que
com ele colide e que fundamenta a adoo da medida restritiva.
MTODOS DA NOVA HERMENUTICA
A- Tpico-problemtico (Theodor): Premissas: 1. CRFB um sistema
aberto de normas. 2. Problema uma questo que admite respostas

B-

C-

D-

E-

distintas. Tpica avaliao a partir do problema. Para este mtodo,

deve a interpretao partir da discusso do problema concreto que se
pretende resolver para, s ao final, se identificar a norma adequada.
Parte-se do problema (caso concreto) para a norma, fazendo caminho
inverso dos mtodos tradicionais, que buscam a soluo do caso a
partir da norma.
Hermenutico-concretizador (Hesse): Parte da ideia de que a
leitura do texto, em geral, e da Constituio, deve se iniciar pela prcompreenso do seu sentido atravs de uma atividade criativa do
intrprete. Ao contrrio do mtodo tpico-problemtico, que
pressupe o primado do problema sobre a norma, o mtodo
concretista admite o primado da norma constitucional sobre o
problema.
Cientfico-espiritual (Rudolf Smend): H valores externos que no
podem deixar de ser analisados. Assim, a interpretao deve
aprofundar-se na pesquisa do contedo axiolgico subjacente ao
texto, pois s o recurso ordem de valores obriga a uma captao
espiritual desse contedo axiolgico ltimo da Constituio.
Normativo-estruturante (Friederich Mller): A cada conflito a
mesma lei pode servir como fundamento para nascimento de normas
distintas. Afirma que o texto apenas a ponta do iceberg, no
compreendendo a norma apenas o texto, mas tambm um pedao da
realidade social.
Comparao-Constitucional: Sustenta que todos os mtodos
anteriores devem ser compreendidos como base de interpretao.

Outros aspectos
Vacatio Constitutionis: o tempo em que a nova constituio leva entre
a data de sua promulgao e a data oficial em que passa a vigorar. Portanto,
se a constituio foi promulgada, e no mesmo dia entrou em vigor, nesse
caso, no houve Vacatio Constitutionis.

DIREITOS FUNDAMENTAIS
1. Anlise doutrinria e indicao de jurisprudncia sobre o art. 5
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:

Esse art. ressalta o ncleo principal dos direitos fundamentais e seus

destinatrios. O direito vida, igualdade, liberdade, segurana e
propriedade so desdobrados nos 78 incisos e quatro pargrafos que com
ele se relacionam e ainda em uma srie de dispositivos constitucionais que
reforam a proteo ao ncleo.
Estrangeiros de passagem e pessoas jurdicas tambm so destinatrios.
A dignidade da pessoa humana lastreia um dos fundamentos principais da
Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III) e carga axiolgica presente em
todos os direitos fundamentais.
1.1. Direito vida
A vida humana objeto do direito assegurado. Integra-se nos elementos
materiais (fsicos e psquicos) e imateriais (afinal, a vida no apenas um
conjunto de elementos materiais, englobando o direito moral honra, bom
nome, boa fama etc). Assim, engloba tambm o direito dignidade,
existncia, integridade fsico-corporal, moral e privacidade (modo de ser e
viver).
I. Incio e fim da tutela
Tutela-se o desenvolvimento embrionrio e o perodo pr-embrionrio da
vida humana (art. 2 CC e art. 7 da Lei n 8069/90). A vida protegida
desde o momento da concepo e seu fim determinado pela morte
cerebral (Lei. N 9.434/97).
II. Excees da tutela ao direito vida
a) Aborto autorizado: A despenalizao ocorre quando estiver
tutelando outra vida, como no caso do aborto para salvar a vida da
gestante (aborto necessrio) ou quando atentar contra a liberdade
sexual da mulher (aborto sentimental), caso em que se protege
liberdade e dignidade humana.
b) A eutansia: O direito vida no engloba o direto e exigir a prpria
morte. No permitido o cessar prolongamento artificial da vida.
Quem pratica a eutansia, mesmo que a pedido de um doente,
pratica um crime de homicdio, tipificado no art. 121, do CP.
c) Suicdio: S se apresenta ao punir aquele que instiga, induz ou
preste auxlio para que algum cometa suicdio (art. 122, CP).
d) Estado de necessidade e legtima defesa: Garante-se o direito a
lutar pela prpria vida nestes casos em que o Poder Pblico no pode
atuar.
e) Pena de morte: vedado. Admite-se s em caso de guerra externa
declarada (art. 5, LXVII, a e 84, XIX)

1.2. Direito liberdade

Compreende liberdade:
a) Interna: o livro arbtrio, liberdade de escolher entre as opes
existentes
b) Externa: a expresso externa do querer individual.
1.3. Direito igualdade
Ganha reforo em vrios dispositivos, como por exemplo: art. 3, III e IV,
ART. 7, XXX E XXXI; arts. 193 e 193 etc.
a) Isonomia formal: proibido a discriminao arbitrria
b) Isonomia material: do Poder Pblico exigido que tome
providncias concretas que diminuam a desigualdade. Chama-se de
poltica de ao afirmativa ou discriminao positiva a providncia
que leve diminuio da desigualdade.
a. Igualdade perante a lei: um comando que se dirige a
todos: legislador, juiz, administrador pblico na aplicao a
norma jurdica ao caso concreto, para que seja aplicada de
modo igual queles que se encontrem em posies idnticas
ou semelhantes.
b. Igualdade na lei: o comando que se dirige especialmente
ao legislador, no sentido de que ele tem que cuidar para que
no estabelea, na lei, comportamentos abusivos, ilcitos,
arbitrrios, diferenciando pessoas que se encontram em
situaes idnticas, salvo por motivo razovel.
1.4. Direito segurana
No se refere s segurana pblica (art. 144, CRFB), mas tambm
segurana social e jurdica, com por exemplo: direito inexistncia de juzo
ou Tribunal de exceo, obedincia ao princpio o juiz natural, plena defesa
etc.
1.5. Direito propriedade
No puramente individual com a evoluo da funo social, de acordo
com premissas constitucionais (art. 5, XXII, art. 186).
Limitaes ao direito propriedade
a) Restries: Limitam o carter absoluto da propriedade, condicionando
as faculdades de fruio, ansformao ou alienao. Ex: tombamento
b) Servides (e outras forma de utilizao de propriedade alheia):
atingem o carter exclusivo da propriedade.
c) Desapropriao: afeta o carter perptuo da propriedade. O poder
pblico determina a transferncia compulsria da propriedade
particular (arts. 182, 184 e 5, XXIV, CRFB)
2. Princpio da igualdade
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos
desta Constituio;

S sero permitidas desigualdades quando necessrias para diminuir os

desnveis entre homem e mulher, ou entre pessoas em geral, tendo em
vistas diferenas como idade, sexo etc.
- Concursos pblicos I:
Smula 283, STF: O LIMITE DE IDADE PARA A INSCRIO EM CONCURSO
PBLICO S SE LEGITIMA EM FACE DO ART. 7, XXX, DA CONSTITUIO,
QUANDO POSSA SER JUSTIFICADO PELA NATUREZA DAS ATRIBUIES DO
CARGO A SER PREENCHIDO.
- Concursos pblicos II: Razovel altura de 1,60 para PM.
- Concursos pblicos III: Limitao de idade a alguns cargos razovel,
quando legitimar como imposio da natureza e das atribuies do cargo a
preencher.
- Concursos pblicos IV: Viola o princpio constitucional da isonomia
norma que estabelece como ttulo o mero exerccio de funo pblica.
- Carreira militar: No h violao do princpio em caso de critrios
diferenciados para sexos masculino e feminino.
- Estrangeiros: No h obstculo para o deferimento da extradio de
estrangeiro. Em regra, o tratamento igualitrio.
- Habeas corpus: a concesso de habeas corpus a determinados corrus,
em situaes processuais diversas, no implica violao ao princpio da
isonomia.
- Portadores de deficincia: constitucional a Lei 8.899/94 que concede
passe livre no sistema de transporte coletivo interestadual s pessoas
portadoras de deficincia, comprovadamente carentes.
3. Princpio da legalidade
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno
em virtude de lei;

O Estado Democrtico repousa sob o signo da legalidade. Particular no

obrigado a fazer ou deixar de fazer algo, seno em virtude de lei (sentido
amplo ou material). J quanto ao administrador, dever ser adotado o
princpio da legalidade em sentido estrito, s podendo fazer o que a lei
autoriza ou determina.
Ainda h reserva legal que dispe que algumas matrias sejam
regulamentadas exclusivamente por lei formal, ou seja, oriunda do processo
legislativo constitucional, como por exemplo, matrias penais, que no
podem ser tratadas por medida provisria, vedada expressamente no art.
62, 1, I, b.
4. Princpio da dignidade da pessoa humana
III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
degradante;

Significa a elevao do ser humano ao patamar mais alto das

consideraes, com a finalidade de impedir a sua degradao e a reduo a

um mero objeto de manipulao. Compreende a proteo, o respeito

igualdade entre os indivduos, a garantia da independncia e de sua
autonomia, a coibio de qualquer obstculo que impea desenvolvimento
do potencial de sua personalidade.
- Uso de algemas I:
Smula vinculante 11: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia
e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou
alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por
escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou
da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere,
sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.
- Uso de algemas II:
1. O uso legtimo de algemas no arbitrrio, sendo de natureza
excepcional, a ser adotado nos casos e com as finalidades de impedir,
prevenir ou dificultar a fuga ou reao indevida do preso, desde que haja
fundada suspeita ou justificado receio de que tanto venha a ocorrer, e para
evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou
contra si mesmo." (HC 89429, Relatora Ministra Crmen Lcia, Primeira
Turma, julgamento em 22.8.2006, DJ de 2.2.2007)
5. Manifestao de expresso responsvel
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
A manifestao de pensamento um atributo da liberdade de expresso,
mas dever ser realizada com responsabilidade.
Aquele que se sentir agredido pela expresso do pensamento do outro tem
direito de resposta, que ser proporcional ao agravo. O direito de garantia
inviolvel da pessoa. Se for negado pelo ofensor, ser tutelado pelo
Judicirio. E h reparabilidade pelos prejuzos sogfridos, sejam material,
moral ou imagem.
Vedao ao anonimato e denncia annima:
Entendo que um dos fundamentos que afastam a possibilidade de utilizao
da denncia annima como ato formal de instaurao do procedimento
investigatrio reside, precisamente, como demonstrado em meu voto, no
inciso IV do art. 5 da Constituio da Repblica. Impende reafirmar, bem
por isso, na linha do voto que venho de proferir, a assero de que os
escritos annimos no podem justificar, s por si, desde que isoladamente
considerados, a imediata instaurao da persecutio criminis, eis que peas
apcrifas no podem ser incorporadas, formalmente, ao processo, salvo
quando tais documentos forem produzidos pelo acusado, ou, ainda, quando
constiturem, eles prprios, o corpo de delito (como sucede com bilhetes de
resgate no delito de extorso mediante seqestro, ou como ocorre com
cartas que evidenciem a prtica de crimes contra a honra, ou que
corporifiquem o delito de ameaa ou que materializem o crimen falsi, p.

ex.). Nada impede, contudo, que o Poder Pblico (...) provocado por delao
annima - tal como ressaltado por Nelson Hungria, na lio cuja passagem
reproduzi em meu voto - adote medidas informais destinadas a apurar,
previamente, em averiguao sumria, com prudncia e discrio, a
possvel ocorrncia de eventual situao de ilicitude penal, desde que o faa
com o objetivo de conferir a verossimilhana dos fatos nela denunciados,
em ordem a promover, ento, em caso positivo, a formal instaurao da
persecutio criminis, mantendo-se, assim, completa desvinculao desse
procedimento estatal em relao s peas apcrifas.
Denncias ao TCU: qualquer cidado, partido poltico ou sindicato parte
legtima para denunciar irregularidades perante o TCU. A apurao de
carter sigiloso, at deciso definitiva sobre matria. Depois mantero ou
no o sigilo, porm ser inconstitucional diante do disposto no art. 5.
Liberdade de expresso e Racismo: a liberdade de expresso no consagra
o direito incitao ao racismo, dado que um direito individual no pode
constituir-se em salvaguarda de condutas ilcitas, como sucede com os
delitos cntra a honra. Prevalece o princpio da dignidade humana.
Direito de resposta e lei de imprensa: deve ter no plo passivo do pedido
judicial de direitod e resposta a empresa de informao ou divulgao.
6. Liberdade religiosa
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o
livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e a suas liturgias;

VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa

nas entidades civis e militares de internao coletiva;

VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de

convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei;
Manifesta-se sob duas formas: a) liberdade de conscincia e de crena: de
foro ntimo. b) liberdade de culto religioso: protege o conjunto de
manifestaes.
O Estado tambm incentiva a busca do amparo espiritual ao isentar de
pagamentos de impostos os templos de qualquer culto (art. 150, VI, "b").
Diante desta liberdade, a Constituio impede que as pessoas que se
encontrem internadas em delegacias, cadeias, hospitais, asilos e
manicmios, a assistncia religiosa, principalmente se solicitada e
indepentemente da orientao religiosa predominante no lolcal de
internaocoletiva.
A escusa de conscincia tambm consagrada, imperativo de conscincia
ou escusa absolutria. o direito que temos de no cumprir obrigao

imposta que seja contrria a nossas convices religiosas. Nesse caso

haver prestao alternativa. Se no cumprida, haver restrio dos
direitos polticos.

7. Liberdade de expresso artstica