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Derecho y Cambio Social

PRISO PREVENTIVA:
o verdadeiro esprito da ordem pblica
Andr de Frana Oliveira1

Fecha de publicacin: 01/07/2014

SUMRIO: 1. Introduo; 2. Consideraes inicias; 3. Princpio

da presuno de inocncia; 4. Das prises processuais; 4.1 a


priso em flagrante; 4.2 Da priso temporria; 4.3 Da priso
preventiva; 4.3.1 Consideraes inicias; 4.3.2 pressupostos;
4.3.2.1. Garantia da ordem pblica; 4.3.2.2 Garantia da
aplicao da lei penal; 4.3.2.3 Convenincia da instruo
criminal; 4.3.3 Hipteses de admissibilidade; 5. Consideraes
finais.
RESUMO:

O presente trabalho busca extrair um sentido mais correto da


expresso ordem pblica inserido no teor do artigo 312 do
Cdigo de Processo Penal Brasileiro, no que diz respeito
priso preventiva. Sendo tal expresso sinnima de paz ou
tranquilidade no meio social, procura-se, portanto, demonstrar
atravs de uma anlise feita a partir dos ensinamentos
doutrinrios e jurisprudenciais qual parmetro deve ser utilizado
para fundamentar o decreto desta priso processual baseada na
ordem pblica, sempre tendo como norte o princpio
constitucional da presuno de inocncia, j que todo indivduo
s poder ter sua liberdade enclausurada se existir uma deciso
judicial definitiva, com status de cumprimento de pena em
resposta a uma infrao penal.
Palavras-chave: Priso Cautelar. Ordem Pblica. Princpio da
presuno de inocncia.
1

Advogado criminal.

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1 INTRODUO
A partir do momento e m que o homem sai do convvio unitrio e passa a
viver em conjunto, surge necessidade da instituio de regras para que a
coletividade se desenvolva de maneira organizada e harmnica. O direito
ento, como cincia, se preocupa em regular a vida em sociedade atravs
de normas editadas por um ente ou pessoa competente para aquela
determinada coletividade seja, inspirada sempre na regra do dever ser.
Foi a partir de ento que surgiu a edio de normas que censuravam
algumas condutas tidas como graves e que deveria ser proibidas, que
lessem bens jurdicos de um grupo social, aplicando respectivamente
sanes, punies e castigos.
O inicio do Direito penal, se assim pode-se dizer, era instituda pela
vingana privada, no qual o prprio ofendido aplicaria a justia que lhe
fosse entendida. Acontece que muitas tribos comearam a se dizimar pelos
atos de retaliao sem nenhum fundamento proporcional. Foi a partir de
ento que surgiu a lei de talio conhecida pelo ditado olho por olho, dente
por dente, que, querendo ou no trouxe um significativo avano no seara da
justia, pois trouxa uma aproximao de proporcionalidade, entretanto,
muito se distanciava da essncia do Direito penal contemporneo.
Posteriormente, com o monoplio da justia pelo estado, surgiu a
conhecida vingana pblica, no qual cabia ao ente pblico a persecutio
criminis e ainda a aplicao da reprimenda, sendo estas banhadas de
severidade e brutalidade. Por fim chegou-se ao direito contemporneo,
idealizado a luzes da revoluo francesa que tanto evoluram a conscincia
humana e que ate hoje permanecem seu legado.
Assim, a essncia do Direito Penal; alm de limitar a atuao do
estado, que antes apresentavam como resposta aos comportamentos tidos
como crime, punies totalmente severas e desproporcionais. Entretanto,
foi graas s evolues constantes de maturidade e conscincia social que
permitiram o avano do direito criminal na busca do ideal de justia.
Desde o primeiro cdigo criminal brasileiro de 1830(sancionado
poucos meses antes da abdicao de D. Pedro I) at o vigente Cdigo penal
de 1940, passou-se por vrias modificaes por causa da dinamicidade da
sociedade e evoluo cultural. Hoje o princpio da dignidade da pessoa
humana apresenta um grande sustentculo e ao mesmo tempo um limitador
da atuao estatal em razo da aplicao de penas e tipificao de delitos,
emergindo um direito penal mais humano, proporcional e digno. Outro
grande princpio norteador o da presuno da inocncia, em que somente
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lhe ser atribudo o ttulo de culpa depois de uma sentena que tenha
transitado em julgado, foi um grande avano do direito que enfim ficou
superado o sistema inquisitrio que perdurou durante toda a idade mdia.
O atual cdigo de processo penal brasileiro apresenta um sistema
hbrido, ou seja, composto por uma parte inquisitiva e outra acusatria.
Esta ltima foi um privilgio acrescido do Direito j que o princpio do
contraditrio restou garantido a toda acusao e meno feita s partes do
processo o direito a resposta, o princpio da ampla defesa atribudo ao ru
durante toda a persecuo penal e o princpio da inocncia j mencionado.
Esse sistema acusatrio garantiu uma instruo processual mais digna e
justa ao polo passivo da relao.
O crime ou delito todo comportamento tpico, conduta humana que
se encaixa perfeitamente ao tipo penal; antijurdica, ao ou omisso que
infringe a lei e culpvel, a reprovao pessoal do agente, em razo disso o
indivduo s poder ter sua liberdade restringida por meio de uma deciso
que apresenta coisa julgada, corolrio da segurana jurdica, atravs de uma
priso pena seja de recluso seja de deteno.
No obstante, o indiciado ou indigitado pode ter sua liberdade
encarcerada antes mesmo da deciso final por simples medida cautelar do
juiz, sendo esta, medida de extrema relevncia e urgncia, para que a
justia no seja apunhalada durante o manejo da persecuo penal. So as
chamadas prises penas ou cautelares.
Percebemos assim, a importncia da priso preventiva como forma
de evitar que o investigado ou indiciado passe a tumultuar o convvio social
ou perturbe a persecuo penal. O assunto em questo traz tona a
realidade contempornea, nos mostrando o avano do direito penal na
busca pela justia, utilizando-se do instrumento jurdico da priso cautelar
referida cima como meio de conferir uma maior tranquilidade social.
No entanto, no que se refere a priso preventiva, a norma jurdica,
mais precisamente no artigo 312 do Digesto instrumental Penal, no
esclarece o real alcance da priso preventiva em um de seus fundamentos,
utilizando a expresso ordem pblica que por seu carter abrangente
pode dizer muito a depender da interpretao variada da cada pessoa.
Cumpri aqui esclarecer o melhor sentido dessa expresso para uma
efetivao mais justa da priso preventiva para garantir ordem pblica a
luz do princpio da presuno da inocncia, sendo assim, um instituto
constitucional.

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2 CONSIDERAES INICIAS
A priso, como cerceamento da liberdade de ir e vir, considerada na sua
forma genrica, no distinguindo quando a sua finalidade. Surge, portanto,
duas classificaes. A priso pena que a prpria exteriorizao da
sentena condenatria de pena privativa de liberdade. Vale ressaltar que s
pode avir apos o trnsito em julgado, em respeito ao princpio da presuno
de inocncia, a verdadeira resposta Estatal ante a conformidade das leis
incriminadoras. J a priso processual visa prevenir que o agente em
liberdade interfira nos anseios da poltica criminal, apresentando um carter
puramente cautelar. Assim nos ensina Guilherme de Souza Nucci,
a privao da liberdade, tolhendo o direito de ir e vir, atravs do
recolhimento da pessoa ao crcere. No se distingue, nesse
conceito, a priso provisria, enquanto se aguarda o deslinde da
instruo criminal, daquela que resulta ao cumprimento de pena.
(NUCCI ,2007 p. 530)

Emboando na mesma linha de raciocino do autor acima citado,


citamos Edlson Mougenot Bonfin (2011, p. 455), o termo priso,
genericamente, designa a privao da liberdade do indivduo, por motivo
lcito ou por ordem legal, mediante clausura.
Assim tambm pensa Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar
(2011, p. 515), A priso o cerceamento da liberdade de locomoo, o
encarceramento.
No a dificuldade no tratamento conceitual da priso tratada de
forma genrica ,porquanto, no distingue as suas classificaes. Todas
apresentam o essencial, qual seja, a privao da liberdade, o
enclausuramento do indivduo. Entretanto, o ergstulo pode ser
distinguindo em razo de sua finalidade, sendo a priso pena a priso de
cunho condenatrio de uma deciso transitada em julgada, como nos ensina
Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar (2011, p. 515), a chamada
priso pena, regulada pelo cdigo penal, com o respectivo sistema de
cumprimento de pena, que a verdadeira priso satisfativa, em resposta
estatal ao delito ocorrido, tendo por ttulo a deciso judicial definitiva.
Importante destacar que a priso satisfativa somente ser auferida
quando ultrapassado o princpio da presuno de inocncia, fato este
ocorrido aps o transito em julgado da deciso, ou seja, deciso esta ter de
se apresentar irrecorrvel.
J a priso sem pena, tambm chamada de processual, apresenta um
objetivo eminentemente cautelar, ou seja, o encarceramento ser justificado
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para resguardar a sociedade de eventuais delitos reiterados e para blindar a


prpria persecuo criminal de eventuais desordens, cumprindo o efetivo
macro princpio do Due process of law, expresso trazida do direito NorteAmericano no qual traduz-se pelo devido processo legal. A me dos
princpios processuais se revelando no dizer que ningum ser privado de
sua liberdade ou de seus patrimnios sem que sejam observados todos os
ditames ou a concatenao de atos predeterminados na ordem legal. Desse
modo nos leciona o aclamado jurista Rinaldo Mouzalas no dizer,
encontra-se expresso na Constituio Federal, no artigo 5, inciso
LIV, e garante que ningum ser privado da liberdade ou de seus
bens sem o devido processo legal. Pode-se dizer que todos os
demais princpios que regem o processo civil so corolrios e
funcionam em virtude do devido processo legal (MOUZALAS
2010, p. 30)

Importante asseverar o entendimento de Noberto Avena no que diz


respeito a priso processual, proclamando,
A priso provisria aquela que ocorre antes do trnsito em
julgado da sentena condenatria, no tendo por objetivo a punio
do indivduo, mas sim impedir que ele venha a praticar novos
delitos (relacionados ou no pelo o qual est segregado) ou que sua
conduta interfira na apurao dos fatos e na prpria aplicao da
sano correspondente ao crime praticado. Possui natureza
eminentemente cautelar, razo pela qual no viola o princpio da
presuno de inocncia tampouco qualquer outro direito ou
garantia assegurados na Constituio Federal. (AVENA, 2011, p.
867 e 868).

Como revelado pelo supracitado autor, priso provisria porque ela


no visa punir o acoimado e sim resguardar a sociedade antes da prolao
da deciso final, constitui-se de mera cautelaridade, por isso no h que se
falar em desatendimento ao consagrado princpio da presuno de
inocncia.
Outro importante conceito o trazido pelo iluminado autor Paulo
Rangel no qual leciona
A priso cautelar um espcie de medida cautelar, ou
seja, aquela que recai sobre o indivduo, privando-o de sua
liberdade de locomoo, mesmo sem sentena definitiva. cedio
que a medida cautelar pode recair sobre a coisa (res), v.g., busca e
apreenso, sequestro, arresto, e sobre a pessoa (personae), e
exatamente da privao da liberdade, antes da sentena proferida
no processo de conhecimento, que vamos tratar nesse captulo. A
priso cautelar tem como escopo resguardar o processo de

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conhecimento, pois, se no for adotada, privando o indivduo de


liberdade, mesmo sem sentena definitiva, quando esta for dada, j
no ser possvel a aplicao da lei penal. Assim o carter de
urgncia e necessidade informa a priso cautelar de natureza
processual (RANGEL, 2004,p. 581)

A priso est prevista no arcabouo constitucional dando amparo a


legalidade e ao mesmo tempo limitando o seu exerccio, j que o julgador
ter que trilhar nos caminhos ofertados pela lei. no artigo 5 LXI da Carta
Magna que nos diz ningum ser preso seno em flagrante ou por ordem
escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos
casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em
lei.
Cumpre salientar, respaldada no artigo acima citado, que o decreto
prisional somente caber ao juiz e mesmo assim, respeitada, portanto, o
princpio da motivao das decises, dever fundamentar, explicitando as
razes do crcere de determinado individuo, nesse prisma Paulo Rangel
profetiza.
A constituio da Repblica Federativa do Brasil consagrou,
como dogma constitucional, os princpios da publicidade dos
julgamentos e da motivao das decises judicias, aplicando a
sano de nulidade s decises que no forem fundamentadas e aos
julgamentos que no forem pblicos, salvo nas hipteses prevista
na lei. Assim, ao decretar a priso preventiva do acusado, deve o
juiz demostrar, nos autos do processo a presena dos requisitos que
a autorizam, no copiando o q a lei diz, mas sim, mostrando, por
exemplo, onde est a necessidade de garantir a ordem pblica com
a priso do acusado, citando depoimento de testemunhas que se
dizem ( no curso do Inqurito) ameaadas com a liberdade do
acusado. Ou, ainda, citando a folha de antecedentes criminais do
acusado, recheada de condutas ofensivas ordem jurdica, com
clara aluso de que, em liberdade, voltar a delinquir (RANGEL,
2004, p.624)

Outrossim, a realizao da priso tratada de forma genrica,


encontra-se balizada pelo principio da inviolabilidade do domiclio, no qual
apresenta situado nos direitos e garantias individuais do cidado prevista no
artigo 5 XI da Lei Suprema a casa asilo inviolvel do indivduo,
ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em
caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o
dia, por determinao judicial.
O alcance de domiclio como nos ensina Edlson Mougenot Bonfin
(2011, p. 458), O conceito de domiclio extrado do art. 150, 4, do CP.
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Segundo o dispositivo, considera-se casa qualquer compartimento


habitado; aposento ocupado de habitao, onde algum exerce profisso ou
atividade.
3 PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA
O princpio da presuno inocncia fruto de grandes conquistas das
garantias fundamentais do cidado. compreendido como uma
consagrao da humanidade, advinda graas s luzes da revoluo
Francesa. Tal premissa nasceu da evoluo do iluminismo deixando a par o
Direito Medieval e Cannico. Nesse sentido Eugnio Pacelli de Oliveira.
O princpio da inocncia, cujo origem mais significativa pode ser
referida revoluo francesa e queda do Absolutismo, sob a
rubrica de presuno de inocncia, recebeu tratamento distinto por
parte de nosso constituinte de 1988. Nossa Constituio com efeito,
no fala em nenhuma presuno de inocncia, mas da afirmao
dela, com valor normativo a ser considerado em todas as fases do
processo penal ou da persecuo penal, abrangendo, assim, tanto a
fase investigativa quanto a fase pr processual propriamente dita. E
por se tratar de priso de quem deve ser obrigatoriamente
considerado inocente, falta de sentena penal condenatria
passada em julgada, preciso e mesmo indispensvel que a
privao de liberdade seja devidamente fundamentada pelo juiz e
que essa fundamentao esteja relacionada com a proteo de
determinados e especficos valores positivados na ordem
constitucional em igualdade de relevncia. ( PACELLI, 2009, p.
431)

O referido autor acima citado, expressa de maneira clara e objetiva


que o princpio da presuno de inocncia imps a fundamentao
delimitada na lei do magistrado para impor crcere cautelar ao inicialmente
inocente.
Foi tambm o divisor de guas do sistema inquisitivo que perdurou
durante muito tempo no nosso ordenamento jurdico, no qual as funes de
julgar acusar e defender eram reunidas em uma nica pessoa, no existia
contraditrio ou ampla defesa conforme as palavras de Nestor Tvora e
Rosmar Rodrigues Alencar,
O princpio inquisitivo caracterizado pela inexistncia de
contraditrio e da ampla defesa, com concentrao das funes de
acusar, defender e julgar em uma figura nica (juiz). O
procedimento escrito sigiloso, com o incio da persecuo,
produo de provas e prolao de deciso pelo magistrado. No
sistema inquisitivo (ou inquisitorial), permeado que pelo
princpio inquisitivo, o que se v a mitigao dos direitos e

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garantias individuais, em favor de um pretenso interesse coletivo de


ver o acusado punido. justificada a pretenso punitiva estatal com
lastro na necessidade de no serem outorgadas excessivas garantias
fundamentais. (TVORA E RODRIGUES 2011, p. 41).

Assim diante de um sistema acusatrio, hoje adotado pelo Brasil,


iluminado pela no culpabilidade o indivduo ser considerado inocente de
forma absoluta (jures et de jure) at a deciso apresentar status de
definitiva, ou seja, conferir o transito em julgado. Com isso a lgica
processual trouxe o nus probatrio para o autor da demanda acusatria j
que ao acusado presumidamente falta-lhe culpa. No mesmo entendimento
Guilherme de Souza Nucci,
Tem por objetivo, primordialmente, que o nus da prova cabe a
acusao e no a defesa. As pessoas nascem inocentes, sendo esse
seu estado natural, razo pela qual, para quebrar tal regra, torna-se
indispensvel que o Estado-acusao evidencie, com provas
suficientes, ao Estado-juiz a culpa do ru (NUCCI 2007, p. 77).

Por outro lado, tal princpio destacou a excepcionalidade da priso


processual e as medidas cautelares ao passo que nenhum indivduo pode ter
seus direitos consignados j que so puros at a resposta final do Estado.
Com isso tais medidas somente tero justificativa se trilharem no caminho
da cautelaridade embasado nos requisitos legais e de extrema necessidade
que no constituiro de efeitos condenatrios. Nesse posicionamento
Edlson Mougenot Bonfin,
Tambm decorre desse princpio a excepcionalidade de qualquer
modalidade de priso processual. Com efeito, a priso processual
no constitui cumprimento de pena, ao contrrio do que a
denominao reservada a algumas modalidades de priso
processual possa erroneamente sugerir. Seu fundamento diverso,
ainda assim, a decretao da priso sem a prova cabal da culpa
somente ser exigvel quando estiverem presentes elementos que
justifiquem a necessidade da priso (de modo geral, provas que,
embora no demonstrem cabalmente a culpa do acusado, sejam
suficientes para construir suspeita vlida de que o acusado
efetivamente seja culpado). (MONGENOUT 2011, p. 78).

4 DAS PRISES PROCESSUAIS


Como j foi dito, a priso processual de nada tem em relao priso
pena, somente no que se refere ao encarceramento propriamente dito. As
finalidades so outras. E como a priso ora estudada apresenta um carter
de cautelaridade o cuidado sempre presente para no ferir o princpio da
presuno de inocncia e como tal consiste numa medida extrema ou de
ultima ratio.
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Assim o , pois o cdigo processual penal brasileiro adotou medidas


cautelares menos agressiva a direito ambulatrio ainda mais na reforma que
sofreu com a lei n 12.403/2011 para cautelarizar o processo quando no
imprescindvel a priso processual do acoimado.
Neste prisma, nos ensina Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues:
encerra-se, portanto, a angustiante dicotomia entre o crcere e a
liberdade, que eram os dois extremos existentes ao longo da
persecuo penal. Agora, alberga-se um rol de medidas constritivas
no estremas quanto o crcere, nem to brandas quanto a mera
manuteno de liberdade, at ento condicionada ao mero
comparecimento aos atos da persecuo penal( antiga redao do
art. 310, CPP).
Mesmo sob a gide da disciplina cautelar anterior, o juiz poderia
impor medidas cautelares no prevista expressamente no texto
legislativo, toda vez que se revelassem menos gravosa que a priso
processual, Entretanto com a previso de um elenco de medidas
cautelares no art. 319 do CPP, tem-se a vantagem de se indicar ao
juiz, de forma exemplificativa, a ampla possibilidade de aplicao
de medidas diversas da priso preventiva, sublinhando que esta so
ser decretada em ltimo caso.( TVORA E RODRIGUES,2011
p. 643)

Assim a liberdade provisria, termo que alguns entendem ser


imprprio, pois emprestam um sentido de liberdade breve e de uma futura e
certa condenao, a regra seja ela cumulada ou no com as dita medidas
cautelares.
4.1 DA PRISO EM FLAGRANTE
No ordenamento jurdico brasileiro a priso processual apresenta trs
modalidades, qual sejam priso em flagrante delito, priso temporria e
priso preventiva. A priso decorrente do flagrante delineada pelo artigo
302 do aclamado Cdigo Processual Penal, no qual o agente ainda est
cometendo a infrao, quer dizer, na estrutura do inter criminis o indivduo
surpreendido na execuo do delito. Pode o flagrante advim tambm
quando o agente acabou de consumar o delito, dando resultado aos delitos
matrias, formais ou no momento da consumao dos crimes de mera
conduta. tambm no dizer de Paulo Rangel(2004, p. 587) Flagrante
vem, do latim flagrans, flagrants, do derivado do verbo flagrare, que
significa queimar, ardente, que esta em chamas, brilhando, incandescente.
No sentido jurdico, o delito no momento do cometimento, no instante
que o sujeito percorre os elementos objetivos( descritivos e normativos) e
subjetivos do tipo penal. o delito patente, visvel, irrecusvel do ponto de
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vista de sua ocorrncia. A priso em flagrante delito d-se no momento em


que o indivduo surpreendido no cometimento da infrao penal, sendo
ela tenta ou consumada
A situao de flagrncia, ou seja, nos ensinamentos de Nestor Tvora
e Rosmar Rodrigues Alencar ,
flagrante o delito que ainda queima, ou seja, aquele que esta
sendo cometido ou acabou de s-lo no se exaure no momento da
consumao ou da execuo, pode acontecer de maneira imprpria,
postergando, portanto, no caso de uma perseguio, quando o
agente perseguido logo aps o flagrante prprio de maneira
ininterrupta, assim o flagrante poderia se perpetuar durante todo o
lapso temporal a que dura as diligencias persecutivas. (TAVORA E
RODRIGUES 2011 p. 530)

Por fim, o flagrante pode surgir de maneira ficta, ou seja, de maneira


presumida. O agente encontrado, logo aps o cometimento do delito, com
os objetos do crime fazendo-se entender por ser ele o autor do injusto
penal.
Malagrado a priso em flagrante permiti o enclausuramento da
liberdade, uma priso de curto tempo, no possui fora para manter o
individuo segregado depois de efetuadas as diligencias burocrticas legais,
haja vista que sua finalidade de poder surpreender autor no momento
delituoso, assim aps o aprisionamento feito pela autoridade policial,
necessrio que essa informe a famlia do encarcerado, informe a defensoria
pblica caso no tenha constitudo um defensor dativo e remeta os autos
para o juiz para que este decida conforme o caso, ou seja, relaxe a priso se
esta se apresentar ilegalidades, conceder liberdade provisria com ou sem
vinculao cautelar, j que a regra de que o indivduo responda a
demanda criminal em liberdade. Por ltimo, pode o magistrado decretar a
priso preventiva se presentes algum fundamento do artigo 312 do Cdigo
de Processo Penal brasileiro.
4.2 DA PRISO TEMPORRIA
A medida provisria n. 111 que posteriormente deu gnese a lei n.
7960 criou o instituto processual denominado de priso temporria.
Temporria porque o agente j sabe o dia e at quando pode durar essa
espcie de priso processual, em virtude do qual a finalidade de tal priso
servir puramente ao inqurito policial, ou seja, evitar que um indivduo
possa comprometer o colhimento probatrio da autoria e materialidade do
crime podendo, assim, prejudicar tambm a futura inicial acusatria que
estar sem o cunho suficiente de ensejar uma provvel condenao.
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Frustrando, portanto, toda a persecuo criminal. Nesse sentido apregoa


Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues,
A temporria a priso de natureza cautelar, com prazo
preestabelecido de durao, cabvel exclusivamente na fase de
inqurito policial- ou da investigao preliminar equivalente,
consoante art 283 do CPP com redao dada pela lei n
12403/2011-, objetivando o encarceramento em razes das
infraes seletamente indicadas na legislao. (TAVORA E
RODRIGUES 2011, p 562)

Instituto esse de constitucionalidade


doutrinadores, como assevera Paulo Rangel,

combatida

entre

os

A priso temporria tambm inconstitucional por uma razo


muito simples: no Estado democrtico de direito no se pode
permitir que o estado lance mo da priso para investigar, ou seja,
primeiro prende, depois investiga para saber se o indiciado,
efetivamente, o autor do delito. Trata-se de medida de constrio
da liberdade do suspeito que, no havendo elementos suficientes de
sua conduta nos autos do inqurito policial, preso para que esses
elementos sejam encontrados.

Com a devida vnia, a priso temporria, como qualquer priso


processual, medida cautelar por excelncia, com carter de exceo,
somente justificada pela extrema necessidade da medida para salvaguardar
o colhimento probatrio.
No outro o pensamento da Excelsa Corte no julgamento da
liminar da Ao direta de Constitucionalidade, no qual preconizou,
Os conceitos de relevncia e de urgncia a que se refere o artigo
62 da Constituio, como pressupostos para a edio de Medidas
Provisrias, decorrem, em princpio, do Juzo discricionrio de
oportunidade e de valor do Presidente da Repblica, mas admitem
o controle judicirio quando ao excesso do poder de legislar, o que,
no caso, no se evidencia de pronto. - A priso temporria prevista
no artigo 2 da referida Medida Provisria no medida
compulsria a ser obrigatoriamente decretada pelo juiz, j que o
despacho que a deferir deve ser devidamente fundamentado,
conforme o exige o pargrafo 2 do mesmo dispositivo. - Nessa
oportunidade processual, no se evidencia manifesta
incompatibilidade entre o pargrafo 1 do artigo 3 da Medida
Provisria n 111 e o disposto no inciso LXIII do artigo 5 da
Constituio, em face do que se contm no pargrafo 2 do artigo
3 daquela, quanto comunicao do preso com o seu advogado. Embora seja relevante juridicamente a arguio de
inconstitucionalidade da criao de delito por Medida Provisria,
no est presente o requisito da convenincia, pois o artigo 4 da
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citada Medida Provisria, impugnado sob esse fundamento, apenas


se destina a coibir abuso de autoridades contra a liberdade
individual. - A disposio de natureza processual, constante do
artigo 5 da Medida Provisria n 111 , que estabelece planto de
24 horas em todas as Comarcas e Sesses Judiciais do Pas, no
tem o relevo jurdico necessrio para a concesso de providncia
excepcional como concesso de liminar, em ao direta de
inconstitucionalidade. - Pedido de liminar indeferido(STF-ADI MC 162 DF).

Assim dar-se- a priso temporria como nos mostra o artigo 1 da


lei 7960/1989, caber priso temporria; I- quando imprescindvel as
investigaes do inqurito policia; Assim, como da prpria essncia da
cautelaridade, qual seja, proteger as diligncias investigativas, preservando
as provas, j que o indivduo em liberdade pode comprometer toda a
investigao. preciso asseverar que essa espcie de crcere no se
restringe apenas a figura do indiciado ou do investigado, pode incidir sobre
toda e qualquer pessoa que sob o convvio social venha a interferir na
empreitada do colhimento da autoria e materialidade delict.
J o inciso II- quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no
fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade Aqui
a norma jurdica atua no intuito de apenas esclarecer as qualificaes de
determinada pessoa, para que venha a ser encontrada posteriormente ou ao
menos individualiza-la de outro. Um aspecto nesse inciso merece ateno,
como da simples leitura, percebe-se, que sanado o seu objetivo dever o
indivduo ser posto imediatamente em liberdade.
Por derradeiro o inciso III- quando houver fundadas razes, de
acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou
participao do indiciado nos seguintes crimes; homicdio doloso; roube;
extorso; extorso mediante sequestro; estupro; epidemia com resultado
morte; envenenamento de gua potvel ou substancia alimentcia ou
medicinal qualificada pela morte; quadrilha ou bando; genocdio crimes
contra a ordem financeira. (ART 1, LEI 7960/89). Trata, portanto, de
exigncia legal de quais delitos podero ser alvos de Prises temporrias.
Este rol no simplesmente exemplificativo, pela lgica criminal, deve-se
interpretar restritivamente, evitando dar margem a arbitrariedades na nova
realidade garantista, conclui-se pela extenso de um rol exaustivo. Somente
ser decretada a temporria se o alvo do procedimento inquisitivo almejar
algum ou alguns desses crimes preestabelecidos.
Tal mandamento legal gerou inmeras divergncias doutrinrias, no
tocante a quais dos incisos seriam suficientes para ensejar a priso
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temporria. E com a posio francamente minoritria nos mostra


Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 540),
tendo por fim no banalizar a decretao da priso temporria,
torna-se necessrio interpretar, em conjunto, o disposto no art.1., I
e II com o III, da lei 7960/89. Assim. O correto associar os
incisos I e II ao inciso II, viabilizando as hipteses razoveis para a
custdia cautelar de algum.

Entretanto, tanto a doutrina majoritria quanto a jurisprudncia


preconizam que para o ensejo da priso temporria, basta, inicialmente, a
existncia do inciso III, como os crimes predeterminados. Assim, resta esse
ser complementado pelos incisivos fundamentadores do I ou II.
Compreendendo pelo auferimento dos incisos III + I ou II, nesse sentido a
Suprema Corte de Justia quando na apreciao de Habeas Corpus
julgou(STJ, RHC 22.251/MG, DJ 14.09.2009) No h que falar em
ilegalidade dos incisos I e III do art 1 da lei 7960/89 revela que se
encontram presentes indcios suficientes de autoria, bem como a
imprescritibilidade para as investigaes policiais uma vez que o recorrente
encontra-se foragido
Custa lembrar, que a priso temporria, como visa bloquear a
apurao probatria das autoridades policiais, iniciada, ento, a demanda
penal ou mais precisamente com o trmino do inqurito policial, portanto,
da realizao do relatrio inqueritorial, a priso temporria torna-se sem
efeito, haja vista ter sua cautelaridade exaurida, devendo assim, libertar
aquele que se encontra prevento e como medida cautelar que o deve o
magistrado fundamentar sua deciso aos moldes da realidade concreta.
Assim ressalta Noberto Avena,
assim como ocorre em relao a priso preventiva, tambm a
decretao da priso temporria deve ser devidamente
fundamentada, embasando-se o juiz em fatos concretos que
indiquem a sua real necessidade e atendendo aos termos previstos
na lei que regulamenta. Do contrrio, a deciso ser nula, ensejando
a revogao da custdia. Tal exigncia decorre tanto do princpio
constitucional do estado de inocncia, inserido ao artigo 5, LVII,
da Constituio federal, como garantia de fundamentao das
decises judiciais incorporada aos arts 5 LXI e 93 IX, da mesma
Carta. Desarte, a decretao da priso cautelar no emanar de um
simples automatismo da lei ou da mera repetio, pelo magistrado,
dos vocbulos componentes do dispositivo legal, impondo-le
analisar o fato concreto para constactar se as circunstncias da
investigao realmente exigem a medida constritiva da liberdade.
(AVENA 2011, P. 920)

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Nesse sentido Eugnio Pacelli de Oliveria nos leciona,


A priso temporria no poderia fugir a regra. Trata-se de priso
cuja finalidade a de acautelamento das investigaes do inqurito
policial, consoante se extrai doa r 1, I, a lei n 7960/89 no que
cumpriria a funo de instrumentalidade, isso , de cautela. E ser
ainda provisria, pq tem a sua durao expressamente fixada em lei
como se observa de seu art 2 e tambm do disposto do art. 2, 3,
da lei n 8072/90( lei dos crimes hediondos).

4.3 DA PRISO PEVENTIVA


4.3.1 CONSIDERAES INICIAIS
Segundo nos ensina Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues e Alencar,
a priso de natureza cautelar mais ampla, sendo uma eficiente
ferramenta do encarceramento durante toda a persecuo penal,
leia-se, durante o inqurito policial e na fase processual. At antes
do trnsito em julgado da sentena admiti-se a decretao prisional,
por ordem escrita e fundamentada da autoridade judicial
competente (artigo 5 inciso LXI da CF), desde que presentes os
elementos que simbolizem a necessidade do crcere, pois a
preventiva, por ser medida de natureza cautelar, s se sustenta se
presentes o lastro probatrio mnimo a indicar a ocorrncia da
infrao, os eventuais envolvidos, alm de algum motivo legal que
fundamente a necessidade do encarceramento.(TVORA E
RODRIGUES, 2011, p. 549).

Conforme exposto acima, a priso preventiva no apresenta lapso


temporal determinado. Perdura-se enquanto existir a necessidade, que pode
ser do inqurito policial at antes da prolao de deciso irrecorrvel, ser
admissvel quando estiverem seus fundamentos como demonstra o artigo
312 do Cdigo Instrumental criminal
A priso preventiva ser decretada como garantia da ordem
pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo
criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver
prova da existncia do crime e indcios suficientes de autoria(
artigo 312 do CPP)

Assim, como de maneira geral a priso apresenta uma ofensa maior


integridade da pessoa humana, necessria constar que a priso processual,
qualquer que seja, apresenta uma excepcionalidade voraz, conquanto, s
ser admitida a priso cautelar se outras medidas cautelares menos
agressivas no forem cabveis, concluindo, portanto, por serem institutos de
ltima ratio.
4.3.2 PRESSUPOSTOS
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Para que haja uma decretao da priso preventiva imprescindvel


que se mostre de maneira fundamentada os elementos autorizadores
previsto no artigo 312 do cdigo de processo penal brasileiro. Sendo assim,
como medida cautelar que o , necessria demonstrao do fumus comissi
delicti, ou seja, a fumaa do cometimento do crime, a comprovao de que
o crime ocorreu e que determinada pessoa pode ter sido o autor do fato,
assim compreendendo, a materialidade delicti comprovada, e os indcios
suficientes da autoria, no necessitando, portanto de uma prova robusta, por
no se tratar ainda de juzo de condenao, mas, to somente de meros
indcios. a conhecida justa causa. pressuposto basilar contido no final
do dispositivo do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro como
demonstra Paulo Rangel:
prova da existncia do crime refere-se materialidade do ilcito
penal,ou seja, a existncia do corpo de delito, que dever ser
atestada pelo aludo pericial, documento ou provas testemunhal
idnea.
Indcios suficientes de autoria no so provas contundentes,
robustas e que geram certeza absoluta de autoria do indiciado ou
acusado. Elementos que apontem a fumaa no sentido de que o
acusado autor do ilcito penal que ora se apura. So indicaes.
No e necessrio o fogo da certeza, mas sim a mera fumaa de que
ele pode ser o autor do fato. O juzo que se faz ao decretar a priso
de periculosidade (RANGEL, 2004, p. 619)

Precisa-se apresentar, tambm, o piriculum libertatis, ou seja, a


demonstrao de que o agente posto em liberdade e sob o convvio social
corre o risco de que ele possa por a sociedade em perigo, perpetuando na
vida criminosa ou atingir a persecuo criminal, de forma a coagir
testemunhas, fraudar a produo de prova e at a fuga impossibilitando a
aplicao da lei penal. So eles: por motivo de ordem pblica, convenincia
da instruo criminal, garantia da aplicao da lei, garantia da ordem
econmica, descumprimento de qualquer medida cautelar.
4.3.2.1 GARANTIA DA ORDEM PBLICA
A expresso ordem pblica concedida pela norma, como fundamento
para a decretao da preventiva, no exaure um conceito exato, nem os
legisladores o definiram nem os doutrinadores o conceituam de forma
unnime. Consiste uma verdadeira guerra o alcance exato da referida
expresso. Por isso imprescindvel identificar tal conceito para que no
seja banalizada a priso preventiva, ou mesmo, retirando seu carter de
excepcional e cautelar, ensejando numa antecipao de uma futura e incerta
condenao criminal. Ento, de suma importncia alcanarmos o esprito
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de tal instituto com o fim at de proteger, sobretudo, a sociedade de futuras


arbitrariedades, fulminando o aclamado princpio da presuno de
inocncia.
O que, portanto, representaria a ordem pblica? Depois de muita
discurso doutrinria e jurisprudncia chegou-se a uma aproximao
conceitual, que a ordem pblica seria o status de paz social, representaria a
tranquilidade no seio da sociedade. Malagrado, entendido o seu conceito
qual seria, portanto, os comportamentos que justificassem essa medida?
ento que surge uma verdadeira batalha ideolgica.
H quem se entenda que ordem pblica estaria prejudicada pela
simples gravidade do delito, entretanto, j afirmou a Suprema Corte que
no serve de parmetro para a decretao da priso cautelar apresenta,
preconizando,
A gravidade do crime no justifica a segregao cautelar. A
gravidade do crime serve a mensurao da pena, no imposio
de preventiva. (STF-HC-97145 SP)

H um perigo notvel relativo a gravidade do delito, pois existem


crimes tem na sua essncia a gravidade. O homicdio previsto no artigo 121
do Cdigo repressivo brasileiro um delito que por si s j oneroso. Mas
a gravidade da infrao pode ser entendida pelas repercusses ou pela
modus operandi, mesmo assim, surge a indagao, qual a necessidade de
uma medida cautelar para resguardar um sujeito que supostamente teria
praticado um nico ato em sua vida, ora o fato j aconteceu, j pretrito,
no se justificando nenhuma medida processual para tanto. A mera
gravidade do delito pode se revelar como um acontecimento nico na
inteira vida de um indivduo, no se justificando o periculum libertatis.
Entretanto muitos tribunais e juzes vm acatando em dias atuais esse
entendimento para configurar a priso processual. Infelizmente estes
preferem satisfazer a sociedade, equivoca, mas desgostada diante do ndice
alto de violncia que uma realidade no cenrio brasileiro, a respeitar as
normas e princpios que lhe foram entregues como guardio das normas.
Ferem garantias constitucionais para tranquilizar a comunidade afetada
pelo crime. O receio esta justamente ai, a sociedade leiga, no que
concernem as normas, no sabem elas que o indivduo que cometeu um
crime, que por mais horrendo que seja, tem direito a responder ao processo
em liberdade, mal entendem o sentido o princpio da presuno de
inocncia, e acabam por confundir o sentimento de insegurana com o de
impunidade e ataca moralmente as leis e as prprias instituies do poder

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judicirio e julgador fica refm e prefere fechar os olhos da constituio


para tranquilizar as pessoas.
Por outro lado, h forte posicionamento doutrinrio no sentido de
que a ordem pblica seria demonstrada na preveno de que o agente se
permanecer em liberdade voltaria a praticar delitos ocasionando o
descontrole e o descontentamento social, esse nos parece o seu verdadeiro
valor. Nesse prisma demonstra Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues
Alencar,
Em nosso entendimento, a decretao da preventiva com base
neste fundamento, objetiva evitar que o indivduo continue
delinquindo no transcorrer da persecuo criminal. A ordem
pblica expresso de tranquilidade e paz no seio social. Em
havendo risco demonstrado de que o infrator, se solto permanecer,
continuar delinqindo, sinal de que a priso cautelar se faz
necessria, pois no se pode esperar o transito em julgado da
sentena condenatria. (TVORA E RODRIGUES, 2011, p. 550
e 551).

No mesmo entendimento Noberto Avena,


Entende-se justificvel a priso preventiva para a garantia da
ordem pblica quando a permanncia do acusado em liberdade,
pela sua elevada periculosidade, importar intranqilidade social em
razo do justificado receio que volte a delinquir. Questiona-se na
doutrina brasileira, se a repercusso social intensa provocada pela
gravidade da infrao penal pode, por si s, autorizar a privao
cautelar da liberdade. (AVENA, 2011 p. 907).

Esse o seu verdadeiro valor, justificador de uma medida cautelar


to grave. Impedir que o agente volte a desgraar a comunidade com a
pratica de infraes, a cautelaridade se presta justamente nesse ponto diante
da grande barreira garantida pelo princpio da presuno de inocncia. Aqui
tem o condo nico de unir perfeitamente o fumus comissi delict periculum
libertatis.
Importante destacar, que h entendimento pela inconstitucionalidade
da priso preventiva, entendimento minoritrio, mas de peso, por seu um
mero disfarce a execuo sumaria, assim nos leciona o aclamado Fernando
da Costa Tourinho Filho,
Perigosidade do ru, os espalhafatos da mdia, reiteradas
divulgaes pelo rdio ou televiso, tudo absolutamente tudo,
ajusta-se quela expresso genrica ordem pblica. E a priso
preventiva, nesses casos, no passa de uma execuo sumria. O
ru condenado antes de ser julgado, uma vez que tais situaes
nada tm de cautelar. Quando se decreta a priso preventiva como
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garantia da ordem pblica, o encarceramento provisrio no tem o


menor carter de cautelar. um rematado abuso de autoridade e
uma indisfarvel ofensa na nossa lei magna, mesmo porque a
expresso ordem pblica diz tudo, mas no diz nada (TOURINHO
FILHO, VIII, 2011 p. 509 e 510)

Entretanto, como j dissermos o real significado da ordem pblica


no universal, ao passo que existem autores e at decises em sentido
diverso, destacando que a priso preventiva no poderia ser decretada em
razo da gravidade do delito ou mesmo no clamor social e periculosidade
do agente.
No sentido da perigosidade do agente, temos algumas decises da
suprema Corte, assim, a periculosidade do agente, desde que aferida a
partir de certas circunstncias em que o crime foi cometido, suficiente
para fundamentar o decreto da priso preventiva (STF, HC 95.685/SP,
2T., Rel. Ellen Graice, j. 16.12.2008, DJ, 6.3.2009) e
Habeas Corpus. Penal e Processual Penal. Priso preventiva.
Periculosidade do agente. Garantia da ordem pblica. A
periculosidade do agente, aferida pelos medos operandi na prtica
do crime, suficiente decretao da priso preventiva para
garantia da ordem pblica. Ordem indeferida.. Aguardando
Indexao Deciso: Denegada a ordem por votao unnime.
Ausentes, justificadamente, ( neste julgamento, a Senhora
Ministra Ellen Graice e o Senhor Ministro Joaquim Barbosa. 2
Turma, 09.03.2010).

Temos tambm o posicionamento do Supremo Federal,


Habeas Corpus. Penal e Processual Penal. Priso preventiva.
Periculosidade do agente. Fuga dos rus. Grantia da ordem pblica
e aplicao da lei penal.
1. A periculosidade do agente, aferida pelo modus operandi na
prtica do crime, consubstancia situao concreta a autorizar a
priso preventiva para garantia da ordem pblica.
2. Fuga dos rus aps a decretao das prises temporrias, a
evidenciar ntida inteno de frustrar a aplicao da lei penal.
Segregao cautelar justificada. Ordem indeferida. (HC 100899
SP Min. EROS GRAU)

A periculosidade de um agente no pode ser extrada com base na


gravidade do delito, ou ao no modus operandi. O status de perigoso s pode
ser analisado sob a tica da prtica reiterada de delitos. Porquanto, se um
sujeito que perpetuou sua vida amparada pelas leis que regem sua nao e
em s um nico momento dela venha a cometer um crime de natureza

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grava utilizando-se de um meio cruel, qual ser a necessidade de garantir


uma ordem pblica se no demonstrado que o agente no um criminoso
contumaz ou que voltaria a delinquir. Priso esta decretada somente
poderia servir de satisfao da sociedade pelo clamor gerado, desaguando
em uma antecipao de condenao como assevera Tourinho da Costa
Filho com j foi esboado acima.
J em relao gravidade do delito temos o posicionamento do
Supremo Tribunal Justia,
Penal. Habeas Corpus. Trfico ilcito de entorpecentes e
associao. Transnacionalidade. Operao Semilla. Prvio
mandamus denegado. Presente writ substitutivo de recurso
ordinrio. Inviabilidade. Via inadequada. Priso preventiva.
Gravidade do crime. Modus operandi delitivo. Periculosidade do
agente. Elementos concretos a justificar a medida. Fundamentao
idnea. Ocorrncia. Flagrante ilegalidade. Inexistncia. Habeas
Corpus no conhecido. STJ - HABEAS CORPUS HC 241365 SP
2012/0090597-1 (STJ)

Importante tambm o , destacar o posicionamento, embora no seja


o que prevalece, mas em razo do peso do autor que assevera, de
Guilherme de Souza Nucci,
A garantia da ordem pblica deve ser visualizada pelo trinmio
gravidade da infrao + repercusso social + periculosidade do
agente. Um simples estelionato, por exemplo, cometido por pessoa
primria, sem antecedentes, no justifica histeria, nem abalo
ordem, mas um latrocnio repercute negativamente no seio social,
demonstrando que as pessoas honestas podem ser atingidas, a
qualquer tempo, pela perda da vida, diante de um agente
interessado no seu patrimnio, elementos geradores, por certo, da
intranqilidade. (NUCCI, 2007, p. 559).

Com a mxima vnia e com o maior respeito, o supracitado autor no


se norteou pelo princpio da presuno de inocncia, pois repercusso
social no deve jamais ser levada em conta decretao da preventiva nem
a gravidade da infrao como j foi aqui demonstrado. A periculosidade do
agente s teria respaldo se tivesse fundado receio de que este voltaria a
delinquir, at porque sujeito perigoso o que traz o anseio de medo pela
nova pratica da infrao no pelo modo como fora configurada.
Em suma, dente todos os institutos mencionados; clamor social,
gravidade do delito, modus operandi, periculosidade do agente e reiterao
delitiva, filio a ltima, pois a priso de cunho cautelar com o fim de
garantir a ordem pblica s pode se justificar como medida a evitar que o

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agente venha a cometer novos crimes antes de sofrer uma reprimenda


penal. E esta somente a preocupao da sociedade, o receio de que o
agente desestabilize a comunidade em virtude da infraes criminais do
cdigo repressivo.
Todas as demais s estariam antecipando uma incerta condenao
desmoronando as barreiras impostas pelo princpio da presuno de
inocncia.
4.3.2.2 GARANTIA DA APLICAO PENAL
A referida condio, no trouxe nenhum estado de perplexidade ante
os julgadores e doutrinadores, ao passo que visa to somente, evitar que o
agente fuja ou dificulte a futura aplicao da deciso final. , nada mais
nada menos, do que assegurar que a lei seja efetivada.
Cumpre trazer as lies de Nestor Tvora e Rosmar Rodriguez
Alencar,
A mera conjectura, ou a possibilidade em razo da condio
econmica do ru, no , isoladamente, fatores suficientes para
arregimentar a priso. A mera ausncia do ru ao interrogatrio,
por siso, mesmo que no justificada no autoriza a decretao da
preventiva. (TVORA E RODRIGUES, 2011, p. 553).

No mesmo posicionamento Edlson Mougenot Bonfim, (2011, 2011


p. 478) nesse caso, a priso cautelar faz-se necessria em nome da
efetividade do processo penal, assegurando que o acusado estar presente
para cumprir a pena que lhe for imposta. Dentre as hipteses autorizadoras
da priso preventiva com base nesse requisito, podemos citar a fuga do
indiciado logo aps a prtica do delito, no possuir residncia fixa,
facilidade de fuga para o exterior etc.
Lembrando sempre, que deve existir elementos que demonstre o
receio que que o agente infrator desaparea, tornando a pena a ser aplicada,
intil, desestabilizando a prpria balana da justia.
4.3.2.3 CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL
Tel pressuposto visa prevenir que o agente durante a pesercuo
criminal, leia-se durante o inqurito policial e o processo criminal, venha a
prejudic-la seja ameaando testemunhas, seja destruindo provas entre
outras. Nesse sentido Noberto Avena,
A priso preventiva, nesse caso, decretada para impedir que o
agente, em liberdade, venha a aliciar testemunhas, forjar provas,
destruir ou esconder elementos que possam servir base futura
condenao, visando, assim, a furtar-se a responsabilizao
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criminal pelo fato objeto da investigao ou do processo.


Evidentemente, sendo a custdia decretada unicamente com base
neste fundamento, uma vez esgotada a instruo, no h mais
razes para que subsista o decreto impondo-se a revogao
(AVENA, 2011, P. 904).

Lecionando no mesmo sentido, Edlson Mougenot Bonfim, ( 2011, p.


478). Trata-se de segregar o acusado para impedir sua atuao com vistas a
influenciar a colheita das provas, deve-se demonstrar, com dados
concretos, que, solto, o indiciado ou acusado pode suprimir os elementos
probatrios indicadores de sua culpabilidade, ameaando vtimas,
destruindo evidencias materiais etc.
Assim tambm ressalta Guilherme de Souza Nucci,
o motivo resultante da garantia do devido processo legal, no seu
aspecto procedimental. A convenincia de todo processo que a
instruo criminal seja realizada de maneira lisa, equilibrada e
imparcial, na busca da verdade real, interesse maior no somente da
acusao, mas sobretudo do ru. Diante disso, abalos provocados
pela atuao do acusado, visando a perturbao do
desenvolvimento da instruo criminal, que compreende a colheita
de provas de um modo geral, motivo geral, motivo a ensejar a
priso preventiva. Configuram condutas inaceitveis a ameaa a
testemunhas, a investida contra provas buscando desaparecer com
evidencias, ameaa dirigidas ao rgo acusatrio, a vitima ou ao
juiz de feito, dentre outras (NUCCI, 2007 p. 562)

Vale salientar que neste fundamento de preventiva no s o indiciado


ou acusado pode ser alvo desta medida cautelar. Qualquer cidado pode ter
sua liberdade restringida sob esse motivo sem que esteja relacionado numa
demanda criminal, desde que, esteja interferindo na livre produo da
persecutio cirminis, prejudicando o Estado na correta aplicao da lei na
soluo da demanda criminal.
4.3.3 HIPTESES DE ADMISSIBILIDADE
Depois de demonstrado quais os fundamentos que legitimam a priso
preventiva, necessrio, portanto, demonstrar em que casos comportam tal
medida cautelar de ultima ratio. De regra, a priso preventiva s poder ser
decretada em crimes dolosos, ou seja, quando o agente tem inteno ou
aceita a produo do delito, com pena superior a 4 anos. Assim, por ser
uma medida cautelar extrema o cdigo reservou apenas a delitos mais
graves. Entretanto, a delitos menos graves, que por circunstancias do caso
concreto, comportem tal medida. Quando o agente reincidente, ou seja,
antes de passados 5 anos da deciso que transitou em julgado um delito
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doloso, a pratica de qualquer crime doloso independente da pena poder ser


decretada se no caso em questo a priso preventiva se fazer necessria.
Outra situao seria quando o exista dvida sobre a identificao civil do
infrator, com isso, superada a dvida dever ser o agente posto
imediatamente em liberdade, vale lembrar que pode ser qualquer crime
independente da pena.
Outrossim, importante frisar, quando o crime se refere a violncia
domstica no tocante aos ensinamentos de Nestor Tvora e Rosmar
Rodrigues,
No objetivo de garantir a execuo das medidas protetivas de
urgncia: esta hiptese foi inserida pelo artigo 42 da lei n
11.403/2011(lei Maria da pena), no intuito de dar maior efetividade
s medidas protetivas, disciplinadas nos artigos 22, 23, e 24 do
referido diploma normativo. Estas so medidas administrativas
visando a proteo da mulher, de cunho nitidamente cautelar, com
carter obrigacional, imprimindo uma srie de imposies ao
agressor, como o afastamento do lar, proibio de aproximao da
ofendida, implemento de alimentos provisrios (TVORA E
RODRIGUES, 2011 P. 555).

5 CONDIDERAES FINAIS
Diante do exposto, ficou consignado os requisitos e possibilidades da
imputao da priso preventiva de cunho estritamente cautelar e
excepcional, que pode figurar durante todo o tempo em que a medida se
fizer necessria, at que a deciso contemple o transito em julgado, de
acordo com os entendimentos predominantes e at de peso na doutrina e
jurisprudncia brasileira.
Assim, o operador da justia deve interpretar as prises processuais
de modo a sempre pairar na exceo, j que a regra a liberdade, impondo
preferencialmente, se for ocaso, medidas cautelares diversas da priso.
Norteados, portanto, pelo consagrado princpio da presuno de inocncia,
a fundamentadora ordem pblica destacado no artigo 312 do Cdigo de
Processo Penal, no pode legitimar como base a repercusso social, o
modus operandi ou mera gravidade do delito. A periculosidade do agente
deve-se interpretar como indivduo perigoso, ou seja, que volte a delinquir,
e somente esta, ou seja, a reiterao delituosa que sustenta o nus de atingir
a paz social, o seio da comunidade, atingindo, assim, a ordem pblica.
A principal preocupao justamente esta, pois, a priso cautelar
um instrumento muito poderoso que deve ter o mximo de cuidado na sua
aplicao ainda mais no que tange a priso preventiva baseada na
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inexpressiva norma do artigo 312 mais precisamente no que se refere a


ordem pblica.
Assim exige-se que o julgador no fique preso aos anseios da
sociedade que impunham, em sua equivocada tica, o problema de
insegurana a um impunidade causada por parte do judicirio ou do
legislativo.
Deve o magistrado, antes de mais nada, executar o que lhe fora
constitucionalmente outorgado, poder do estado destinado a aplicao a
justia, aplicar devidamente o que a lei prescreve e no resolver uma
problemtica que vem por parte daqueles que devem executar as leis na
forma de gestores.
Com isso, cobertos pelos mantos da constitucionalidade, contemplar
o fiel mandamento da lex mater, alcanando, portanto, o conceito exato
daquilo que se chama de justia.
A respeito de impugnao de uma possvel ilegalidade em sede de
cabimento da priso preventiva, vale ressaltar que as decises que a
concedem so interlocutrias e no passveis de recurso. No entanto,
oportuno dizer que aes constitucionais autnomas garantidoras de tutelar
a liberdade como o aclamado remdio herico denominado de Habeas
Corpus se prestaro para remediar sempre que entender ser uma priso
descabida levando o indivduo a um constrangimento ilegal ao seu direito
fundamental, qual seja, direito de liberdade de locomoo o direito de ir e
vir apregoado no artigo 5 do altiplano Constitucional consagrado com um
dos direitos mais sagrados outorgados ao homem, pois no existe vida
digna sem liberdade.
REFERNCIAS
AVENA, Noberto Avena 3 edio revista, atualizada e ampliada 2011.
MOUGENOT, Edlson Mougenot Bonfim. Curso de Processo Penal 6
edio de acordo com a lei n 12.234/2010 2011.
MOUZALAS, Rinaldo Mouzalas. Processo Civil 3 edio revista
atualizada e ampiada 2010.
NUCCI, Guilherme de Souza Nucci. Manual de processo penal e execuo
penal 3. Edio revista, atualizada e ampliada, 2007.
PACELLI, Eugnio Pacelli de Olivera, Curso de Processo Penal, 11
edio, atualizada de acordo com a reforma processual penal de

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