1

Das Pessoas Naturais

1) Introduo:
A Relao Jurdica1 engloba 3 elementos: Sujeito, Objeto e Vnculo
Jurdico. Dessa forma, nota-se uma correlao com os livros da Parte Geral
do Cdigo (Livro I Pessoas; Livro II Bens; Livro III Fatos Jurdicos).
Obs.: Neste sentido, para o professor, analisando a relao
entre relao jurdica e os livros da parte geral, possvel
concluir que o nascituro sujeito de direitos (um dos elementos
da relao jurdica), mas no pessoa (Sujeito tratado no Livro
I), pois no possui personalidade jurdica por opo do
legislador no art. 2.
O Sujeito2 (gnero) engloba todos os indivduos ou entidades que
participam de uma relao jurdica (sujeito de direito). Este ir se dividir
em:

Entes despersonalizados (espcie): Iro titularizar direitos alheios

(Esplio, Massa Falida, Condomnio e Nascituro 3).

Pessoas (espcie): Possuem personalidade jurdica, que confere a

titularidade de direitos no ordenamento jurdico. Estes se subdividem
em:
o Naturais: o ser humano, tambm chamado de pessoa fsica,
considerado como sujeito de direitos e deveres.
o Jurdica: o agrupamento de pessoas naturais, visando
alcanar fins de interesse comum, tambm chamado de pessoa
moral ou pessoa coletiva.
O Cdigo Civil de 2002, ao cuidar da pessoas, dividiu em:

1 Relao Jurdica toda relao da vida social regulada pelo direito.

2 Os animais no so considerados sujeitos de direitos, embora meream
proteo. Por isso no tm capacidade para adquirir direitos (no podem ser
beneficiados em testamento, salvo na forma de encargo).
3 Embora no tenha personalidade, a lei pe a salvo os direitos do nascituro
desde a sua concepo (Vida, art. 542 e art. 1.798, CCB).

2) Personalidade Jurdica:
a aptido genrica para adquirir direitos e contrair deveres na
ordem civil (art. 1, CCB), ou seja, para ser sujeito de direitos
(participar de relao jurdica).
Hoje, sob uma viso existencial, personalidade consiste em um
atributo que confere s pessoas todo um rol de direitos e aptides
que lhe so necessrias para o exerccio de sua dignidade.
Obs.1: Vale notar que este conceito no distingue pessoa natural de
pessoa jurdica.
Obs.2: Dever Jurdico a imposio legal a determinado sujeito, e
que no cria uma relao jurdica com isso. Diferencia-se da
obrigao que exige a existncia de sujeitos unidos pelo vnculo
jurdico, e natureza patrimonial.
A lei no cria obrigaes, mas sim s deveres. Assim, nota-se
que o art. 1 do CCB adotou este raciocnio ao estabelecer que Toda
pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.
Vale notar que toda obrigao um dever, mas nem todo
dever uma obrigao. Em toda obrigao h o dever do sujeito
passivo em realizar sua prestao. Ocorre que pode haver dever
desvinculado de qualquer relao obrigacional, por no ter natureza
patrimonial e ser imposto por lei.
O conceito de personalidade est umbilicalmente ligado ao de
pessoa, uma vez que todo aquele que nasce com vida torna-se uma pessoa,
ou seja, adquire personalidade. Trata-se, portanto, de um atributo do ser
humano.
Obs.: Pode haver sujeito de direito sem personalidade
jurdica? Conforme visto na introduo, excepcionalmente o
legislador pode reconhecer a qualidade de sujeito de direitos a quem
no pessoa, no possuindo personalidade jurdica, como o caso do

3
ente
despersonalizado
(Ex:
ente
despersonalizado
considerado fornecedor de servios art. 3 do CDC).

2.1) Incio e Fim da Personalidade Natural:

De acordo com o art. 2 do CCB, tem-se que o nascimento com
vida o marco inicial da personalidade. Como consectria, a capacidade
jurdica comea tambm neste exato momento. Respeitam-se, porm, os
direitos do nascituro, desde a concepo, pois desde esse momento j
comea a formao do novo ser.
4

Quanto ao fim da personalidade, este se d na morte: com a morte

se extingue a personalidade. Juridicamente falando, h 2 tipos de morte:
Natural/Real e a Presumida (veremos mais a frente).

2.2) A situao jurdica do nascituro:

Trs grandes teorias procuram definir a situao jurdica do nascituro:

Teoria Natalista5:

A doutrina tradicional sustenta ter o direito

positivo adotado, nessa questo, a teoria natalista, que exige o
nascimento com vida para ter incio a personalidade. Antes do
nascimento no h personalidade.
Ressalvam-se, contudo, os direitos do nascituro, desde a
concepo. Assim, nascendo com vida, sua existncia, no tocante aos
seus interesses, retroage ao momento da sua concepo.
No Brasil, tal teoria decorre de uma interpretao literal do art. 2
do CCB na sua literalidade.
Portanto, a personalidade jurdica comea com o nascimento
com vida. Qualquer atributo anterior a este nascimento com vida ser
mera expectativa de direito, e no o direito em si.
Assim, os art. 542, 1.609 e 1.779 do CCB seriam meras previses
de direitos potenciais, que podem ser frustrados na inocorrncia do
nascimento com vida.
o Crticas: Critica-se esta teoria, pois, se o nascituro no
pessoa, deveria ento ser tratado como uma coisa. Alm
disso, h um sistema de proteo ao nascituro, com as
mesmas conotaes da conferida a qualquer ser dotado de
personalidade (STJ).

4 Diz-se que houve nascimento com vida quando o recm-nascido, ao se

desfazer a unidade biolgica com a me (no precisa cortar o cordo),
tenha respirado. Se respirou e logo em seguida morreu, deve-se lavrar o
assento de nascimento e o de bito (art. 53, 2, LRP).
5 O STF ora segue a Teoria Natalista, ora a Concepcionista. J o STJ
simpatiza mais com a Teoria Concepcionista.

4
Obs.: O nascituro no se confunde com o concepturo (indivduo
no concebido) (art. 1.799, I, CCB).

Teoria

Concepcionista:

Teoria
Condicionalista
condicional): Trata-se de uma

Esta teoria atribui direitos da

personalidade ao nascituro desde a concepo.
Defende esta teoria que no h direito ou status sem sujeito.
No se pode considerar que h mais ou menos pessoa na figura do
nascituro.
A personalidade do nascituro no condicional. Apenas certos
efeitos de certos direitos dependem do nascimento com vida,
notadamente os direitos patrimoniais. Assim, para, esta teoria no d
direitos patrimoniais ao nascituro. Para herdar, ele ter que nascer com
vida.
De acordo com Maria Helena Diniz, o nascituro j possui
personalidade moral, porm a personalidade patrimonial
depende do nascimento com vida.
Essa corrente se baseia na existncia, no CCB, de diversos
dispositivos que garantem direitos a quem, j concebido, ainda no
nasceu (art. 52, 1609, nico, e 1.779). Assim, afirma que h aquisio
da personalidade desde a concepo apenas para a titularidade
de direitos da personalidade, sem contedo patrimonial, pois
esses esto sujeitos ao nascimento com vida, ou seja, sob condio
suspensiva6.
Assim, esta teoria defende que se a lei garante todos estes direitos
ao nascituro, e no se pode assumir direito sem sujeito, ou seja,
impossvel a titularizao de direitos por quem no tem personalidade
(direitos sem sujeitos). Conclui-se que o art. 2 do CCB contradiz os
demais artigos que garantem direitos ao nascituro.
Portanto, defende que o art. 2 deva ser interpretado de
maneira sistemtica, havendo personalidade para o nascituro, o j
concebido ainda no nascido. A natureza jurdica do nascituro, portanto,
de sujeito de direito, vez que h direitos a si conferidos.
o Crticas: Afirma-se que o art. 2 do CCB, em verdade,
pretendeu referir-se expectativa, e no a direito. Assim, a
proteo de direito do nascituro , na verdade, proteo de
expectativa, que se tornar direito se ele nascer vivo.
Fundamenta-se que a proteo conferida ao nascituro possui
fundamento constitucional (art. 5, caput, CRFB), no
havendo que se falar em direitos civis.

(da

personalidade

corrente intermediria entre as

anteriormente citadas. condicionalista por entender que os direitos do
nascituro encontram-se em estado potencial, estando sujeitos a uma
condio suspensiva (art. 125 CCB), ou seja, s se implementaro com
a ocorrncia do evento futuro e incerto do nascimento com vida 7.

6 H doutrinadores que afirmam que o nascituro j titular do bem.

Nascendo com vida somente confirma tal direito. Se nascer morto, resolvese o mesmo retroativamente.

5
Para esta teoria, o nascituro seria pessoa condicional, e a
aquisio da personalidade acha-se sob a dependncia de condio
suspensiva.
Assim, o nascimento com vida o implemento da condio
suspensiva dos direitos do nascituro, ou seja, o direito do nascituro no
adquirido enquanto no implementada a condio suspensiva
(nascimento com vida).
o Crticas: Esta teoria conduz ao entendimento de que o
nascituro somente possui expectativa de direitos. Alm disso,
nosso ordenamento somente considera condio uma
clusula voluntria (art. 121, CCB), no existindo
condio legal.
Obs.: Para a teoria concepcionista o direito do nascituro adquirido desde a
concepo. Para a condicionalista, s se torna adquirido no nascimento com
vida (art. 125).
Obs.2: Quanto aos efeitos e consequncias, a teoria natalista e a
condicionalista produzem resultados idnticos: sem o nascimento com vida,
no h direitos, e ponto8. Fosse o nascimento considerado um termo, seria
diferente: como se sabe, nas obrigaes sujeitas a termo, o direito
adquirido desde o incio (art. 131), suspendendo apenas o exerccio, no que
difere da condio.

3) Capacidade Jurdica (Civil):

O art. 1 do CCB une o conceito de capacidade com o de personalidade,
ao declarar que toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem
civil. Assim, afirmar que o ser humano tem personalidade o mesmo que
dizer que ele tem capacidade para ser titular de direitos.
Todavia, embora se interpenetrem, tais atributos no se
confundem, uma vez que a capacidade pode sofrer limitao:
Enquanto a personalidade um valor, um conceito absoluto (ela
existe, ou no existe), a capacidade a projeo desse valor que se
traduz em um quantum, tratando-se de conceito relativo. Podese ser mais ou menos capaz, mas no se pode ser mais ou menos
pessoa.
A personalidade jurdica a potencialidade de adquirir direitos ou de
contrair obrigaes; a capacidade jurdica o limite dessa potencialidade.
Por tal motivo dito que a capacidade civil atributo da personalidade.

3.1) Capacidade de Direito:

7 A eficcia fica condicionada a um evento futuro e incerto.
8 De acordo com o art. 125, a condio suspensiva suspende a aquisio e o
exerccio do direito.

6
Diz-se que a capacidade a medida da personalidade, pois, para
alguns ela plena e, para outros, limitada.
Todos, ao nascerem, adquirem a capacidade de direito ou de gozo,
que a capacidade para adquirir direitos. Essa espcie de capacidade
reconhecida a todo ser humano sem qualquer distino. S no h
capacidade de direito onde falta personalidade (Ex.: Nascituro).
Portanto, no Brasil no h incapacidade de direito, pois todos se
tornam, ao nascer, capazes de adquirir direitos e deveres (art. 1, CCB).

3.2) Capacidade de Fato:

Nem toda pessoa possui capacidade de fato, que a capacidade de
exerccio ou de ao, ou seja, a aptido para exercer, por si s, os
atos da vida civil.
Assim, por faltarem a certas pessoas alguns requisitos materiais,
como maioridade, sade, desenvolvimento mental, etc., a lei, com o intuito
de proteg-las, apesar de lhes conferir capacidade de adquirir direitos,
sonega-lhes os de autodeterminarem, de os exercer pessoal e
diretamente, exigindo sempre a participao de outra pessoa
(representante ou assistente).
Quem possui as duas espcies de capacidade tem capacidade
plena. Quem s ostenta a de direito, tem capacidade limitada.
A incapacidade restrio legal ao exerccio de atos da vida
civil. Esta somente imposta pela lei, aos que, excepcionalmente,
necessitam de proteo, uma vez que a capacidade a regra.
Obs.: Cessao da Incapacidade: Cessar a incapacidade
quando cessar sua causa ou pela emancipao. No caso de
menoridade, cessa no mesmo dia do aniversrio.

3.2.a) Incapacidade Absoluta (art. 3, CCB):

a proibio total de exerccio, por si s, do direito. O ato s
pode ser praticado pelo representante legal, sob pena de nulidade
(art. 166, I, CCB).
So considerados absolutamente incapazes:

Os menores de 16 anos;
Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o
necessrio discernimento para a prtica desses atos;
Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua
vontade.
Sobre a incapacidade, vale ressaltar alguns pontos:

7
A restitutio in integrum (benefcio da restituio) no existe no
Brasil. Significa (direito romano) a possibilidade de anular o negcio
jurdico que se mostre prejudicial ao incapaz.
Este no se confunde com o art. 119 do CCB, pois nesse no
propriamente o prejuzo acarretado ao incapaz a causa da anulao
do negcio, mas o fato de este ter sido concludo pelo representante
em conflito de interesses com o representado.
Quanto aos deficientes mentais ou sem o necessrio discernimento
por enfermidade (art. 3, II), nossa lei no admite os intervalos
lcidos, sendo os atos praticados durante este estado tambm
nulos, pois a incapacidade considerada um estado permanente e
contnuo.
Prtica de Pequenos Negcios Jurdicos por incapaz: Como
forma de fundamentar a validade da prtica de pequenos negcios
realizados por incapaz, a doutrina confere 2 explicaes:
o No se considera nula a prtica de ato dotado de ampla
aceitao social (comprar um doce), uma vez que so meras
situaes de fato, atos jurdicos em sentido estrito, fora do
campo do negcio jurdico, devendo ser enquadrado na noo
de ato-fato jurdico.
o H uma presuno de autorizao por seus representantes
legais, at porque o raciocnio contrrio, ao invs de proteg-lo,
faria com este sofresse restries no trfego social e jurdico
cotidiano (lembrando que o instituto da incapacidade serve
para proteger o incapaz, e no para prejudic-lo).
Obs.: possvel a manifestao de vontade do incapaz em
situaes excepcionais como no caso da adoo que depende de
sua concordncia, se contar com mais de 12 anos (art. 28, 2,
ECA).
Mesmo sendo irrelevante a vontade do incapaz, responder de forma
subsidiria9 e mitigada, pelos atos ilcitos que praticar (art. 928,
CCB). Respondero pelos prejuzos que causarem se as pessoas por
ele responsveis no tiverem a obrigao de faz-lo ou no
dispuserem de meios suficientes. Tal indenizao dever ser
equitativa, e no pode privar o incapaz ou quem dele depende, do
necessrio (art. 928, nico, CCB).
Obs.: A responsabilidade do pai pelos atos do filho objetiva,
conforme o art. 933 do CCB (culpa in vigilando). No entanto,
primeiro dever ser provada a responsabilidade subjetiva 10 do
filho, para depois aplicar a objetiva do pai (Ex.: filho que pega o
carro do pai, mas algum bate nele).
9 Se aplica tanto aos relativamente quanto aos absolutamente incapazes.
10 Uma doutrina minoritria afirma que no se pode aferir a culpabilidade
do incapaz. Porm esta teoria no prevalece, pois no se pode prejudicar o
incapaz com a sua responsabilizao objetiva.

8
As pessoas do art. 3, III (que por causa transitria no puderem
exprimir sua vontade) no dependem de interdio, posto que o
art. 1.767, II, apenas se refere aos com causa duradoura.

Procedimento de Interdio
O procedimento de interdio, que especial, de jurisdio
voluntria, seguir o rito do art. 1.177 do CPC, bem como as disposies
da Lei 6.015/73 (LRP).
Promovida a interdio (art. 1.177), o interditando citado para
comparecer perante o juiz que o examinar pessoalmente (art. 1.181) e
o interrogar. Ser nulo o processo que no realizar o interrogatrio.
Aps a audincia de interrogatrio, o interditando poder, em 5 dias,
impugnar o pedido (art. 1.182), sendo representado pelo MP ou curador.
Obs.: A atuao do MP no ao de interdio que no foi por
ele proposta ser a de fiscal da lei (art. 82, II), uma vez no
recepcionado pela Constituio Federal (art. 127 a 129) o
contido no art. 1.182, 1, do CPC
Em seguida, o juiz nomear perito mdico (art. 1.183), que ir
proceder ao exame do interditando e apresentar o laudo. A falta disso
acarretar a nulidade. Depois o juiz ir proferir a sentena.
Obs.: Natureza Jurdica da Sentena de Interdio: A
sentena possui natureza declaratria de uma situao ou
estado anterior, com eficcia erga omnes (devendo ser
registrada no Registro de Pessoas Naturais e ser publicada 3
vezes art.1.184). A sentena somente reconhece a
incapacidade.
Porm, alguns autores entendem que a sentena
constitutiva, porque seus efeitos so ex nunc (art. 1.184).
Assim, Maria Helena Diniz afirma que a sentena de
interdio possui natureza mista, sendo declaratria no
sentido de declarar a incapacidade de que o interditando
portador, e constitutiva de uma nova situao jurdica quanto
capacidade da pessoa que, ento, ser considerada
legalmente interditada.
A sentena de interdio j produz efeitos, embora sujeita a apelao
(art. 1.184). Poder ser feito pedido de levantamento da interdio (art.
1.186), devendo nomear perito, e, aps apresentar laudo, marcar AIJ.
A sentena de interdio possui natureza declaratria de uma
situao ou estado anterior, com eficcia erga omnes.

9
Obs.: Atos praticados antes da interdio: Se o ato for
praticado aps a sentena de interdio, ser nulo de pleno
direito. Se porm, foi praticado antes, a decretao da nulidade
depender da produo de prova inequvoca da insanidade.
Em relao aos terceiros de boa-f, o STJ11 tem
proclamado a nulidade mesmo que a incapacidade seja
desconhecida da outra parte (independente de boa-f) e s
protege o adquirente de boa-f com a reteno do bem at a
devoluo do preo pago e indenizao das benfeitorias.
A declarao da nulidade ou anulao dos atos praticados
pelo interdito antes de sua interdio s poder ocorrer em
ao autnoma.

3.2.b) Incapacidade Relativa (art. 4, CCB):

Esta permite que o incapaz pratique atos da vida civil, desde
que devidamente assistido, sob pena de anulabilidade (art. 171, I,
CCB). Certos atos, porm podero ser praticados sem assistncia do
Representante Legal (Ex.: art. 228, I; art. 666; art. 1.860, nico; art.
5, nico, III; art. 1.517).
Obs.: De acordo com o art. 198, I, CCB, a prescrio ir
correr contra o relativamente incapaz, apenas no
correndo contra o absolutamente incapaz.
So relativamente incapazes:

Os maiores de 16 anos e menores de 18 anos;

Obs.: Esses, se ocultarem a idade ou declararem-se maiores
espontaneamente, no podero anula a obrigao ou eximir-se
de cumpri-la (art. 180). Porm o erro da outra parte dever ser
escusvel.
De acordo com o art. 181, seguindo a vedao do
enriquecimento sem causa, somente ser restituda a
importncia paga ao menor se ficar provado que o pagamento
nulo (obrigao anulada) reverteu em proveito do menor.

Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por

deficincia mental, tenha o discernimento reduzido;
Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
Os prdigos.
Obs.: Os prdigos s ficaro privados de praticar, sem curador,
os atos que implicam o comprometimento do patrimnio

11 A Doutrina no concorda com o entendimento do STJ, e entende, se inspirando

no direito francs, que deva ser respeitado o direito do 3 de boa-f que contrata
sem saber da deficincia psquica, s sendo nulo se era notrio o estado de loucura
(antes da sentena).O STJ, no RESP 38.353, desenvolveu um raciocnio silgico (ato
praticado por incapaz nulo. Caio era incapaz. O ato pratica por Caio era nulo).

10
(art. 1.782), podendo, assim, casar, fixar domiclio, etc. Buscase impedir a periclitao da subsistncia do prprio prdigo.

ndios (art. 4, nico, CCB)

Sua situao se encontra regulada pela Lei 6.001/73, dispondo que
esses ficaro sujeitos tutela da Unio, at se adaptarem civilizao.
Tal lei considera nulo os negcios celebrados entre um ndio e pessoa
estranha comunidade indgena, sem a participao da FUNAI (que quem
faz a tutela dos ndios em nome da Unio), enquadrando-os, pois, como
absolutamente incapazes. Porm, o ato ser vlido se o ndio revelar
conscincia e conhecimento do ato praticado, e no o prejudicar.
Alm da FUNAI, o MPF tambm atua em favor dos interesses do
ndios.
A incapacidade dos ndios ser desde seu nascimento at preencher
os requisitos do art. 9 da Lei 6.001/73 (idade mnima de 21 anos,
conhecimento da lngua portuguesa, habilitao para o exerccio de
atividade til comunidade nacional, e razovel compreenso dos usos e
costumes da comunho nacional) e seja liberado por ato judicial,
diretamente, ou por ato da FUNAI, homologado pelo rgo judicial.
O Presidente da Repblica poder, por decreto, declarar a
emancipao de uma comunidade indgena e de seus membros.
Compete Justia Federal cuidar das questes referentes aos
ndios.

Assistncia: Haver homologao do ato do incapaz. Reconhece-se

ao incapaz certo discernimento e, portanto, ele pratica o ato
acompanhado de seu representante os 2 assinam;
Representao: Agir em nome do incapaz, em direito alheio. O
incapaz no participar do ato, que praticado somente pelo seu
representante (s o representante assina o contrato). A
representao pode ser:
o Legal: Pai (art. 1.634, V), tutor, curador (art. 120).
Obs.: No caso dos menores de idade, a representao e
a assistncia competiro aos pais, como uma forma de
exerccio do poder familiar (art. 1.634, V).
o Convencional: Mandato e procurao objeto de negcio
jurdico.
o Judicial: Inventariante outorgado pelo juiz.

3.2.c) Emancipao (art. 5, nico):

A emancipao consiste na antecipao da aquisio da capacidade
de fato, e no da maioridade. Assim, possvel que haja um maior capaz e
menor capaz, o que demonstra que maioridade no se confunde com a
capacidade de fato. Portanto, uma impropriedade dizer que a
emancipao a antecipao da maioridade, uma vez que o conceito de
maioridade esttico.

11
A emancipao poder ser anulada, mas no revogada. No caso de
anulao, os atos do incapaz sero convalidados, de acordo com a teoria do
prejuzo, se nenhum dano for causado por sua manuteno.
A Doutrina classifica a emancipao em 3 modos:

Voluntria (inciso I):

Trata-se da emancipao concedida por

ambos os pais se o menor tiver 16 anos completos. Apenas poder
ser concedida por quem titular do poder familiar, uma vez que a
concesso atributo deste.
Caso haja divergncia entre os pais, ser suprido seu
consentimento pelo juiz, se for para o bem do incapaz (art. 1.631,
nico).
Dever ser feita por instrumento pblico, independente de
homologao judicial (art. 9, II).
Essa espcie de emancipao, de acordo com o STF, no ter o
efeito de isentar os pais da obrigao de indenizar as vtimas dos atos
ilcitos praticados pelo menor emancipado, para evitar emancipaes
maliciosas12.
Obs.: Responsabilizao dos Pais: Existe um aparente
conflito entre o art. 928 (responsabilidade subsidiria) e o art.
942, nico (responsabilidade solidria). A doutrina majoritria
defende que a nica hiptese de solidariedade entre pais e
filhos ocorrer na emancipao voluntria, ou seja, apenas
nesse caso de emancipao incide o art. 942, nico.
Assim, resolve-se que a responsabilidade do menor , em
regra, subsidiria, sendo solidria apenas quando h a sua
emancipao na forma voluntria. Essa a posio do STJ,
que visa evitar fraude.

Judicial (inciso I):

Legal

A emancipao judicial ter lugar quando o

menor possuir um tutor, ou seja, no estiver subjugado ao poder
familiar, pois o tutor no pode emancipar voluntariamente o
tutelado (mas dever ser ouvido).
Este ser um ato de jurisdio voluntria (art. 1.112, I CPC),
e essa emancipao se dar por sentena, levando em considerao
o interesse do menor.

(incisos II a V): Decorre de determinado

acontecimento a que a lei atribui esse efeito.
o Casamento (art. 1.517): A viuvez ou o divrcio posterior
no iro revogar a emancipao. Proclamada a nulidade13, o
emancipado retorna situao de incapaz (art. 1.563), salvo se

12 Essa restrio s se aplica emancipao voluntria. As demais

emancipaes tambm afastaro o dever de indenizar dos pais.
13 Quanto anulabilidade, a doutrina majoritria entende que, por em
regra produzir efeitos ex nunc (art. 177), a emancipao se manteria. J
uma corrente minoritria entende que tanto o ato nulo como o anulvel
produzem efeitos ex tunc, conforme art. 182.

12
o contraiu de boa-f. Nesse caso, o casamento ser putativo
(art. 1.561) em relao a ele e produzir todos os efeitos de um
casamento vlido, inclusive a emancipao.
A unio estvel no causa de emancipao, uma vez
que o rol do art. 5, nico, taxativo, e isso causaria
insegurana jurdica.
o

Exerccio de Emprego Pblico Efetivo: dominante a

corrente que exige tratar-se de emprego efetivo, afastando os
interinos, contratados, diaristas, mensalistas, etc. A corrente
majoritria entende que necessria a estabilidade. Mas h
precedentes que aceitam que um cargo em comisso, bem
como qualquer outro servio ou funo administrativa,
emancipe, prevalecendo o status de servidor pblico (cairia no
art. 5, V).

Colao de Grau em
maturidade do menor.

Economia Prpria: Para haver relao de emprego, no

poder se tratar de trabalho eventual.
Vale ressaltar que, na jurisprudncia, prevalece o
entendimento de que no pratica comrcio com economia
prpria menor que se estabelece em razo de sucesso causa
mortis.

Curso

Superior:

demonstra

3.3) Legitimao:
A capacidade no se confunde com a legitimao. A Legitimao a
aptido para a prtica de determinados atos jurdicos. uma espcie
de capacidade especial exigida em certas situaes.
A legitimao, , portanto, a ausncia de limitao circunstancial para
a prtica de atos da vida civil. Diferencia-se da capacidade de fato que
verificada em abstrato (Ex.: Uma pessoa pode vender um imvel (h
capacidade de fato), mas a validade do negcio depender do
consentimento de outros descentes, se um adquirente for um filho Assim,
a legitimao no verificada abstratamente, mas sim no caso concreto).
Note-se, portanto, que a capacidade de fato genrica, a pessoa
que a detm tem genericamente a possibilidade de realizar os atos da vida
civil. Certos atos, porm, demandam uma capacidade especfica, e esta
nem sempre est inclusa na capacidade genrica. Se a lei exige
determinados requisitos para a prtica de um ato, determina que s
h legitimao queles que preencherem tais requisitos.
Assim, mesmo sendo capaz de fato, pode ocorrer de algum no ser
legitimado para o ato (Ex.: art. 496 do CCB o ascendente tem capacidade
de fato para alienar bens de seu acervo, mas para alienar bens para seu
descendente necessria a legitimao, que s ser configurada no
preenchimento do requisito legal anuncia dos demais descendentes e
cnjuge).

13

Capacidade no CPC
Importante ressaltar que o estudo da capacidade no direito civil
diferente da capacidade processual das partes, do processo civil, como
pressuposto (requisito) processual (art. 267, IV, CPC). A capacidade
processual das partes se dividem em 3:
I)

Capacidade para ser Parte (art. 7, CPC): Toda pessoa que se

acha no exerccio de seus direitos tem capacidade para estar em
juzo. inerente a todas as pessoas (fsicas ou jurdicas),
plenamente capazes ou no, inclusive os entes despersonalizados
a quem a lei atribui personalidade jurdica (art. 12, CPC Esplio,
Massa Falida, Condomnio, etc.).

II)

Capacidade para Estar em Juzo: a legitimidade para o

processo, ou seja, os incapazes, apesar de possurem capacidade
de ser parte, no possuem para estar em juzo, pois dependem de
representao ou assistncia.
Ainda h hipteses de pessoa plenamente capaz que necessita de
representao, como no caso do ru citado por hora certa ou
edital e permanece revel (art. 9, II, CPC depende de curador
especial possui natureza jurdica de representante que assegura
a ampla defesa e contraditrio ser o defensor independente da
hipossuficincia do ru).
Obs.: O STJ j fixou entendimento de que o Ru preso, com
advogado constitudo no processo, no precisa de curador
especial na forma do art. 9, II, CPC.
Obs.2: No necessria ao de interdio para representar
uma pessoa em juzo em determinado processo, j que no se
busca a representao para os atos da vida civil, buscando-se
apenas o acesso ao judicirio.

III)

Capacidade Postulatria: conferida aos advogado legalmente

habilidade, com exceo s causas dos juizados e ao habeas
corpus. Essa tambm conferida Defensoria e ao MP, em casos
especficos.
Obs.: No caso das pessoas jurdicas de direito pblico, o
procurador possui dupla funo: a capacidade para estar em
juzo e postulatria.

4) Extino da Pessoa Natural:

14
De acordo com o art. 6, CCB, somente com a morte termina a existncia
da pessoa natural. Doutrinariamente pode-se falar em morte real,
simultnea ou comorincia, civil e morte presumida.

4.1) Morte Real:

De acordo com o art. 6, CCB, essa a responsvel pelo trmino da
existncia da pessoa natural. Esta se d com a paralisao da atividade
enceflica (art. 3, Lei 9.434/97).
Trata-se da morte em que h materialidade, e a sua prova faz-se pelo
atestado de bito.

4.2) Morte Simultnea ou Comorincia:

Est prevista no art. 8 do CCB. Alguns doutrinadores entendem que
no uma espcie de morte, mas sim um critrio de identificao do
momento da morte.
No h necessidade que as pessoas estejam no mesmo lugar. Um
no herdar do outro, no havendo transferncia de bens entre esses.
Porm, a presuno de morte simultnea relativa.

4.3) Morte Civil:

Existia no direito romano, especialmente para os que perdiam o
satus libertatis (escravos). H um resqucio dela no art. 1.816 do CCB
(herdeiro indigno), que somente afastar a herana.

4.4) Morte Presumida:

Esta poder ser com o sem declarao de ausncia. Em ambos os
casos a sentena ter natureza declaratria (mesmo a declaratria
de ausncia), devendo ser registrada em registro pblico (art. 9, IV).

Morte presumida COM Declarao de Ausncia: Presume-se

a morte, quanto aos ausentes, nos casos em que alei autoriza a
abertura da sucesso definitiva (art. 6, 2 parte), que ocorrer
conforme o art. 37 ou art. 38. Essa no se confunde com declarao
de ausncia.

Morte presumida SEM Declarao de Ausncia : O art. 7 do

CCB permite a declarao de morte presumida, para todos os efeitos,
sem a decretao de ausncia:
o Se for extremamente provvel a morte de quem estava em
perigo de vida.
o Se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro,
no for encontrado at 2 anos aps o trmino da guerra.
Podendo, ainda, ser utilizada a justificao para o assento de
bito, prevista no art. 88 da LRP (Lei 6.015), quando houver certeza

15
da morte em alguma catstrofe, no sendo encontrado o corpo do
falecido (neste caso haver morte real, e no presumida).
Obs.1: Cristiano Chaves critica a expresso morte presumida para os
casos do art. 7, j que a morte real, mas h impossibilidade de se
atestar o bito, dada a ausncia de materialidade. Assim, substitui-se a
declarao de bito do mdico pela sentena do juiz, que ser levada ao
RCPN para a obteno da certido de bito. Para o autor, a morte
presumida seria somente para os casos de ausncia.
Obs.2: A Lei de Registros Pblicos, em seu art. 88, prev um
procedimento de justificao, destinado a suprir a falta do atestado de
bito, que no pode ser fornecido pelo mdico em razo de o corpo no ter
sido encontrado.
Neste caso, o procedimento a ser observado o do art. 861 a 866
do CPC, especfico para a justificao da existncia de algum fato ou
relao jurdica. O juiz determina a lavratura de um assento de bito, com
a data provvel da morte, que ser o marco da abertura da sucesso
definitiva do de cujus.
Art. 88. Podero os Juzes togados admitir justificao para o assento de bito de
pessoas desaparecidas em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer
outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do desastre e no
for possvel encontrar-se o cadver para exame.
Pargrafo nico. Ser tambm admitida a justificao no caso de
desaparecimento em campanha, provados a impossibilidade de ter sido feito o
registro nos termos do artigo 85 e os fatos que convenam da ocorrncia do bito.

5) Ausncia14:
Ausente a pessoa que desaparece de seu domiclio sem dar notcia de
seu paradeiro e sem deixar um representante ou procurador para
administrar-lhe os bens (art. 22, CCB).
Existem 3 fases da situao de ausncia:

5.I) Da Curadoria dos Bens do Ausente:

Constatado o desaparecimento do indivduo, sem que tenha deixado
procurador com poderes para administrar os seus bens e sem que dele haja
notcia, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio
Pblico, declarar a ausncia e nomear-lhe- curador (CC, art. 22)
(sentena declaratria de ausncia15). Tambm ser este nomeado
quando o ausente deixar mandatrio que no queira ou no possa
exercer ou continuar o mandato ou se os seus poderes forem
insuficientes (art. 23).
14 No CC/1916 o ausente era equiparada a pessoa absolutamente incapaz.
O novo CC entende que eles gozam de plena capacidade de fato no lugar
onde eventualmente se encontram.

16
Obs.: Note-se que existem 3 requisitos para que haja ausncia:
Desaparecimento, falta de notcias e deciso judicial.
Obs.2: So legitimados para requerer a declarao de
ausncia (art. 22): qualquer interessado e o MP.
Para a nomeao de curador, o juiz seguir a ordem do art. 25
(cnjuge ou companheira, pais, descendentes e curador dativo).
Nesta fase procura-se preservar os bens deixados pelo ausente para a
hiptese de seu eventual retorno. Destaque-se os efeitos so patrimoniais,
no se tratando de uma declarao de morte, mas sim de ausncia.
Obs.: A curadoria ir cessar (art. 1.162, CPC) pelo comparecimento
do ausente, pela certeza da morte ou pela sucesso provisria.

5.II) Da Sucesso Provisria:

De acordo com o art. 26, CCB, decorrido 1 ano da arrecadao dos bens do
ausente, ou 3 anos se ele deixou representante ou procurador, podero os
interessados requerer que se declare a ausncia e se abra a sucesso
provisria.
Note-se que o trmino da arrecadao (fase anterior) o termo a
quo para a contagem do prazo para abertura da sucesso provisria.
Os legitimados para requerer a abertura da sucesso provisria esto
no art. 27. Na falta de requerimento dos interessados, haver legitimidade
para o MP (art. 2, 1).
Cessar a sucesso provisria pelo comparecimento do ausente, e
converter-se- em definitiva quando houver certeza da morte do ausente,
10 anos depois de passado em julgado a sentena de abertura da sucesso
provisria, ou quando o ausente contar 80 anos de idade e houverem
decorridos 5 anos das ltimas notcias suas (art. 1.167, CPC e art. 37 e 38,
CCB).

5.III) Da Sucesso Definitiva:

De acordo com o art. 37, podero os interessados, dez anos depois
de passada em julgado a sentena que concedeu a abertura da sucesso
provisria, requerer a definitiva e o levantamento das caues
prestadas (art. 30). Tambm pode ser requerida a sucesso definitiva
provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade e decorreram
cinco anos das ltimas notcias (art. 38).
Nesta fase passa a se ter a morte presumida, na forma do art. 6.
15 A ausncia no a constituio de um novo estado, e sim a declarao
de uma situao que j se instalou para aquela pessoa (art. 9, IV, CCB).

17
Obs.: neste momento que transfere-se a propriedade dos
bens aos herdeiros e legatrios, sendo este o momento que
ocorre a saisine.
Nesta fase os sucessores deixam de ser provisrios, adquirindo o
domnio dos bens, mas de modo resolvel16, conforme dispe o art. 39,
pois se o ausente regressar (no prazo de 10 anos), receber os bens
existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados ou o preo que
houver recebido pelo bem alienado.
Obs.: A lei aplicvel para a sucesso a lei vigente poca da
sentena de declarao de ausncia (primeira fase).
A abertura da sucesso definitiva possui os seguintes efeitos:

Presuno de Morte (morte presumida) (art. 6);

Cessa a obrigatoriedade da prestao de cauo pelos herdeiros
(art. 37, CC), que passam a ter a propriedade do quinho;
Extingue a sociedade conjugal pela morte presumida (art. 1.571,
1)

Consequncia Patrimonial do Reaparecimento do Ausente

1) Na fase de Curadoria do Ausente, faz cessar a curadoria, devolvendo
ao ausente a administrao de seus bens (art. 1.162,I, do CPC).
2) J na fase de Sucesso Provisria, o ausente retoma os bens
deixados, metade dos frutos
capitalizados pelos herdeiros (exceto os herdeiros necessrios), desde que
justificada a ausncia. Se restar provado que sua ausncia foi voluntria e
injustificada, perder em favor do sucessor sua parte nos frutos e
rendimentos.
3) Na fase de Sucesso Definitiva, deve ser observado o momento em
que se d o retorno do ausente:
a) Nos 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva receber
os bens no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar,
ou o preo recebido pela alienao dos mesmos;
b) Aps os 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva os
bens no mais retornaro ao ausente, pertencendo na plenitude a
seus sucessores.
16 A propriedade ser resolvel pelo perodo de 10 anos, conforme o art.
39, por ser condicionada a evento futuro e incerto que, se implementando,
resolve a propriedade: a condio resolutiva o retorno do ausente.
Passados os 10 anos, consolida-se, afinal, a propriedade dos sucessores.

18

Efeitos do Retorno do Ausente quanto ao Casamento

O CCB passou a prever a dissoluo do vnculo com a sucesso
definitiva do ausente (art. 1.571, 1), pela morte presumida (art. 6).
Antes da sucesso definitiva, os efeitos da declarao de ausncia
sero apenas patrimoniais, limitando-se a permitir a abertura da sucesso
provisria. Assim, o cnjuge poder, antes de iniciada a sucesso definitiva,
requerer o divrcio direto (art. 1.580, 2), requerendo a citao do ausente
por edital.
O cdigo no traz soluo para o caso de o presumido morto
retornar, estando o seu ex-cnjuge j casado com terceira pessoa. Para
resolver este problema, existem 2 teorias:

A soluo Italiana pela nulidade do segundo matrimnio,

restabelecendo-se o primeiro, tendo em vista a verificao da
existncia de impedimento para o novo casamento. Seus efeitos so
considerados como hiptese de casamento putativo. Tal soluo
somente no se aplicaria no caso de certeza da morte do ausente
ainda que posterior ao segundo matrimnio.

J a soluo alem no
mesmo que reaparea o
dissolve o antigo. Somente
por requerer, em conjunto
matrimnio.

considera nulo o novo casamento,

ausente, pois que o novo matrimnio
os novos esposos que poderiam optar
ou separadamente, a anulao do novo

19