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1. Introduo
Em recente trabalho sobre interpretao constitucional, ao fazer um breve comentrio
sobre a interpretao conforme a constituio, suscitei que era um fato curioso que essa
forma de interpretao fosse includa entre os chamados princpios de interpretao
constitucional, j que, quando se fala em interpretao conforme a constituio, no se est
falando de interpretao constitucional, pois no a constituio que deve ser interpretada
em conformidade com ela mesma, mas as leis
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Este artigo uma traduo de: Virglio Afonso da Silva, La interpretacin conforme a la constitucin: entre
la trivialidad y la centralizacin judicial, Cuestiones Constitucionales 12 (2005), p. 3-28.
Agradeo a Marco Aurlio Sampaio e a todos os membros do ncleo "Direito e Democracia", do Cebrap
(Centro Brasileiro de Anlise e Planejamento) os comentrios a verses embrionrias deste artigo.
Cf. Virglio Afonso da Silva, Interpretao constitucional e sincretismo metodolgico, p. 132-133.
que o presente artigo sobre interpretao das leis e, apenas indiretamente, sobre
interpretao constitucional.
Mas bvio que essa constatao no retira o objeto de estudo do campo do direito
constitucional e isso por dois motivos principais: (a) embora a interpretao conforme a
constituio, seja uma interpretao da lei, o parmetro para tanto a constituio; (b) ao
definir a constituio como parmetro para se saber como a lei deve ser interpretada, no h
como escapar de um mnimo de interpretao da prpria constituio.2 Mas, repita-se, na
interpretao conforme a constituio o objetivo principal no interpretar a prpria
constituio, mas as leis infraconstitucionais, razo pela qual ela no pode ser considerada
um princpio de interpretao constitucional.
No entanto, afirmar que a constituio o parmetro para a interpretao da lei no
significa muito. preciso, em um trabalho sobre interpretao conforme a constituio, que
se inicie com um conceito, ainda que preliminar, desse cnone de interpretao.
O conceito de interpretao conforme a constituio no parece ser encarado como
algo problemtico pela doutrina brasileira e tambm pela doutrina de outros pases. De uma
forma geral, quando se fala em interpretao conforme a constituio, quer-se com isso dizer
que, quando h mais de uma interpretao possvel para um dispositivo legal, deve ser dada
preferncia quela que seja conforme a constituio. Duas so as verses desse entendimento
que so mais freqentemente citadas, uma jurisprudencial e outra doutrinria.
Na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o marco no que diz respeito
interpretao conforme a constituio o voto do Min. Moreira Alves na Rep. 1417, de
1987:
[A] interpretao da norma sujeita a controle deve partir de uma hiptese de trabalho, a
chamada presuno de constitucionalidade, da qual se extrai que, entre dois
entendimentos possveis do preceito impugnado, deve prevalecer o que seja conforme
Constituio.3
Cf., nesse sentido, Christoph Gusy, Parlamentarischer Gesetzgeber und Bundesverfassungsgericht, p. 219.
RTJ 126, 48 (53)
Mas talvez seja um antigo precedente da Suprema Corte do Estado da Flrida, nos
Estados Unidos, que resuma com melhor clareza o que, no Brasil, tem sido escrito sobre a
interpretao conforme a constituio:
Paulo Bonavides, Curso de direito constitucional, p. 474. Cf., no mesmo sentido, Gilmar Ferreira Mendes,
Jurisdio constitucional, p. 268; Lus Roberto Barroso, Interpretao e aplicao da constituio, p. 175; J. J.
Gomes Canotilho, Direito constitucional e teoria da constituio, p. 1099.
BGE 109 Ia, 273 (traduo livre). Cf., no mesmo sentido, entre outras decises, BGE 111 Ia, 23 (24) e BGE
122 I, 118 (20).
BVerfGE 2, 266 (282) traduo livre.
[S]e a lei razoavelmente suscetvel de duas interpretaes, sendo que, segundo uma
delas, seria a lei considerada inconstitucional e, segundo a outra, vlida, o dever da
Corte adotar aquela construo que salve a lei da inconstitucionalidade.7
Outros exemplos podem ser encontrados nas jurisdies de diversos pases, como
Portugal,8 Itlia,9 ustria,10 Colmbia,11 Chile,12 Canad,13 entre outros.
A despeito da simplicidade da idia em que se baseia a interpretao conforme a
constituio, alguns problemas a ela relacionados no podem ser ignorados. A interpretao
das leis e o controle de constitucionalidade exercidos pelo Judicirio significam sempre um
ponto de atrito entre esse poder e o Legislativo. E, embora a doutrina jurdica costume
muitas vezes minimizar esse atrito, ao aceitar como no-problemtica a legitimidade do
Judicirio para controlar os atos do legislativo, tentarei demonstrar que um cnone
interpretativo que constranja o juiz a tentar salvar uma lei da inconstitucionalidade tende a
tornar essa possibilidade de atrito ainda maior.14 anlise desse e de outros problemas
relacionados interpretao
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Boyton v. State, So. 2D 536, 546 (1953) traduo livre. Na Suprema Corte dos Estados Unidos h tambm
vrias decises nesse sentido, mas nenhuma se aproxima to bem dos termos usados na discusso brasileira
quanto essa deciso do estado da Flrida.
Cf., recentemente, os Acrdos 327/99 e 466/00 do Tribunal Constitucional portugus.
Cf., por exemplos, as Sentenas 138/1998 (Giursisprudenza Costituzionale 43, 1076) e 139/1998
(Giursisprudenza Costituzionale 43, 1092), da Corte Constitucional italiana. Nesta ltima, pode-se ler: "[...] o
princpio da superioridade da Constituio [...] veda aos juzes, diante da existncia de vrias interpretaes
possveis, adotar aquela que torne a disposio legal contrria Constituio e impe a eles escolher a
soluo interpretativa constitucionalmente conforme" (p. 1096). Cf., sobre o tema, Giovanni Amoroso,
L'interpretazione adeguatrice nella giurisprudenza costituzionale tra canone ermeneutico e tecnica di
sindacato di costituzionalit, p. 89-115.
Cf., por exemplo, Slg. 11.576/1987. Sobre o tema, cf. Meinrad Handstanger, Verfassungskonforme oder
berichtigende Auslegung?, p. 169-174.
Cf., por exemplo, as Sentenas C-496/94 e C-109/95.
Cf. Rol 309/2000: "De acordo com o princpio de interpretao conforme a Constituio, entre os vrios
sentidos possveis de uma regra jurdica, o intrprete deve decidir por aquele que melhor se acomode aos
ditames constitucionais". Cf., sobre o assunto, Teodoro Ribera Neumann, El tribunal constitucional y su
aporte al desarrollo del derecho, p. 196-228.
Cf., por exemplo, Quebec North Shore Paper Co. v. Canadian Pacific (1977) 2 S.C.R. 1054; Friends of
Oldman River Society v. Canada (1992) 1 S.C.R. 3. Na jurisprudncia canadense, a interpretao conforme a
constituio chamada de "reading down".
freqente, contudo, que se entenda justamente o contrrio, isto , que a interpretao conforme a
constituio diminui o atrito entre legislador e julgador e fomenta o respeito separao de poderes. Cf.,
sobre isso, o tpico 5, abaixo.
Cf., sobre isso, especialmente Virglio Afonso da Silva, Interpretao constitucional e sincretismo
metodolgico, p. 115 e ss; Virglio Afonso da Silva, Princpios e regras: mitos e equvocos acerca de uma
distino, p. 607-630, e do mesmo autor O proporcional e o razovel, p. 23-50.
feita de forma isolada e unilateral, deixando-se de lado toda a histria que possam ter e,
principalmente, todas as controvrsias que possam ter surgido durante sua evoluo. Nesse
sentido, os prximos tpicos so dedicados anlise desses argumentos, a saber: (1) a
unidade do ordenamento jurdico e (2) a presuno de constitucionalidade das leis. Um
ltimo argumento o respeito obra do legislador , ser analisado na parte final deste
artigo.16
2.1 A unidade do ordenamento jurdico
A meno unidade do ordenamento como fundamento da interpretao conforme a
constituio encarada como algo auto-explicativo para quem v o ordenamento
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jurdico como uma pirmide em cujo topo se encontra a constituio.17 Assim que Gilmar
Ferreira Mendes entende que a unidade da ordem jurdica confere validade interpretao
conforme a constituio, pois "[a]s leis e as normas secundrias devem ser interpretadas,
obrigatoriamente, em consonncia com a constituio".18 Dois pontos intimamente
relacionados devem ser abordados nesse passo.
O primeiro reside na no-identificao entre a fundamentao dada por Gilmar
Ferreira Mendes, entre outros, e o procedimento de interpretao conforme a constituio,
pois "ter a constituio como parmetro interpretativo" que , no fundo, o que se quer
dizer com unidade da ordem jurdica e "dar prioridade interpretao que mantm a
constitucionalidade da lei" so idias bastante diversas.
O segundo ponto uma decorrncia dessa no-identificao. fcil perceber que
proceder de forma exatamente contrria ao que prope a interpretao conforme a
constituio, isto , declarar a inconstitucionalidade de uma lei, garante, na mesma medida, a
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Cf. tpico 5.
Cf., por exemplo, Gerson dos Santos Sicca, A interpretao conforme a constituio Verfassungskonforme
Auslegung no direito brasileiro, p. 20: "O princpio em estudo [a interpretao conforme a constituio] tem
por base a Constituio como norma superior do ordenamento, estando toda a atividade hermenutica
vinculada ao disposto no texto maior da ordem jurdica".
Gilmar Ferreira Mendes, A declarao de nulidade da lei inconstitucional, p. 14. Cf., nesse sentido, entre
outros, Konrad Hesse, Grundzge des Verfassungsrechts, n. 81, p. 30; Ulrich Hfelin e Walter Haller,
Schweizerisches Bundesstaatsrecht, n. 127, p. 43.
e,
por
conseqncia,
da
possibilidade
de
se
declarar
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presuno de constitucionalidade das leis seja examinada com um pouco mais de ateno,
pois essa idia , da forma como aventada nas discusses sobre a interpretao conforme a
constituio, por demais simplista para ter algum valor argumentativo. Alm disso, a
prevalncia que se d constitucionalidade necessita de uma fundamentao um pouco mais
slida do que a usual, que se resume ao mero respeito obra do legislador.22
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interpretaes
que
no
aqueles
relacionados
ao
binmio
22
E, como se ver adiante, at mesmo esse respeito duvidoso, ainda mais se se atentar para o fato de que
tamanha deferncia obra legislativa soa at um pouco irnica, principalmente porque praticada justamente
no ato do controle de constitucionalidade, criado justamente em razo da desconfiana na obra do
legislador. Cf., nesse sentido, Karl-August Betterman, Die Verfassungskonforme Auslegung: Grenzen und
Gefahren, p. 24. Sobre a jurisdio constitucional como sinal de desconfiana na obra do legislador, cf.
tambm Robert Alexy, Grundrechte im demokratischen Verfassungsstaat, p. 33.
No quero com isso sustentar que o fato de o legislador ter decidido nessa ou naquela
direo no deva ser levado em considerao no momento da interpretao constitucional e
do controle de constitucionalidade. Pelo contrrio, a deciso do legislador tem, entre outras
coisas, um peso argumentativo forte, principalmente em casos complexos, em que as
incertezas fticas e normativas sejam grandes.23 Mas esse peso extra que se d a um
argumento, pelo simples fato de ter sido a deciso do legislador democraticamente
legitimado apenas parte de uma argumentao mais complexa. Esse um ponto
importante. Por isso, ainda que o legislador tenha tomado uma deciso x e que haja
argumentos a favor de sua constitucionalidade, mesmo assim possvel que haja outras
variveis e argumentos que pendam para o entendimento de que essa deciso do legislador
inconstitucional. Se esses ltimos forem mais fortes e esse um problema de sopesamento
, a deciso do legislador poder ser revista, a despeito da presuno de constitucionalidade
e, especialmente, da possibilidade de interpretao conforme a constituio.
Alm dessa possvel complexidade de variveis, que costuma ser ignorada quando se
fala em interpretao conforme a constituio,24 h um outro fator que reduz a importncia
de uma possvel presuno de constitucionalidade das leis: a fragilidade de sua
fundamentao. Como j mencionado acima, o nico argumento usado para fundamentar a
presuno de constitucionalidade das leis em conjunto com a interpretao conforme a
constituio um pretenso respeito obra do legislador e
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separao de poderes.25 No somente esse respeito pode ser um mero pretexto para uma
"correo legislativa" por parte do Judicirio, como se ver mais adiante,26 como tambm no
costuma ser fundamentado o porqu dessa prevalncia sobre outras variveis. E, alm do
dficit na fundamentao, essa prevalncia implica um outro problema metodolgico: se,
como sustentam, por exemplo, o Tribunal Constitucional alemo e, no Brasil, Gilmar
Ferreira Mendes, a presuno de constitucionalidade e a interpretao conforme a
23
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Nesse sentido, cf. Virglio Afonso da Silva, Grundrechte und gesetzgeberische Spielrume, p. 169.
Cf., no mesmo sentido, Kostas Chryssogonos, Verfassungsgerichtsbarkeit und Gesetzgebung, p. 161.
Cf., por exemplo, Paulo Bonavides, Curso de direito constitucional, p. 476 e ss. Cf. tambm Friedrich Mller,
Juristische Methodik, p. 87. Sobre esse tema, cf. tpico 5, abaixo.
Cf. tpico 5.
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Cf., sobre esse problema, Virglio Afonso da Silva, Ponderacin e inconmensurabilidad, no prelo.
No se deve confundir, como se v, a mxima in dubio pro libertate com a mxima in dubio pro reo. Ainda que
se possa incluir essa ltima no escopo da primeira, as duas no so idnticas, pois a primeira mais ampla.
Cf., sobre essa contraposio entre interpretao conforme a constituio e a mxima in dubio pro libertate,
Kostas Chryssogonos, Verfassungsgerichtsbarkeit und Gesetzgebung, p. 161. Para ficar em um exemplo simples:
se uma lei que, com vistas a fomentar outro direito fundamental, tenha restringido a liberdade de associao,
puder ser interpretada de duas formas, uma que mantenha sua constitucionalidade e outra que a questione,
o postulado da interpretao conforme a constituio exigiria a primeira interpretao, enquanto a mxima
in dubio pro libertate exigiria a segunda, j que, com isso, a liberdade de associao seria menos restringida e,
na dvida, teria a preferncia.
prova
em
contrrio,
pelo
simples
fato
de
que
constitucionalidade
Somente quando a presuno de constitucionalidade se baseia em variveis fticas seria possvel pensar em
comprovar a presuno. Isso porque possvel que a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade de uma
lei dependa da comprovao da veracidade da premissa. Se o legislador, por exemplo, partindo do
pressuposto de que um determinado grupo de pessoas, devido a alguma hipossuficincia, necessita de
benefcios no concedidos ao restante da populao, a constitucionalidade dessa medida poder depender
da comprovao da existncia dessa hipossuficincia. Nesse caso, pode-se falar em presuno de
constitucionalidade em relao aos fatos, que podero ser comprovados ou no. Mas esse tipo de presuno
completamente diferente da presuno de constitucionalidade a que a doutrina costuma fazer referncia.
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Cf., nesse sentido, especialmente Wassilios Skouris, Teilnichtigkeit von Gesetzen, p. 98, que demonstra, nesse
passo, a contradio entre a fundamentao do Tribunal Constitucional alemo para a interpretao
conforme a constituio a partir da presuno de constitucionalidade e o fato de que, na maioria das vezes, o
tribunal recorre a esse tipo de interpretao em casos de leis anteriores Constituio de 1949. Cf. tambm
Christoph Gusy, Parlamentarischer Gesetzgeber und Bundesverfassungsgericht, p. 218, e Harald Bogs, Die
Verfassungskonforme Auslegung von Gesetzen, p. 22. A mesma contradio tambm verificada na
jurisprudncia da Suprema Corte dos Estados Unidos. Cf., nesse sentido, Robert W. Scheef, Temporal
Dynamics in Statutory Interpretation: Courts, Congress, and the Canon of Constitutional Avoidance, p. 529587.
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Salvo se houver um "significado escondido", que no seja nenhum daqueles comumente mencionados pela
doutrina e pela jurisprudncia brasileiras. Cf., nesse sentido, a parte final deste artigo.
Jorge Miranda, Manual de direito constitucional, p. 73. No mesmo sentido, cf. Brun-Otto Bryde,
Verfassungsentwicklung, p. 411.
a doutrina alem parece gozar de uma posio privilegiada, j que, por razes
desconhecidas, tudo o que produzido na literatura jurdica germnica parece ser
encarado como revestido de uma aura de cientificidade e verdade indiscutveis.34
No seria exagero dizer que, na rea jurdica, cada vez mais valeria o brocardo "o que
bom para a Alemanha bom para o Brasil". Mas, alm desse mero deslumbramento,
possvel que a interpretao conforme a constituio venha ganhando cada vez mais impulso
por duas outras razes intimamente ligadas. anlise da primeira dedicado o tpico 5,
enquanto a segunda ser abordada na concluso deste artigo (tpico 6). Antes, porm, cabem
algumas consideraes prtica da interpretao conforme a constituio na jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal.
4. O STF e a interpretao conforme a constituio
A discusso acerca da interpretao conforme a constituio segue o mesmo padro de
outras discusses relativas a modelos de interpretao e controle de constitucionalidade
desenvolvidos em outros pases e recepcionados no Brasil. H uma enorme distncia entre
aquilo que a doutrina expe, aquilo que a jurisprudncia sustenta aplicar e aquilo que a
34
jurisprudncia de fato aplica.35 Tudo aquilo que a doutrina brasileira expe e que foi
analisado na primeira parte deste artigo, isto , o conceito de interpretao conforme a
constituio e sua fundamentao, no foi ainda assimilado pelo Supremo Tribunal Federal,
embora ele mencione a interpretao conforme a constituio em um sem-nmero de
julgados. Esses julgados, no entanto, raramente fazem uso da interpretao conforme a
constituio da forma como pretende a doutrina. Com base no que de fato acontece,
possvel diferenciar dois tipos de atuao do Supremo Tribunal Federal em relao
interpretao conforme a constituio, que sero analisados a seguir.
4.1 Interpretao conforme a constituio e nulidade parcial sem modificao de texto
Na jurisprudncia e na literatura jurdica alems, que servem de fonte para a discusso
brasileira sobre interpretao conforme a constituio, costuma ser feita uma diferenciao,
ainda que no de forma uniforme e isenta de controvrsias, entre interpretao conforme a
constituio, de um lado, e nulidade parcial sem modificao de texto, de outro.36 No o
caso de fazer aqui uma anlise aprofundada do problema, mas algumas consideraes so
imprescindveis.37
O Supremo Tribunal Federal, na maioria das vezes, refere-se a uma "interpretao
conforme a constituio sem reduo de texto". 38 A redundncia ou confuso patente,
pois parece claro que, se mera interpretao (conforme a constituio), a
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O mesmo fenmeno ocorre, no meu entender, no campo da regra da proporcionalidade. Cf., nesse sentido,
Virglio Afonso da Silva, O proporcional e o razovel, p. 23-50.
A doutrina e a jurisprudncia tm preferido a expresso "sem reduo de texto".
Para um maior aprofundamento, cf. Klaus Schlaich e Stefan Korioth, Das Bundesverfassungsgericht, n. 434-435,
p. 297-298. Cf. tambm Uwe Seetzen, Bindungswirkung und Grenzen der verfassungskonformen
Auslegung, p. 1999 e ss. Em portugus, cf. sobretudo Gilmar Ferreira Mendes, Jurisdio constitucional, p. 274
e ss.
Cf., para deciso recente, RTJ 181/54.
nulidade parcial sem modificao de texto localiza-se no mbito da aplicao, pois pretende
excluir alguns casos especficos da aplicao da lei. H alguma diferena entre ambos? H
duas, uma relacionada a um problema de competncia, outra, a uma questo metodolgica.
A primeira relativa competncia explica-se pelo fato de que, especialmente em um
sistema concentrado como o alemo, os juzes em geral no tm competncia para declarar a
nulidade de uma lei, pois essa uma competncia exclusiva do tribunal constitucional. Por
isso, embora os juzes possam fazer interpretao conforme a constituio, no podem eles
declarar a nulidade parcial, com ou sem modificao do texto da lei.39 Cabe perguntar se essa
distino vale para o sistema misto de controle de constitucionalidade existente no Brasil.
Esse um tema ainda no explorado e no h espao para desenvolvimentos maiores aqui.
Mesmo assim, parece-me que aos juzes e tribunais brasileiros, no exerccio do controle
incidental de constitucionalidade, tambm no cabe decidir pela nulidade, total ou parcial,
com ou sem modificao do texto de uma lei. A competncia para declarao da nulidade de
uma lei, no todo ou em parte , tambm no sistema brasileiro, exclusiva do Supremo
Tribunal Federal. O que os outros juzos podem fazer simplesmente deixar de aplicar uma
lei a um caso concreto caso entendam que ela seja inconstitucional.
Mas, ainda que essa distino relativa competncia seja procedente e que, pelo menos
nesse aspecto, interpretao conforme a constituio e declarao de nulidade parcial sem
modificao de texto sejam categorias diferentes, permanece a pergunta sobre essa distino
no mbito do Supremo Tribunal Federal, j que ele, sem dvida, tem competncia para
utilizar ambas. Aqui se insere a distino metodolgica citada acima.
Em ambas as categorias interpretao conforme a constituio e declarao parcial de
nulidade sem modificao de texto h inegavelmente uma semelhana: o texto da lei no
sofre alteraes. Mas isso muito pouco para justificar a equiparao ou a confuso de
ambas, como costuma fazer o Supremo Tribunal Federal.
A primeira diferena metodolgica reside no fato de que interpretao conforme a
constituio uma tcnica de interpretao, enquanto a declarao de nulidade parcial sem
39
sem modificao de texto. Isso significa que a declarao de nulidade no pretende salvar a
lei mudando seu significado, mas excluindo sua aplicao para determinados casos ou
determinados destinatrios. A ADI 1521-MC pode servir como um bom exemplo para essa
diferena.42
A Emenda Constitucional 12 Constituio do Estado do Rio Grande do Sul, em seu
art. 1., 5., vedava a nomeao, para cargos em comisso, de cnjuge e parentes
consangneos, at o segundo grau, do governador, de desembargadores, de deputados
estaduais, entre outros, nos mbitos definidos nos seus seis incisos. O objetivo claro do
dispositivo era impedir o chamado nepotismo na esfera pblica. A emenda, em abstrato, no
incompatvel com a constituio, mas a aplicao desse dispositivo a casos de pessoas que
tivessem sido anteriormente aprovadas em concurso o seria. Diante disso, o Ministro
Octavio Gallotti props uma declarao de nulidade parcial sem mudana no texto do
dispositivo mas chamou esse procedimento de interpretao conforme a constituio. 43
Como resultado, o dispositivo permaneceria intacto, seu significado unvoco, pode-se dizer
tambm permaneceria intacto, mas sua aplicao a determinados casos servidores
concursados, ainda que englobados pelo suporte ftico da norma seria excluda.
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42
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Sobre esse problema metodolgico, cf. Hans Paul Prmm, Verfassung und Methodik, p. 104.
A mesma relao feita por Inocncio Mrtires Coelho, Declarao de inconstitucionalidade sem reduo
do texto, mediante interpretao conforme: um caso exemplar na jurisprudncia do STF, p. 169-188, ainda
que Mrtires Coelho, a despeito do ttulo do trabalho, no se ocupe de fato da questo.
O uso da ADI 1521 (RTJ 173, 424), mais especificamente das opinies expressas nos votos dos Ministros
Octavio Gallotti (p. 439-440) e Nri da Silveira (p. 441-442), serve aqui a propsitos to-somente elucidativos,
porque a deciso final no acatou as propostas desses ministros no ponto aqui narrado.
RTJ 173/424 (440). Cf., no mesmo sentido, RTJ 167/376 (385, 393, 395 e passim)
Com isso, fica clara uma terceira diferena metodolgica: a interpretao conforme a
constituio tem como objetivo evitar, em abstrato, a inconstitucionalidade de uma norma.
J a nulidade parcial sem modificao de texto no se refere definio do contedo da
norma em abstrato, mas de sua aplicao em concreto.
Por fim, uma ltima diferena, relacionada fundamentao de ambas. Segundo o que
a doutrina costuma afirmar, a interpretao conforme a constituio uma decorrncia
questionvel, como se viu e ainda ver da presuno de constitucionalidade das leis e do
respeito obra do legislador. Difcil seria supor que essa deferncia pudesse fundamentar
tambm uma declarao de nulidade, ainda que parcial, dessa mesma obra.
4.2 Mero esclarecimento de significado
O outro grupo de decises se caracteriza pelo recurso suprfluo interpretao
conforme a constituio. No caso da ADI 234, por exemplo, o Supremo Tribunal Federal
decidiu que a meno "autorizao legislativa", constante do caput do art. 69 da
Constituio do Estado do Rio de Janeiro44 significava "autorizao por meio de lei formal
especfica" e que tal lei s seria exigvel quando a alienao das aes implicasse a perda do
controle acionrio da sociedade. Nos outros casos, a alienao no dependeria de lei.45
O que fez o Supremo Tribunal Federal ao decidir dessa forma? O tribunal definiu o
significado da expresso "autorizao legislativa" e o alcance da exigncia de lei para os casos
de alienao de aes das sociedades de economia mista. Ele delimitou o significado dessa
exigncia.46 O Supremo Tribunal Federal, ao estabelecer
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esse significado, afirma em vrias passagens que procedeu a uma interpretao conforme a
constituio. O curioso notar, contudo, que o tribunal, em nenhum momento, usou a
constituio como parmetro. A nica referncia legal, em sentido amplo, foi Lei
44
45
46
Constituio do Estado do Rio de Janeiro, art. 69: "As aes de sociedades de economia mista pertencentes
ao Estado no podero ser alienadas, a qualquer ttulo, sem autorizao legislativa".
RTJ 167/363 (refere-se questo de ordem ADI 234-QO , mas reproduz o teor da deciso principal).
Nesse sentido, alm de ter feito uma simples interpretao do contedo de uma expresso contida em um
dispositivo legal, excluiu tambm a exigncia de lei de certos casos, declarando a exigncia, por conseguinte,
parcialmente nula.
48
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Cf. tambm o caso do RE 241.292 (RTJ 178/919). No voto do relator, Ilmar Galvo, vencedor na parte que
aqui interessa, ele apenas faz meno interpretao que ele entende correta a um dos dispositivos
questionados (art. 5. da Lei 4.964/1989, do Estado da Bahia) e nem ao menos faz meno interpretao
conforme a constituio (p. 926). Na deciso final, l-se, contudo: "no que toca ao artigo 5. da Lei n.
4.964/89, emprestou [o Tribunal] interpretao conforme a constituio, nos termos do voto do Senhor
Ministro-Relator [...]" (p. 920 e 951). O que era apenas a interpretao de um dispositivo legal tornou-se
interpretao conforme a constituio, com base apenas, ao que parece, na leitura que o Ministro Nelson
Jobim fez do voto do relator (p. 941), mas no, como consta do acrdo, com base no prprio voto do
relator. Saber se se trata ou no de interpretao conforme a constituio importantssimo, como se ver
no final deste artigo.
Cf., por exemplo, alm da prpria deciso na Rep. 1417 RTJ 126/48 (68 s.) , tambm RTJ 143/57 (59);
146, 461 (465); 153, 765 (768); 161, 739 (745); 175, 1137 (1139); 177, 657 (663); 178, 22 (23, 29 s.).
Cf., por exemplo, RTJ 177/657 (662), voto do Min. Marco Aurlio Mello, que encara "com muita reserva
essa premissa segundo a qual o Supremo Tribunal Federal [...] no pode adotar postura que acabe por
implicar a normatividade positiva". Na doutrina, cf., por todos, Lenio Luiz Streck, Jurisdio constitucional e
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aqueles que acham que interpretar a lei tentar encontrar a vontade do legislador.
Problemtico tentar esconder esse fato recorrendo a uma pretensa interpretao conforme
a constituio.
6. Concluso
Como concluso, retomo dois argumentos desenvolvidos ao longo do artigo, no intuito
de refor-los e evitar entendimentos equivocados e, por fim, tento responder pergunta
sobre o que sobra da interpretao conforme a constituio se se partir do pressuposto de
que as crticas aqui feitas so procedentes.
1. Quando menciono, no tpico 2.2, que a interpretao conforme a constituio um
critrio interpretativo excessivamente simplista, no pretendo, com isso, refut-lo com base
na crtica de que ele no resolve definitivamente os problemas que se prope a resolver.
Nenhum topos, nenhuma mxima, nenhum critrio interpretativo suficiente, sozinho, para
resolver de forma definitiva os complexos problemas da interpretao jurdica. Todos eles
tendem a funcionar como mera idia regulativa, que apenas aponta para uma direo a ser
seguida. A falha da interpretao conforme a constituio reside justamente no fato de no
conseguir nem ao menos desempenhar essa funo, porquanto aponta para uma direo
completamente equivocada, que se baseia no dever de tentar salvar toda e qualquer lei que,
ainda que minimamente, possua alguma fagulha de constitucionalidade. Nesse sentido, o
topos "interpretao conforme a constituio" , na minha opinio, equivocado.
2. necessrio, tambm, afastar uma possvel confuso que algumas das crticas
formuladas poderiam causar. Quando afirmo que o juiz, ao pretensamente proceder a uma
interpretao conforme a constituio, est moldando a lei segundo parmetros que podem
no coincidir com os parmetros imaginados pelo legislador, no pretendo, com isso,
condenar esse proceder, pelo simples fato de que essa uma implicao natural de todo
controle de constitucionalidade e de toda aplicao da lei pelos rgos judicirios. O que
pretendi salientar foi justamente o descompasso entre o que a doutrina prega respeito ao
Cf. os comentrios acerca da deciso na ADI 234, no tpico 4.2 deste artigo.
der
oder
berichtigende
Auslegung?",
Hesse, Konrad. Grundzge des Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland. 19.. ed.,
Heidelberg: C.F. Mller, 1993.
Klatt, Matthias. Theorie der Wortlautgrenze: Semantische Normativitt in der juristischen
Argumentation. Baden-Baden: Nomos, 2004.
Maximiliano, Carlos. Comentrios constituio brasileira. v. 1, 4. ed., Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 1948.
Mendes, Gilmar Ferreira. "A declarao de nulidade da lei inconstitucional, a interpretao
conforme a constituio e a declarao de constitucionalidade da lei na jurisprudncia da
corte constitucional alem", Cadernos de Direito Tributrio e Finanas Pblicas 4 (1993): 730.
der
verfassungskonformen