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Direito Internacional

SUJEITOS INTERNACIONAIS..........................................................................................9
1. Introduo......................................................................................................................9
2. Classificao dos sujeitos..............................................................................................9
3. Estados.........................................................................................................................10
3. 1. Tipos de Estados..................................................................................................12
Quanto a sua estrutura, os Estados aparecem simples o compostos.....................12
4. Organismos internacionais..........................................................................................12
5. Outras coletividades....................................................................................................12
6. Indivduos....................................................................................................................15
RGOS DE RELAO EXTERNA...............................................................................17
1. Diplomacia. Conceito..................................................................................................17
A carreira diplomtica surgiu em fins do sculo XVI na Europa...............................17
2. Representao do Estado.............................................................................................17
Essas imunidades estendem-se sua famlia e s pessoas de sua cortesia........18
3. Ministro das Relaes Exteriores................................................................................18
4. Relacionamento externo..............................................................................................19
5. Agentes diplomticos...................................................................................................20
6. Agentes consulares......................................................................................................21
7. Princpios sobre relaes exteriores............................................................................22
7. 1. Independncia nacional.......................................................................................22
7.2. Prevalncia dos direitos humanos........................................................................22
7.3. Autodeterminao dos povos................................................................................22
7.4. No-interveno...................................................................................................23
7.5. Igualdade entre os Estados...................................................................................23
7.6. Defesa da paz........................................................................................................23
7.7. Soluo pacfica dos conflitos..............................................................................23
7.8. Repdio ao terrorismo e ao racismo.....................................................................23
7.9. Cooperao entre os povos para o progresso da Humanidade.............................23
7. 10. Concesso de asilo poltico...............................................................................23
7. 11. Integrao da Amrica Latina............................................................................23
TRATADOS.........................................................................................................................24
1. Conceitos.....................................................................................................................24
2. Elementos....................................................................................................................24
3.Terminologia.................................................................................................................24
4. Classificao. Tratados em espcie.............................................................................25
J o critrio material contm enormes dificuldades, pela sua impreciso..............26
5. Procedimento para o texto convencional.....................................................................27
5. 1. Noes.................................................................................................................27
5.2. Representao - Habilitao dos agentes - Carta de Plenos .......................Poderes
27
5.3. Adeso..................................................................................................................28
5.4. Assinatura.............................................................................................................28
5.5. Ratificao............................................................................................................28
1

Direito Internacional

5.6. Reservas................................................................................................................29
5.7. Durao do tratado...............................................................................................29
5.8. Vcios do consentimento......................................................................................29
5.9. Objeto lcito e possvel.........................................................................................29
6. Estrutura do tratado.....................................................................................................29
7. Entrada em vigor. Execuo. Clusula da nao mais favorecida. Extino..............30
Tal a conformao do tratado no Brasil e no mundo...............................................31
SOCIEDADE INTERNACIONAL.....................................................................................31
CARACTERSTICAS DA SOCIEDADE INTERNACIONAL.....................................31
NOVOS ESTADOS.........................................................................................................32
BASES SOCIOLGICAS DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO...................33
MONISMO COM PRIMAZIA DO DIREITO INTERNO.............................................34
MONISMO COM PRIMAZIA DO DIREITO INTERNACIONAL..............................34
FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO...................................................36
QUANTO AO ENUNCIADO DAS FONTES:.................................................................36
ESTRUTURA DA CORTE:..............................................................................................37
CONDIES DE VALIDADE DOS TRATADOS INTERNACIONAIS......................38
OBJETO LCITO E POSSVEL.......................................................................................39
PROCESSO DE CONCLUSO DO TRATADO...........................................................40
ATENO: ASSINATURA DIFERIDA DIFERENTE DE ADESO:.......................41
CLUSULAS ESPECIAIS DOS TRATADOS..............................................................43
CLUSULA COLONIAL:..................................................................................................43
CLUSULA SI OMNES:..................................................................................................44
EFEITOS DOS TRATADOS............................................................................................44
COSTUME......................................................................................................................46
ATOS UNILATERAIS....................................................................................................47
DECISES DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS..........................................48
A LEI INTERNACIONAL..................................................................................................48
LEI INTERNACIONAL......................................................................................................48
ANALOGIA E EQUIDADE...........................................................................................49
CODIFICAO DO DIREITO INTERNACIONAL....................................................50
PESSOAS DE DIREITO INTERNACIONAL...............................................................51
PESSOAS INTERNACIONAIS.......................................................................................51
COLETIVIDADES ESTATAIS:........................................................................................51
DESDOBRAMENTO DO ESTADO NA ORDEM INTERNACIONAL).......................51
COLETIVIDADES INTERESTADUAIS:.........................................................................51
COLETIVIDADES NO ESTATAIS:...............................................................................51
INDIVDUO:.......................................................................................................................51
LIBERDADE PROPRIEDADE.....................................................................................51
O ESTADO COMO PESSOA DO DIREITO INTERNACIONAL................................53
RECONHECIMENTO DE ESTADO E GOVERNO.....................................................53
RECONHECIMENTO DE ESTADO...............................................................................54
NATUREZA JURDICA DO RECONHECIMENTO DOS ESTADOS:.......................54
RECONHECIMENTO DE GOVERNO.........................................................................55
2

Direito Internacional

DIREITOS E DEVERES FUNDAMENTAIS DOS ESTADOS.....................................56


DIREITO AO EXERCCIO DE JURISDIO:.............................................................56
A IMUNIDADE DE JURISDIO:.................................................................................57
DIREITO IGUALDADE JURDICA DO ESTADO:..................................................57
LEGTIMA DEFESA.........................................................................................................57
RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS......................................................................58
INSTITUTO DA PROTEO DIPLOMTICA.............................................................58
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS..................................................................59
ESTRUTURA DA ONU....................................................................................................59
CONSELHO DE SEGURANA.....................................................................................59
ASSEMBLIA GERAL....................................................................................................60
CONSELHO ECONMICO E SOCIAL........................................................................61
SECRETARIADO.............................................................................................................61
NOES FUNDAMENTAIS...........................................................................................61
A doutrina ensina que o Estado composto de POVO, TERRITRIO e PODER 61
A lei age no tempo e espao. Assim tambm com os fatos..................................62
FATO ANORMAL..............................................................................................................63
Do ponto de vista jurdico emerge reflexos fundamentais:................................63
Par. 4) Vida Internacional - Fato Internacional (interjurisdicional)..................63
Par. 8) O DIP no o regulamento do fato anormal.............................................63
Par. 10) Direito Judicial - escolha feita pelo Juiz......................................................64
Porm, a aplicao se faz pela sentena.................................................................64
Par. 12 - Direito Auxiliar Judicial.....................................................................................64
OBJETO DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO.................................................64
Par. 19. OBJETO DPLICE............................................................................................64
Par. 20. OBJETO MLTIPLO..........................................................................................64
A DENOMINAO DA DISCIPLINA..............................................................................65
Existem normas de Direito Internacional?..............................................................65
DIREITO PRIVADO..........................................................................................................65
Par. 29. DIREITO PBLICO NACIONAL......................................................................66
E) FONTES DO DIREITO INTERNACIONA PRIVADO..............................................66
Par. 31. Fontes do Direito Internacional Privado...................................................66
PROBLEMAS DA APLICAO DA LEI ESTRANGEIRA...........................................66
Par. 42. Apurao da ordem pblica: pelo juiz.......................................................67
Par. 43. O Dip tem por finalidade indicar direito aplicvel ao fato anormal.............67
Par. 47 - Nosso direito veda o retorno...........................................................................68
VANTAGENS INEXISTENTES.......................................................................................68
JUSTIA DAS SOLUES............................................................................................68
Par 55) Plurinacionalidade..............................................................................................69
Par. 56) Aptrida...............................................................................................................69
Par. 57) DOMICLIO.........................................................................................................69
Multiplicidade ou falta de domiclio................................................................................69
RELIGIO e Vontade das Partes...................................................................................69
FUNES DA CONEXO..............................................................................................70
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Direito Internacional

Par. 62 Conexes Fraudulentas.....................................................................................70


Par. 66. Fraude lei e Ordem Pblica..........................................................................70
Par. 68. Essa operao processual e apenas feita pelo juiz.................................70
Brasil arts 8 e 9..............................................................................................................70
Par. 74. Recurso Extraordinrio.....................................................................................71
A LEI APLICVEL........................................................................................................71
Par. 83 Definio: Personalidade a aptido para adquirir direitos........................71
Par. 85 - Realidade Internacional...................................................................................71
Medidas imediatas: ius fori..............................................................................................72
QUANTO FORMA: Lei do lugar da constituio da tutela ou curatela................72
MEDIDAS DE URGNCIA: lei local..............................................................................72
Sobre existncia: (organizao, administrao e extino)......................................73
DIREITOS DE FAMLIA...................................................................................................73
ADOO............................................................................................................................74
FORMA: lei do lugar do ato.............................................................................................74
CASAMENTO....................................................................................................................74
Esponsais: a forma deve ser regulada pelo local........................................................74
CASAMENTO: Capacidade para o casamento..........................................................75
DIVRCIO.........................................................................................................................75
REGIME DE BENS..........................................................................................................75
D'Argentr e Dumoulin.....................................................................................................76
DIREITO DAS COISAS...................................................................................................76
OBRIGAO.....................................................................................................................77
Brasil: LEI DO LUGAR ONDE A OBRIGAO FOI ASSUMIDA..............................77
OBRIGAES NO CONVENCIONAIS lei do lugar do ato ou fato...................77
FORMA DOS ATOS E CONTRATOS...........................................................................77
SUCESSES MORTIS CAUSA.....................................................................................77
Perodo Estatutrio: imveis = lei da situao.............................................................78
LEI APLICVEL:...............................................................................................................78
INVENTRIO NO BRASIL..............................................................................................78
SUCESSO TESTAMENTRIA:...................................................................................78
QUANTO FORMA: locus regit actum........................................................................78
VALIDE INTRNSECA; lei pessoal do testador............................................................79
INVENTRIO (art. 89, II CPC)........................................................................................79
COMRCIO INTERNACIONAL......................................................................................79
ATOS DE COMRCIO: matria de qualificao - "ius fori".......................................79
QUALIDADE DE COMERCIANTE:................................................................................79
FALNCIAS E CONCORDATAS....................................................................................79
OBRIGAES CAMBIAIS E TTULOS DE CRDITO EM GERAL.........................79
PAGAMENTO DO TTULO: lei do lugar onde exeqvel.......................................79
PROTESTO DO TTULO : lei do lugar onde exeqvel..........................................79
CONTRATO DE TRABALHO..........................................................................................80
ACIDENTES DO TRABALHO.........................................................................................80
Lex causae - ou seja, lei regedora da relao empregatcia.....................................80
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Direito Internacional

CONTRATOS DE TRABALHO EM TRANSPORTE (INT.).........................................80


DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO..........................................................80
Introduo..........................................................................................................................80
Origem e Desenvolvimento..........................................................................................80
O Direito de Guerra - Uma Breve Recapitulao....................................................81
O Direito de Guerra versus a Necessidade Militar................................................82
O Direito de Guerra versus a Ttica..........................................................................83
Direito Internacional Humanitrio..............................................................................84
O Direito de Genebra.....................................................................................................84
O Direito de Haia.............................................................................................................86
Outras Convenes e Declaraes de Haia............................................................88
Direito Misto.....................................................................................................................89
Os Protocolos Adicionais s Convenes de Genebra de 1949..............................89
O Movimento Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho e a
Guerra.................................................................................................................................92
O Movimento e a Guerra...............................................................................................93
O Comit Internacional da Cruz Vermelha...................................................................94
O Papel do CICV..............................................................................................................94
Promotor das Convenes de Genebra...................................................................94
Intermedirio Neutro......................................................................................................94
Guardio dos Princpios Fundamentais...................................................................95
O CICV em Resumo.........................................................................................................95
Funo...............................................................................................................................96
O CICV pode tomar qualquer iniciativa humanitria que venha ao encontro de seu
papel de instituio e intermedirio especificamente neutro e independente,
podendo considerar qualquer questo que necessite seu exame...........................97
O Mandato do CICV........................................................................................................97
Em conflitos armados internacionais (guerra entre Estados)...........................97
Em conflitos armados no internacionais (guerra dentro dos Estados)........98
Vermelha, pode oferecer seus servios s Partes em conflito.........................98
Em distrbios interiores e tenses internas..................................................................98
O CICV e os Distrbios e Tenses.............................................................................98
Melhoria das condies de deteno e tratamento de pessoas encarceradas
.............................................................................................................................................99
A luta contra a tortura e maus tratos............................................................................100
O Direito Internacional Humanitrio e os Instrumentos de Direitos Humanos.....101
Introduo........................................................................................................................101
Aps a Segunda Guerra Mundial.................................................................................101
O Direito Internacional Humanitrio e a Aplicao da Lei........................................103
SUMRIO........................................................................................................................103
TEORIA PURA DO DIREITO DE KELSEN...............................................................103
Cincia..............................................................................................................................103
O ESTADO.......................................................................................................................103
Elementos Constitutivos do Estado.............................................................................103
5

Direito Internacional

DIFERENA ENTRE ATO E FATO JURDICO.........................................................103


Conceito de Ato Jurdico................................................................................................103
DIREITO PRIVADO INTERNACIONAL......................................................................104
ELEMENTOS DE CONEXO......................................................................................104
TRATADOS INTERNACIONAIS..................................................................................104
Ratificao.......................................................................................................................104
HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA..............................................104
ORGANIZAO INTERNACIONAL...........................................................................104
Conceito...........................................................................................................................104
ONU..................................................................................................................................104
Agncias Internacionais Relacionadas com as Naes Unidas.............................104
OEA..................................................................................................................................104
rgos Principais da OEA............................................................................................104
NACIONALIDADE..........................................................................................................104
Sistemas Definidores.....................................................................................................104
EXPULSO/DEPORTAO/EXTRADIO..............................................................104
Expulso...........................................................................................................................104
VISTOS.............................................................................................................................104
Visto de Trnsito.............................................................................................................104
DIREITO COMUNITRIO.............................................................................................104
Direito Interno e Internacional.......................................................................................104
LEASING EM DIREITO INTERNACIONAL...............................................................104
DIREITO INTERNACIONAL NO MERCOSUL..........................................................105
FUNO DO ESTADO..................................................................................................105
Criar e aplicar o direito...................................................................................................105
CATEGORIAS DEONTOLGICAS DO ESTADO.....................................................105
TEORIA PURA DO DIREITO DE KELSEN...............................................................105
CINCIA...........................................................................................................................105
OBJETO DO DIREITO...................................................................................................105
O ESTADO.......................................................................................................................106
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO ESTADO.........................................................106
ELEMENTO FSICO.......................................................................................................106
Conceito: mbito de validade espacial da ordem jurdica do Estado (Kelsen). 106
ELEMENTO HUMANO..................................................................................................107
PODER.............................................................................................................................107
FUNDAMENTO DE VALIDADE DA CR/88.................................................................108
A LEGITIMIDADE...........................................................................................................108
DIFERENA ENTRE ATO E FATO JURDICO..........................................................109
CONCEITO DE ATO JURDICO...................................................................................109
TIPOS DE ATOS JURDICOS......................................................................................109
CARACTERSTICAS DOS ATOS JURDICOS..........................................................109
O ATO JURDICO NO PLANO DO DIREITO INTERNACIONAL............................109
DIREITO PRIVADO INTERNACIONAL.......................................................................109
ELEMENTOS DE CONEXO.......................................................................................110
6

Direito Internacional

TRATADOS EM DIREITO INTERNACIONAL............................................................110


A RATIFICAO NO DIREITO BRASILEIRO............................................................110
INCORPORAO..........................................................................................................110
TRATADOS FIRMADOS COM A SANTA S..............................................................110
HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA................................................111
Casos de no aplicao do direito pblico internacional..........................................111
Homologao de sentena estrangeira.......................................................................111
ORGANIZAO INTERNACIONAL............................................................................111
CONCEITO......................................................................................................................111
CRIAO OU FORMAO DE ORGANIZAES INTERNACIONAIS...............111
PERDA DO STATUS DE MEMBRO.............................................................................111
CLASSIFICAO...........................................................................................................111
ESTRUTURA DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS.....................................112
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS ONU.....................................................112
OEA...................................................................................................................................113
rgos Principais da OEA.............................................................................................113
NACIONALIDADE...........................................................................................................113
SISTEMAS DEFINIDORES...........................................................................................113
BRASILEIROS NATOS..................................................................................................113
BRASILEIROS NATURALIZADOS..............................................................................113
PERDA DA NACIONALIDADE DE ORIGEM............................................................114
EXPULSO / DEPORTAO / EXTRADIO.........................................................114
EXPULSO......................................................................................................................114
DEPORTAO...............................................................................................................114
EXTRADIO.................................................................................................................114
VISTO DE TRNSITO...................................................................................................114
DIREITO COMUNITRIO..........................................................................................115
O DIREITO INTERNO E O DIREITO INTERNACIONAL.........................................115
DOUTRINAS MONISTA E DUALISTA.........................................................................115
SOBERANIA ESTATAL..................................................................................................115
DEFESA DA SOBERANIA FUNDADA NO DIREITO INTERNACIONAL...............115
DIREITOS HUMANOS...................................................................................................116
RELAES GLOBALIZADAS......................................................................................116
CARACTERSTICAS DO DIREITO COMUNITRIO................................................116
DIREITO INTERNACIONAL NO MERCOSUL........................................................121
ACIDENTES DE TRNSITO........................................................................................121
HOMICDIO E LESES CORPORAIS CULPOSOS................................................121
A - Consideraes iniciais..........................................................................................122
B - Outros destaques em protocolos gerais e legislao comparada...........123
Dados sobre veculos roubados..............................................................................123
Dados sobre pessoas com antecedentes criminais...........................................123
O uso de cartas rogatrias........................................................................................123
As fraudes financeiras e a lavagem de dinheiro..................................................124
Os conflitos entre as legislaes penais...............................................................124
7

Direito Internacional

A abordagem da interrupo de gestao e da anticoncepo......................125


Sistemas prisionais situao dos brasileiros no Paraguai...........................126
As barreiras constitucionais.....................................................................................127
De todo modo, e............................................................................................................128
Que seja criado um ordenamento jurdico comunitrio de carter supra-nacional;
...........................................................................................................................................129
Que sejam elaborados tratados bi e multilaterais sobre transferncia de
prisioneiros;......................................................................................................................129
Que tal tribunal possua um carter permanente;......................................................129
A ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO.......................................129
1. Gnese da instituio. Objetivo.................................................................................129
2. Estrutura....................................................................................................................132
3. Funcionamento..........................................................................................................134
4. Convenes ratificadas pelo Brasil...........................................................................136
COMPETNCIA INTERNACIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO.....................137

Direito Internacional

SUJEITOS INTERNACIONAIS
1. Introduo
Pessoas internacionais so os entes destinatrios das normas jurdicas internacionais e tm
atuao e competncia delimitadas por estas. No se pode escapar conceituao do Direito
Interno no que concerne a tais pessoas, porque jurdicas e naturais, conforme as conhecemos
neste. Clvis Bevilqua ensina que pessoa o ser a quem se atribuem direitos e obrigaes,
equivalendo, assim, a sujeitos de direito.
A existncia de tais pessoas comprova a prpria vida internacional e as regras que a animam,
porque "pessoa" uma criao jurdica possvel quando se considera dada ordem normativa,
ainda que no tenha tal ordem, no caso internacional, os mesmos caracteres das ordens
internas.
Assim, os Estados, a ONU, a Santa S e o prprio indivduo, alm das empresas
transnacionais ou internacionais, so exemplos de pessoas.

2. Classificao dos sujeitos


Todas as pessoas internacionais tm o que se chama de "subjetividade internacional", isto , a
faculdade de exercer direitos e obrigaes.
Podem ser classificadas em: coletividades estatais, interestatais e no estatais e o indivduo.
Outros autores falam em sujeitos bsicos permanentes, entidades anmalas, organizaes
internacionais e organizaes supranacionais, como Belfort de Mattos ou em Estados, Santa
S, organizaes regionais e o Homem, como AgenorAndrade.
Os Estados, unanimidade das opinies, so sujeitos de Direito Internacional, inexistindo
dvida quanto ao seu papel no mundo, com a comprovao ftica e histrica de sua
participao em vrios eventos, proporcionando-lhes os diversos autores quase que
exclusividade de existncia como ser jurdico internacional.
Qualquer classificao que no os leve em conta pecar pela base, pois em torno do Estado
que giram as diversas concepes sobre o Direito Internacional.
Para os juristas antigos os Estados se associam para formar a sociedade internacional, e tal
associao constitui-se na civitas gentium maxima, ou, no dizer de outros, "uma comunho
universal". Tal idia, contudo, no se faz apenas em relao aos Estados, estes principalmente,
mas, tambm, quanto aos demais sujeitos internacionais.
Os organismos internacionais merecem esse nome porque j admitidos de h muito como
realidade na vida internacional e com atuao inequvoca. A partir de sua criao, tomam corpo
prprio, adquirem personalidade e vivem independentemente de seus criadores.
Na expresso "outras coletividades" podemos enfeixar entes que no os Estados, nem as
organizaes por eles criadas, mas aqueles que por outras causas vieram a ter importncia na
sociedade internacional, tais como a Santa S, a Cidade do Vaticano, os Beligerantes e

Direito Internacional
Insurgentes em determinadas ocasies, a Soberana Ordem de Malta, as sociedades
comerciais (transnacionais, internacionais), o Comit Internacional da Cruz Vermelha, os
Territrios Internacionalizados e aqueles sob mandato e tutela internacional.
Diversas outras coletividades podero, eventualmente, surgir no cenrio internacional e se
enquadrar na classificao de sujeitos internacionais, mesmo porque estes variam atravs dos
tempos, em virtude das necessidades que a comunidade impe.
O fato que, embora se diversifiquem as denominaes, vamos encontrarem todas as
classificaes os mesmos elementos universalmente aceitos. certo que pessoas jurdicas
existem que, ainda funcionando dentro de quadro jurdico do Estado, influenciam cada vez
mais as relaes internacionais. Tais entes no podem ser olvidados pelo Direito Internacional,
assim como no o o Homem.
O Direito Internacional moderno deixou de lado a postura clssica estvel e passou a estudar
os diversos fenmenos que ocorrem na sociedade internacional, como o Direito Internacional
Econmico, que cuida das transaes internacionais, dos fatores de produo nesse nvel, da
circulao de riquezas entre os diversos pases, e outros.
Quanto ao Homem, no de agora que a nossa matria com ele se preocupa, porm, de
forma clara, s agora as obras modernas o vm mencionando.
Na verdade, qualquer ordenamento jurdico, por mais rarefeito que se apresente, tem por
destinatrio o Homem.
A Carta das Naes Unidas em seu "Prembulo" j revela essa preocupao, porque justifica a
unio dos Estados (naes) para "preservar as geraes vindouras do flagelo da guerra",
"reafirmar a f nos direitos fundamentais do Homem, na dignidade e no valor do ser humano,
na igualdade de direitos dos homens e das mulheres", e, depois, tambm fala em "progresso
social", "progresso econmico e social dos povos" etc.
No vamos reduzir todo o Direito ao Homem de forma simples, esquecendo de suas criaes
jurdicas, de suas sociedades, porque, afinal, adquirem vida prpria. Em Direito Internacional,
no entanto, preciso no esquec-lo, sob pena de construirmos teses e normas dele
apartadas e que no o beneficiam, tornando o Direito sem alma, como mero mecanismo de
convivncia. No assim que vemos o Direito Internacional. 0 homem tem, nele, posio
garantida ao lado dos demais entes.

3. Estados
0 Estado deve satisfazer trs condies: possuir um territrio, um povo e ter um governo.
No estamos falando em "nao", pois no se trata de termo sinnimo, ainda que quase
sempre venha identificado com o Estado. Nao o conjunto de indivduos que tm a mesma
origem, as mesmas tradies, os mesmos costumes, geralmente professam a mesma religio
e com a mesma lngua, podendo existir uma nao distribuda em vrios territrios e sob
distintos governos.
A Itlia, antes da unificao, estava dividida, da a perorao de Mancini, em sua Universidade
de Turim, 1851, no sentido de que "toda Nao deve constituir um s Estado e somente um".

10

Direito Internacional
Entretanto, se assim fosse, algumas naes acabariam por formar Estados mnimos sem
condies de sobrevivncia, como doutrina Accioly.
0 atual desmoronamento da Unio Sovitica, a diviso da Tcheco-Eslovquia e a fragmentao
dolorosa da Iugoslvia fazem-nos pensar que, de certa forma, est acontecendo o que Mancini
propugnava.
0 mundo atual prdigo em exemplos de povos que pretendem transformar-se em Estados
soberanos. H uma reorganizao natural das fronteiras polticas e jurdicas e uma tendncia
de afirmao de nacionalidades esquecidas e subjugadas. Outras manifestaes ocorrem sem
cessar, fazendo prever para a prxima dcada trabalho maior para gegrafos e cartgrafos
ante o realinhamento das linhas tradicionais conhecidas e conseqentes mudanas nos
mapas. Basta citar guisa de mero exemplo o Saara Ocidental, considerado uma nao no
exlio e o eterno problema dos curdos.
Dissemos que um dos elementos o povo, ou, como dizem outros, a populao. 0 primeiro
termo representaria um elemento mais fixo, enquanto o segundo teria sentido mais
demogrfico, numrico, englobando nacionais e estrangeiros.
Na verdade, esse requisito diz respeito aos que vivem no Estado de forma permanente.
Territrio outro elemento. o espao delimitado no qual o Estado exerce de maneira
constante sua soberania. a parte do globo onde o Estado exerce sua atividade poltica e
jurdica, abrangendo nesse binmio atividades econmicas e morais.
No corresponde o territrio apenas ao pas, como visto nos mapas. Compreende o solo, o
subsolo (domnio terrestre), rios e demais cursos d'gua que cortam ou atravessam o territrio
(domnio fluvial ou lacustre), as guas que margeiam as costas do territrio (guas territoriais)
e que se estendem at certa distncia (domnio martimo) e o espao areo correspondente a
tais domnios at a altura determinada pelas necessidades de defesa (domnio areo).
A noo do territrio no , assim, geogrfica, mas jurdica. Quando falamos em territrio nos
vem mente a existncia de limites, de fronteiras.
Fronteira um conjunto geogrfico mais ou menos impreciso porque possvel que o Estado
esteja em luta para melhor definir suas fronteiras -, mas que existe, porque o domnio do
Estado encontra bice no domnio de outro Estado vizinho, no mar aberto, enfim, nesses
fenmenos da natureza e polticos onde a fora de um Estado esbarra com a de outro ou se
amolda s regras convencionais.
As fronteiras estendem-se at a srie de pontos que formam linhas retas ou curvas
denominadas "limites". Limites, assim, so linhas precisas entre fronteiras.
Por fim, temos o governo. a organizao poltica estvel, que mantm a ordem interna e
representa o Estado no relaciona.mento com os demais membros da comunidade
internacional.
Em face de tais aspectos, tem-se falado em "poder soberano" ou "soberania", que a noo
obscura, eminentemente histrica. Jean Bodi foi quem a formulou, em 1576, como poder
absoluto e perptuo Este no mais o sentido da soberania, uma vez que, atualmente, vista
como relativa, dependendo sempre da ordem internacional.

11

Direito Internacional
, tambm, a soberania, aceita pelo Direito Internacional, uma defesa para o Estado mais fraco
perante o Estado mais forte.

3. 1. Tipos de Estados
Quanto a sua estrutura, os Estados aparecem simples o compostos.
Simples so aqueles que apresentam um poder nico e centralizado. Os compostos tm
estrutura complexa e dividem-se em compostos por coordenao e compostos por
subordinao.
Os compostos por coordenao so constitudos pela associao de Estados soberanos, com
autonomia para cada unidade estatal, mas um poder soberano central. Esto nesse caso a
"unio pessoal" (dois ou mais Estados unidos temporria ou acidentalmente sob a autoridade
de um soberano), a "unio real" (reunio, sob o mesmo monarca ou chefe, de dois ou mais
Estados por acordo mtuo, delegando os Estados a um rgo nico os poderes de
representao externa), a "unio federal" ou "federao" (dois ou mais Estados conservam sua
autonomia interna, sendo a soberania externa exercida por um governo federal) e a
"confederao" (uma associao de Estados soberanos que conservam sua autonomia e
personalidade internacional, mas, para certos fins especiais, cedem o poder a uma autoridade
central).
Compostos por subordinao: os "vassalos" (gozam de autonomia interna e devem
vassalagem a outro Estado - suserano - nos negcios externos), os "protetorados" (so
aqueles que, em virtude de um tratado, colocam-se sob proteo e direo de outro Estado),
os "Estados-clientes" (so os que confiam a outro Estado a defesa de alguns de seus negcios
e interesses) e os "tutelados" (aqueles que se acham sob o regime de tutela previsto nos arts.
75 a 85 da Carta das Naes Unidas).
Em captulo posterior desenvolveremos alguns aspectos do Estado, tendo em vista sua
importncia na rea internacional.

4. Organismos internacionais
Os organismos internacionais so entes formados pela iniciativa de outros sujeitos
internacionais - em regra, os Estados. Representam a cooperao entre eles, porque,
sozinhos, no podem realizar seus objetivos.
So criados por meio de tratados e passam a ter personalidade internacional
independentemente de seus membros. Possuem um estatuto interno, rgos internos e
funcionam na forma estabelecida pelo tratado de criao, sendo, pois, passveis de
responsabilidade internacional.
Como entes internacionais, possuem direito de conveno, como os Estados. 0 financiamento
de tais organizaes realizado por meio de contribuio dos Estados-Membros.
Reuter apresenta uma teoria geral das organizaes internacionais, como tambm o fazem
outros internacionalistas, de que nos ocuparemos no captulo prprio.

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Direito Internacional

5. Outras coletividades
Outras coletividades podem ser apontadas que no se enquadram entre os caracteres do
Estado e dos organismos internacionais. Nesse caso esto os "Beligerantes", os "Insurgentes",
a "Santa S", "Territrios sob Tutela Internacional", a "Soberana Ordem de Malta", o "Comit
Internacional da Cruz Vermelha", as "Sociedades Comerciais" e as organizaes nogovernamentais, que atuam na rea internacional.
a) Beligerantes - So os revoltosos internos de um Estado que possuem o controle de parte do
territrio deste, como era o caso dos confederados na Guerra de Secesso nos EUA, em 1861,
reconhecidos como tais pela Frana e pela Inglaterra.
A razo de ser desse instituto, entre outras, est no fato de obrigar as partes em luta s leis da
guerra (ver captulo especfico sobre a guerra), tornando a luta menos selvagem e
proporcionando aos contendores iguais oportunidades perante os olhos da sociedade
internacional, diante da declarao de neutralidade.
Tais sujeitos - os Beligerantes - tm, normalmente, vida curta, uma vez que esse estado tende
a se definir. No entanto, observa-se, nos dias atuais, um abandono do instituto, ante a ameaa
da integridade territorial do Estado envolvido.
Um exemplo recente foi o de 1979, quando os pases do Pacto Andino reconheceram os
sandinistas na Nicargua como Beligerantes.
b) Insurgentes - 0 reconhecimento do estado de insurgncia abrange os movimentos em terra e
no mar que no assumem a proporo de uma guerra civil.
Diversamente dos Beligerantes, cujo reconhecimento cria direitos e obrigaes, a identificao
dos Insurgentes no tem, de imediato, tais efeitos, dependendo do que estabelece o ato em si,
normalmente com efeitos mais restritos.
Quando, por exemplo, uma esquadra se amotina contra o governo legal, porm criando
problema de monta, exercendo presso poltica, podem os governos estrangeiros ou mesmo o
governo lega reconhecer tais amotinados como "insurretos".
Celso D. de A. Mello cita alguns efeitos do reconhecimento do estado de insurgncia: "a) Os
navios dos Insurgentes no so considerados piratas; b) o governo de jure no responsvel
pelos atos dos Insurgentes; c) as partes em luta podem impedir que o'inimigo' seja abastecido,
mas s podem agir nas guas territoriais do Estado; d) os revoltosos tero tratamento de
prisioneiros de guerra; e) os terceiros Estados no esto sujeitos neutralidade, mas podem
declar-la; f) os revoltosos no tm o direito de captura na guerra martima" .
Tanto o reconhecimento do estado de beligerncia quanto o de insurgncia acionam a
aplicao dos mecanismos do direito de guerra a um conflito interno, na condio temporria
que possuem.
c) Santa S - A personalidade jurdica da Santa S (Papa e Cria Romana), ao contrrio de
outros entes, no foi formalmente definida a partir de um certo momento, de uma certa poca,
e, embora, de fato, alguns atos tenham levado a isso, certo que pesou muito a prpria
histria da religio crist, que, atravs de uma srie de fatores felizes, conseguiu um lugar
dentro da comunidade internacional.

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Direito Internacional
Assim, temos alguns degraus histricos, a saber:
c.1) Em 313 o futuro Imperador Constantino concedeu o livre exerccio religio crist, em p
de igualdade com o paganismo greco-romano, pelo Edito de Milo.
c.2) Em 381, Teodsio, proclamado Imperador, aceitou fazer a penitncia pblica que lhe foi
imposta por Santo Ambrsio, Bispo de Milo, em virtude de ter esmagado de maneira cruel a
revolta dos tessalonicenses, o que implicava um reconhecimento oficial do papado.
c.3) Morto Teodsio, criou-se na Itlia Central um vcuo do Poder, porque a Capital Imperial,
para fugir dos hunos, transferiu-se para Ravena, e, a pedido do Senado Romano, o Papa Leo
1 encarregou-se de negociar com o rei dos hunos para que este poupasse Roma, desiderato
que obteve com total xito.
c.4) A conquista de Roma pelos Ostrogodos, mais ou menos em 476, enfraqueceu a autoridade
civil que foi nomeada, sendo a autoridade eclesistica invocada pelos interessados, e os
servios por esta prestados, muitas vezes, eram pagos com terras e herdades.
A propriedade privada era transformada em direito pblico, e a Santa S aparecia como
autoridade no solo italiano.
c.5) A atuao diplomtica da Igreja tornava-se cada vez mais freqente e requisitada.
c.6) 0 Papa administrava os bens patrimoniais, zelava pela moral pblica, pela aplicao das
leis em diversas propriedades adquiridas de doaes inter vivos e causa mortis, chamadas
"Estados Pontifcios" ou "Patrimnio de So Pedro".
c.7) Napoleo despojou Pio VII dos "Estados Pontifcios" aps a reconquista, houve a
proclamao da Repblica Romana no Vaticano, enquanto no se resolvia a chamada
"questo romana".
c.8) Em 1871 a Itlia baixou a chamada "Lei das Garantias", reconhecendo ao Papa a
propriedade sobre o palcio, o museu e os jardins do Vaticano, a inviolabilidade pessoal, o
direito de honras prestadas a um soberano, a imunidade de residncia e de legao ativa e
passiva. Embora local, esse reconhecimento estendia-se rea internacional.
c.9) 0 reconhecimento coletivo veio em 1916, durante a 1 Guerra Mundial, porque, a pedido do
Papa Bento XV, as potncias em guerra concederam salvo-conduto a um navio com a bandeira
pontifcia que levava prelados a Barcelona.
c. 10) Em 1929 foi firmado o Tratado de Latro, reconhecendo no centro de Roma um
minsculo Estado independente.
A est por que a Santa S sujeito de direitos na ordem internacional. Um Estado teolgico,
sendo o Vaticano apenas o complemento territorial Faz a Santa S parte de diversos
organismos internacionais; contudo, no participa da ONU.
d) Territrios sob Tutela Internacional - Antigamente eram conhecidos como territrios sob
mandato, expresso esta muito criticada e substituda por tutela.
Sua finalidade conduzir os povos colocados nesse regime independncia poltica, o que
feito por intermdio de acordos de tutela entre a ONU e a potncia administradora. Os
territrios sob esse regime possuem personalidade internacional, uma vez que recebem
direitos e deveres diretamente da ordem jurdica internacional.

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Direito Internacional

e) Soberana Ordem de Malta - Tambm conhecida como Ordem de So Joo de Jerusalm,


porque teve sua origem nessa cidade, em um hospital para peregrinos cristos e pobres. Aps
a 1a. Cruzada foi formada uma Ordem Religiosa. Em 1119 o Papa aprovou a Ordem e lhe deu
aspecto militar. Em 1523, quando dominava na Ilha de Rodes, de l foi expulsa e recebeu de
Carlos V as Ilhas de Malta, Goza e Comino. A sede atual Roma; dedica-se a fins filantrpicos,
mantendo relaes diplomticas junto a diversos Estados; seu Gro - Mestre tem gozado de
imunidade de jurisdio.
f) Cruz Vermelha Internacional - Proveio de uma idia de Henri Durant, que publicou, em 1862,
"Un Souvenir de Solfrino", que ficou impressionado com a falta de assistncia aos feridos nos
campos de batalha, principalmente da guerra havida entre a Frana e a ustria em 1859.
Juntamente com Gustave Moynier, leitor da obra, que se convenceu das idias de Durant,
nasce o Comit Internacional e Permanente de Socorro dos Feridos Militares.
Em 1928 foram elaborados os seus estatutos. Tem sede em Genebra. Seu oramento
formado com dotao do governo suo, doaes de Estados (a maior parte dos EUA) e
contribuies das sociedades nacionais. Sua bandeira uma cruz vermelha em fundo branco,
o inverso da bandeira da Sua, sendo uma homenagem a esta, permanentemente neutra. Tem
Assemblia, Conselho Executivo e Diretoria.
g) Sociedades Comerciais - Consideradas aquelas que esto dentro de certos organismos
europeus, como o caso das empresas de ao e carvo dentro do CECA. As empresas
multinacionais ou transnacionais, que, por causa disso, atuam em espao diverso das ordens
internas e devem ser consideradas pelo Direito Internacional, visto que, devido ao seu poderio
econmico, acabam por influenciar a poltica dos Estados e at chegam a ameaar a soberania
de alguns. A ONU elabora um cdigo de conduta para tais empresas.
Nem todos os internacionalistas admitem-nas como sujeitos na rea internacional, ante o
escopo de lucro que buscam, porm entendemos que, exatamente por isso e para que no se
tornem uma fora oculta, no pode a ordem internacional ignor-las. Assim como o Homem
no tem capacidade plena para postular e participar dos eventos internacionais, tambm no
preciso dar a essas sociedades direitos iguais aos dos Estados. Todavia, fechar os olhos sua
existncia, quando os Estados no as controlam, criar um monstro no reconhecido pelo
Direito e que influencia profundamente Estados, organismos internacionais e o Homem.

6. Indivduos
0 desenvolvimento progressivo do estatuto internacional do particular comporta trs fases,
como ensina Reuter: regras de Direito Internacional que definam os direitos e obrigaes dos
particulares, sanes de Direito Interno com reclamao interestadual e o acesso do indivduo
ao Direito Internacional.
Todas essas fases tm sido ultrapassadas, pois temos algumas regras internacionais que
atingem o indivduo, como sobre a pirataria, Estatuto do Estrangeiro, regime do comrcio
internacional, direitos dos particulares contra o seu prprio Estado, proteo das minorias
nacionais (curdos, palestinos). Quanto s naes, se a vtima no um estrangeiro, o Estado
de que ele dependa dispe de reclamao diplomtica; se a vtima no um estrangeiro, os
governos podem apresentar reclamao junto ao Estado culpado, o que tem sido feito.
Mais difcil tem sido o acesso do particular aos tribunais e organismos internacionais; no
entanto, j tem ocorrido, como a participao na OIT pelos delegados sindicais ou a

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Direito Internacional
possibilidade de reclamao junto ao BIRD ou, ainda, de petio junto ao Conselho de Tutela
(art. 87-B da Carta das Naes Unidas).
0 Tratado de Roma, em seu art. 173, 21', estabeleceu que "toda pessoa fsica ou jurdica
pode interpor ( ... ) um recurso contra decises que a ela se refiram e contra decises que,
embora adotadas sob a aparncia de um regulamento ou de uma deciso dirigida a outra
pessoa, lhe digam respeito, direta ou individualmente".
Gudo Soares lembra-nos o procedimento criado pela Conveno Europia para a Proteo
dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais, assinada em Roma, em 4.11.50, que
"assegura a qualquer pessoa, inclusive aptridas, o direito de acionar os mecanismos criados
por aquele ato interestadual, alando, assim, pessoas fsicas ou jurdicas mesma posio
institucional que os Estados. A tais efeitos, criaram ( ... ) a Comisso Europia dos Direitos
Humanos (tantos membros quantos forem os Estados signatrios da Conveno). Em seu art.
25, a Conveno dispe que, no caso de terem os Estados signatrios aceitado a competncia
da Comisso para receber reclamaes de indivduos (e 11 dos 18 membros do Conselho da
Europa assim o aceitarem), qualquer pessoa, organizao governamental ou grupos de
indivduos podero dirigir peties Comisso Europia dos Direitos Humanos, no caso de se
sentirem lesados por violaes da Conveno Europia, por parte de um Estado Contratante".
Temos, assim, fatos concretos sobre o Homem como personalidade de Direito Internacional,
embora sem a mesma amplitude de ao dos Estados e dos organismos internacionais.
Albuquerque Mello d-nos o fundamento terico: "Na verdade, podemos concluir que existem
duas razes para o Homem ser considerado pessoa internacional: a) a prpria dignidade
humana, que leva a ordem jurdica internacional, como veremos, a lhe reconhecer direitos
fundamentais e procurar proteg-los; b) a prpria noo de Direito, obra do Homem para o
Homem. Em conseqncia, a ordem jurdica internacional vai-se preocupando cada vez mais
com os direitos do Homem, que so quase verdadeiros'direitos naturais concretos"'.
A Carta da OEA colocou como um dos seus princpios os direitos do Homem, prevendo a
criao de rgos de proteo.
H uma Carta Africana de Direitos do Homem e dos Povos, de Nairobi, de 1981, adotada pela
OUA.
No Tribunal Militar Internacional de Nuremberg o Homem compareceu como acusado de crime
de guerra. 0 Homem foi tido como parte nos tribunais arbitras mstos nstitudos aps a 1
Guerra Mundial e na Corte de Justia Centro-Americana, que vigorou at maro de 1918.
Igualmente tem acontecido em outros tribunais internacionais.
Em 1993 foi criado um tribunal em Haia - Holanda para julgar os culpados pela limpeza tnica
na ex-Iugoslvia. Em 1994 em Arusha, na Tanznia foi criado um tribunal para punir
responsveis pelo genocdio de mais de um milho de pessoas em Ruanda. Em 1998 120
pases aprovam o projeto de criao de um Tribunal Penal Internacional Permanente, com
sede em Haja, com previso de funcionamento para quatro ou nove anos. H, ainda, um
debate intenso em torno desse projeto envolvendo pases defensores da idia para punir
criminosos internacionais e desestimular ditadores (Pinochet, Chile) e outros que no abrem
mo da soberania.

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Direito Internacional

RGOS DE RELAO EXTERNA


1. Diplomacia. Conceito
Ensina Belfort de Mattos, citando o Baro Szilassy, quanto origem do termo "diplomacia": do
grego diplos, que significa "falso", "imbudo de duplicidade". Outros entendem vir da palavra
helnica diploma, "ato dobrado", referncia s credenciais dobradas ao meio.
A carreira diplomtica surgiu em fins do sculo XVI na Europa
Ocidente Europeu -, com a multiplicao das embaixadas. Antes eram apenas os enviados
extraordinrios. No entanto, pelas funes que exerciam, os procuradores dos reis romanos
junto Cria Romana procuratores in Romanam Curiam -, gozando de imunidades e com
representao permanente, podem ser considerados os antecessores dos diplomatas.
Quanto aos cnsules, o que se tem na Histria um significado diverso em relao ao termo,
porque assim eram tratados os chefes de Estado na Roma republicana, porm, como so
entendidos hoje, os cnsules tm seu ancestral histrico nos prostates na Grcia, que eram
pessoas escolhidas pelos estrangeiros residentes em uma cidade grega para intermediar as
relaes destes com o governo da cidade.
Tambm havia os proxenos, embora com aspectos mais polticos, para fazer a intermediao.
Alguns afirmam que essas figuras eram apenas criaes internas da Administrao local para
proteger os estrangeiros, e que a instituio surgiu no perodo medieval. Como veremos, desde
aquelas pocas as atividades exercidas por tais pessoas eram tcnico administrativas e de
intermediao, e no de representao do seu governo ou de seu Estado.

2. Representao do Estado
A representao do Estado pertence ao chefe de Estado - monarca ou presidente da
Repblica. Quando o chefe de Estado assume o poder, normalmente comunica aos demais
Estados, atravs de sua Chancelaria, que est frente da nao. Esse fato no provoca
nenhuma reao diversa na sociedade internacional, sendo normal e esperado que assim
ocorra. Entretanto, se aquele que alcanou a chefia suprema da nao o fez atravs de uma
revoluo, a carta comunicando a assuno do poder aos demais Estados da sociedade
internacional ser, normalmente, recebida com expectativa, porque importar o
reconhecimento do governo, havendo que se ter certeza de que o governo anterior no mais
tem a possibilidade de retomada do poder, para no criar situaes internacionais
constrangedoras.
0 chefe de Estado goza de privilgios em territrio estrangeiro, por ser representante mximo
do Estado. Tais privilgios so: 1) inviolabilidade de sua pessoa e de sua residncia; 2) iseno
de impostos diretos; 3) liberdade de comunicar-se com seu Estado, inclusive usando cdigos;
4) imunidade de jurisdio, quer civil, quer penal, exceo feita s aes referentes a imveis a
si pertencentes, como simples particular, e quando, de forma voluntria, o chefe de Estado
aceitar a jurisdio do Estado em que se encontra.
Ao Direito Interno que cabe a definio de quem o chefe de Estado Direito Constitucional e
Direito Administrativo. Assim, para o Direito Internacional, ser chefe de Estado, no

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Direito Internacional
importando o nome que receba, quem o Estado indicar: presidente da Repblica, rei, ditador no
exerccio efetivo do poder, imperador e outros, porque esse um problema de competncia
interna.
A diferena que se costuma fazer entre chefe de Estado e chefe de governo, embora de certa
forma irrelevante para o Direito Internacional, tem suas especificaes conhecidas, bastando
dizer que, nas repblicas presidencialistas, como o caso do Brasil, o chefe de Estado
igualmente chefe do governo, ou seja, governa e administra, ao contrrio, por exemplo, da
Inglaterra - parlamentarista -, em que a rainha reina, mas no governa, separando-se as figuras
do chefe de Estado e do chefe de governo.
Neste ltimo caso, quem administra o primeiro-ministro. No significa que o chefe de governo
no tenha as mesmas regalias que o chefe de Estado quando visita pases estrangeiros, o que
no seria razovel. Assim, sempre que o chefe de governo visitar outros Estados, exercer o
treaty making power, ad referendum do Parlamento. Contudo, o chefe de governo no
representar o Estado, pois tal representao cabe ao chefe de Estado, e sim representar - se
que se pode assim dizer - a Administrao do Estado, no mais do que isso.
Essas imunidades estendem-se sua famlia e s pessoas de sua cortesia.
A Constituio brasileira estabelece as competncias privativas do chefe de Estado (art. 84),
como: de manter relaes com os Estados estrangeiros e acreditar seus representantes
diplomticos; celebrar tratados, convenes e atos internacionais, ad referendum do
Congresso Nacional; declarar a guerra, depois de autorizado pelo Congresso Nacional ou sem
prvia autorizao, no caso de agresso estrangeira ocorrida no intervalo das sesses
legislativas; fazer a paz, com autorizao ou ad referendum do Congresso Nacional, e permitir,
nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio
nacional ou nele permaneam temporariamente.
Todavia, nestes e noutros afazeres, o chefe de Estado auxiliado pelo ministro das Relaes
Exteriores ou por aquele que detm funo equivalente.
0 Brasil, atravs de seus representantes - chefe de Estado e ministro das Relaes Exteriores
-, deve relacionar-se internacionalmente com base nos princpios estabelecidos pela prpria
Constituio Federal em seu art. 42, a saber: 1) independncia nacional; 2) prevalncia dos
direitos humanos; 3) autodeterminao dos povos; 4) no-interveno; 5) igualdade entre
Estados; 6) defesa da paz; 7) soluo pacfica dos conflitos; 8) repdio ao terrorismo e ao
racismo; 9) cooperao entre os povos para o progresso da Humanidade; 10) concesso de
asilo poltico; 11) promoo da integrao econmica latino-americana.

3. Ministro das Relaes Exteriores


0 Ministro das Relaes Exteriores rgo interno do Estado e, ao mesmo tempo, rgo de
relaes com os demais pases.
Dentre as funes exercidas pelo ministro das Relaes Exteriores, temos: 1) seguir a poltica
exterior determinada pelo presidente da Repblica; 2) dar as informaes necessrias para a
execuo da poltica exterior; 3) representar o governo brasileiro; 4) negociar e celebrar
tratados; 5) organizar e instruir misses especiais; 6) coordenar as conferncias internacionais
que se realizarem no Brasil; 7) proteger os interesses brasileiros no exterior; 8) representar o

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Direito Internacional
governo brasileiro nas relaes oficiais com misses diplomticas estrangeiras e junto a
organismos internacionais, conforme o Decreto n. 71.534, de 12.12.72.

4. Relacionamento externo
0 relacionamento externo do Estado exercido, portanto, pelo chefe de Estado e pelo ministro
das Relaes Exteriores, tambm chamado "chanceler", e pelo corpo diplomtico e consular.
Os agentes diplomticos so pessoas que o governo acredita em outro Estado. A matria de
domnio interno do Estado, que regula a carreira diplomtica. No Brasil, os futuros agentes
diplomticos saem do Instituto Rio Branco e vo para o Itamaraty,nome que passou a ser
conhecido como sinnimo da diplomacia brasileira .
Exige-se do futuro diplomata formao humanstica aprecivel. E, para ingressar no Instituto
Rio Branco, as provas a que so submetidos os candidatos revelam essa exigncia: Portugus,
Francs, Ingls, Histria, Geografia, Cincia Poltica, Economia e Direito e questes
internacionais, entre outras. 0 currculo do curso, no entanto, vem sendo constantemente
atualizado, com aulas sobre Direito Internacional, direitos humanos, meio ambiente etc.
No mundo moderno, sem esquecer a formao acadmica, o diplomata necessita cada vez
mais de conhecimentos especficos na rea do Direito e da Economia. Roberto Campos,
economista e diplomata de carreira, revela bem tais necessidades no livro Lanterna na Popa.
A partir de 1937 tornou-se regra o concurso para ingresso na carreira, comeando o agente
diplomtico como 3 secretrio, depois passando a 2 secretrio, 1 secretrio, conselheiro,
ministro de 2a. classe e, finalmente, ministro da 1 a. classe. 0 cargo de embaixador s pode ser
exercido por ministro de la. classe, que, uma vez nomeado, conservar o ttulo mesmo aps
abandonar a embaixada. Entretanto, embaixador no grau da carreira diplomtica, podendo
uma embaixada ser exercida por pessoa estranha.
Ao conjunto de chefes de misso diplomtica d-se o nome corpo diplomtico, cujo porta-voz isto , aquele que fala em nome do corpo - o decano, o diplomata mais antigo da primeira
categoria ou o nncio apostlico. Ao decano cabe a obrigao de defender os privilgios e as
imunidades do corpo diplomtico.
A carreira diplomtica, no Brasil, privativa de brasileiro nato (art. 12, 3, V, da CF), assim
como os cargos de presidente da Repblica, presidente da Cmara dos Deputados, presidente
do Senado, ministro do STF e oficial das Foras Armadas, porque so cargos que dizem
respeito ao centro das decises nos trs Poderes e, no caso da carreira diplomtica,
evidenciada, atravs do agente, a posio estratgica do Brasil perante as naes
estrangeiras.
Nas relaes entre os pases, antes de se acreditar chefe de misso diplomtica junto a um
Estado, consulta-se este para saber se o indicado ou no persona grata, se existe bice
sua investidura. o que se chama "pedido de agreement'.
A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, de 1961 explicita as funes do chefe de
misso diplomtica: 1) representa o Estado acreditante perante o Estado acreditado; 2)
proteger no Estado acreditado os interesses do Estado acreditante e de seus nacionais; 3)

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Direito Internacional
negociar com o governo acreditado; 4) promover relaes amistosas e desenvolver as relaes
econmicas, culturais e cientficas entre os dois Estados.

5. Agentes diplomticos
Acrescenta-se a essas funes, em relao ao Brasil: a) expedir e visar passaportes oficiais; b)
solicitar o cumprimento de rogatrias que lhes forem encaminhadas pelo seu pas; c) transmitir
aos consulados brasileiros as instrues recebidas de seu governo; e d) encaminhar os
pedidos de extradio.
Da misso diplomtica tambm participa o pessoal de apoio ao agente diplomtico, como
secretaria e tcnicos, criptgrafos etc., dependendo da necessidade especfica. A Conveno
de Viena de 1961 farta nas definies sobre os diversos cargos ocupados em uma misso
diplomtica, como abaixo se transcreve:
"Art. 1 Definies - Para efeitos da presente Conveno:
a) 'Chefe de Misso' a pessoa encarregada pelo Estado acreditante de agir nessa qualidade;
b)'membros da Misso'so o Chefe da Misso e os membros do pessoal da Misso;
c)'membros do pessoal da Misso'so os membros do pessoal diplomtico, do pessoal
administrativo e tcnico e do pessoal de servio da Misso;
d)'membros do pessoal diplomtico'so os membros do pessoal da Misso que tiverem a
qualidade de diplomata;
e)'Agente Diplomtico', o Chefe da Misso ou um membro do pessoal diplomtico da Misso;
f) membros do pessoal administrativo e tcnico'so os membros do pessoal da Misso
empregados no servio administrativo e tcnico da Misso;
g) 'membros do pessoal de servio'so os membros do pessoal da Misso empregados no
servio domstico da Misso;
h)'criado particular' pessoa do servio domstico de um membro da Misso que no seja
empregado do Estado acreditante;
i) 'locais da Misso' so os edifcios, ou parte dos edifcios, e terrenos anexos, seja quem for
seu proprietrio, utilizados para as finalidades da Misso, inclusive a residncia do Chefe da
Misso" (Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas).
Normalmente, o Estado acreditado pode determinar o efetivo das misses diplomticas, e tal
limitao feita com base em acordo ou na reciprocidade:
"Art. 11 1 No havendo acordo explcito sobre o nmero de membros da Misso, o Estado
acreditado poder exigir que o efetivo da Misso seja mantido dentro dos limites que considere
razoveis e normais, tendo em conta as circunstncias e condies existentes nesse Estado e
as necessidades da referida Misso.

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Direito Internacional
2 0 Estado acreditado poder igualmente, dentro dos limites e sem discriminao, recusar-se
a admitir funcionrios de uma determinada categoria" (Conveno de Viena sobre Relaes
Diplomticas).
Tm os agentes diplomticos algumas imunidades: 1) inviolabilidade para o desempenho das
funes diplomticas. Abrange a misso diplomtica e as residncias particulares dos agentes
diplomticos; 2) imunidade de jurisdio civil e administrativa, criminal e de execuo (porque
inviolveis os bens da misso diplomtica); 3) iseno de impostos. Possuem os agentes
diplomticos iseno de todos os impostos e taxas pessoais ou reais, nacionais, regionais ou
municipais, exceo feita aos impostos indiretos que estejam normalmente includos no preo
das mercadorias ou dos servios, aqueles sobre bens imveis privados, os de remunerao a
servios especficos, os direitos de registro, de hipoteca, custas judiciais e impostos de selo
relativos a bens imveis. A iseno de impostos no se estende s pessoas que contratam com
a misso diplomtica.
Alm dessas imunidades, tm os agentes diplomticos: 1) direito ao culto privado; 2) direito de
arvorar o pavilho nacional; 3) liberdade de circulao e trnsito, salvo em zona que interesse
segurana nacional.
Os privilgios e imunidades dos agentes diplomticos tiveram por base algumas teorias que
tentaram justific-los: a) o agente diplomtico representa o soberano ou o Estado, sendo este
propriedade daquele, da a imunidade; b) extrat rrito rial idade: a embaixada faz parte do
territrio do Estado de que ela nacional; c) direito de legao: decorre da a imunidade,
fazendo parte do Direito Natural; e d) teoria do interesse da funo: atualmente consagrada,
tem em mira que a finalidade de tais privilgios e imunidades no beneficiar os indivduos,
mas o desempenho das misses diplomticas (Conveno de Viena).
Os agentes diplomticos terminam suas funes, em geral, quando h rompimento das
relaes diplomticas e, por bvio, quando o Estado desaparece ou quando os Estados acreditante e acreditado - se desentendem.

6. Agentes consulares
Os agentes consulares, por sua vez, so funcionrios administrativos do Estado que este envia
para proteger seus interesses comerciais, legalizar documentos nacionais que esto no
estrangeiro e outras funes determinadas pelo governo.
0 cnsul est subordinado ao Ministrio das Relaes Exteriores. Recebe sua investidura
atravs de carta-patente assinada pelo chefe de Estado e o Estado receptor d sua
autorizao, isto , seu exequatur.
Existem os cnsules honorrios ou electi, escolhidos entre os nacionais do Estado em que vo
servir, e os cnsules missi para os quais serve o primeiro conceito dado, sendo verdadeiros
funcionrios pblicos.
Em geral, os cnsules honorrios recebem gratificaes, mas a remunerao paga aos de
carreira, embora no Brasil no exista carreira especfica para o cnsul, sendo este escolhido
entre os agentes diplomticos.
As prerrogativas dos cnsules so: 1) inviolabilidade pessoal (no se estendendo famlia); 2)
inviolabilidade da residncia oficial, da correspondncia oficial com seu governo, da

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Direito Internacional
correspondncia com o representante diplomtico do seu pas e daquela com o corpo consular
estrangeiro; 3) inviolabilidade de arquivo; 4) imunidade de jurisdio e 5) iseno de impostos.
A funo consular pode terminar pela anulao do exequatur, pela declarao de guerra entre
os Estados, pela demisso, pela aposentadoria ou pela morte.
Interessantes as diferenas entre os agentes diplomticos e os cnsules, como tais
didaticamente apontadas por Albuquerque Mello e que ora reproduzimos: "a) o cnsul no tem
aspecto representativo no sentido poltico, enquanto o agente diplomtico tem; b) o cnsul tem
funes junto s autoridades locais, enquanto o agente diplomtico as tem junto ao governo
central; c) os agentes diplomticos tm maiores privilgios e imunidades do que os cnsules; d)
diversidade de funes (por exemplo, os cnsules no tratam de assuntos polticos, como
fazem os agentes diplomticos); e) o agente diplomtico recebe credenciais do Estado
acreditante, enquanto o cnsul recebe carta-patente do Estado de envio; f) o agente
diplomtico entra em funo aps a entrega das credenciais, enquanto o cnsul o faz aps a
concesso do exequatur, g) o cnsul s tem atuao no distrito consular, enquanto o agente
diplomtico a tem em todo o territrio do Estado".(6)

7. Princpios sobre relaes exteriores


0 Estado, por intermdio de seus representantes, deve atuar nas suas relaes com a
sociedade internacional em obedincia aos seguintes princpios: independncia nacional,
prevalncia dos direitos humanos, autodeterminao dos povos, no-interveno, igualdade
entre os Estados, defesa da paz, soluo pacfica dos conflitos, repdio ao terrorismo e ao
racismo, cooperao entre os povos para o progresso da humanidade, concesso de asilo
poltico e a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina,
visando formao de uma Comunidade Latino-Americana de Naes (art. 42 e pargrafo
nico da CF), como j parcialmente destacado no item 5 do Captulo 1. Vamos especificar um
pouco melhor:

7. 1. Independncia nacional
Deve ser vista como independncia de atuao, principalmente independncia econmica.
Preocupao constante dos legisladores constituintes, como no art. 170 (soberania nacional
como princpio da ordem econmica), no art. 172 (investimento de capital estrangeiro,
subordinando- se ao interesse nacional), no art. 176 (restringindo a explorao dos recursos
naturais por pessoas ou capital estrangeiro), no art. 178 (assegurando a predominncia
nacional na atividade de transporte), no art. 219 (estabelecendo que o mercado interno integra
o patrimnio nacional).

7.2. Prevalncia dos direitos humanos


0 Brasil, com esse princpio, est voltado para a proteo do indivduo na ordem jurdica
interna, apoiando os sistemas internacionais de proteo e propugnando de forma ativa pela
formao de um Tribunal Internacional dos Direitos Humanos (art. 79 do ADCT).

7.3. Autodeterminao dos povos


Representa esse princpio um prestgio aos princpios da sobe rania e da independncia
nacional e que, de certa forma, poderia contrariar a existncia de uma ordem internacional
superior, continuando os Estados como sujeitos principais e primrios do sistema internacional.
Tambm vem inserta a idia de que cada nao deve corresponder a um Estado soberano.

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Direito Internacional

7.4. No-interveno
a no-interferncia nos assuntos internos de outros Estados, mais uma vez firmando a
soberania como um dos princpios mximos de sustentao da ordem internacional. No se
tem ferido o princpio quando o Estado que est sofrendo algum problema pede a interveno
ou pratica atos que a permitam. Fica para discusso o problema dos direitos humanos violados
por um Estado, ou guerras internas que contrariam princpios humanitrios, se tais situaes
extremas permitiriam ao Brasil imiscuir-se na ordem de outro pas, conjuntamente com outros
Estados e em nome de princpios gerais maiores.

7.5. Igualdade entre os Estados


Trata-se de igualdade formal e reconhecida aos Estados soberanos, porm d ensejo, tambm,
a uma interpretao mais ampla de igualdade material. preciso buscar a higidez econmica
dos E Estados para que todos possam relacionar-se com a mesma fora.

7.6. Defesa da paz


Est o princpio conectado com o da soluo pacfica dos conflitos e a proibio da guerra de
conquista, como estava na Carta a anterior.

7.7. Soluo pacfica dos conflitos


Significa que os conflitos internacionais devem ser resolvidos p por negociaes diretas,
arbitragem e outros meios pacficos.

7.8. Repdio ao terrorismo e ao racismo


A preocupao do legislador constituinte est de acordo com o os acontecimentos mais
modernos, porque o terrorismo internacional de uns tempos para c tornou-se mais constante e
atinge toda a c coletividade, desestabilizando a estrutura mnima da ordem interna d de cada
pas.
0 repdio ao racismo uma expresso dos direitos humanos. E Est ligado ao art. 5, XLII
(racismo como crime inafianvel) e ao a art. 5, XLIII (responsabilizando mandantes,
executores e os que se e omitirem).

7.9. Cooperao entre os povos para o progresso da Humanidade


Privilegia a busca de acordos para a soluo dos problemas, o que est em conformidade com
o art. 1 da Carta Magna das Naes Unidas, sendo este um dos propsitos da ONU.

7. 10. Concesso de asilo poltico


Est coerente com a defesa dos direitos humanos, porque a v proteo da pessoa contra a
violncia e o arbtrio do Estado.

7. 11. Integrao da Amrica Latina


, como ensina Celso Ribeiro Bastos, a autorizao constitucional para buscar a integrao
numa comunidade maior, regional, , abordando, ainda que no expressamente, a possibilidade
de ceder parcela da soberania para esse fim.

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Direito Internacional

TRATADOS
1. Conceitos
Tratado o acordo formal concludo entre os sujeitos de Direito Internacional Pblico destinado
a produzir efeitos jurdicos na rbita internacional.
a manifestao de vontades de tais entes. Um ato jurdico formal que envolve pelo menos
duas vontades.
Antigamente, somente o Estado soberano tinha capacidade de promover tratados com os seus
co-irmos. Aos poucos, tal caracterstica foi sendo desvinculada da exclusiva figura do Estado,
para abranger as entidades internacionais, porm sem fazer concesses ao indivduo, que no
tem essa capacidade, ou mesmo s empresas pblicas e privadas, ainda que multinacionais.

2. Elementos
Dos conceitos acima descritos, observa-se que os tratados so efetuados atravs de acordos,
isto , ato jurdico exarado de cada um dos interessados, formando um ato complexo. No
prescindem de forma escrita, conforme a Conveno de Havana de 1928 e a de Viena de 1969
muito embora admita Grandino Rodas o tratado oral: "A exteriorizao de vontades
concordantes, mais comumente atravs de forma escrita, mas tambm atravs da oral ou
comportamento passivo, manifesta o objeto e a finalidade do tratado. Sob certo aspecto mormente dada a impreciso dos vocbulos utilizados - h que se dar razo ao eminente
doutrinador, uma vez que a Conveno de Viena menciona a existncia de acordos no
escritos, ainda que no amparados pela Conveno dos Tratados.
Entretanto, dada a notria dificuldade de execuo de eventuais acordos orais, entendemos
que a regra expressa no art. 3 convencional prestigia a relao, lato sensu, internacional,
ainda que no escrita, para afirmar o prprio Direito Internacional como regra e princpio
protetor.
Nota-se, inclusive, que a Conveno em referncia no se aplica aos acordos entre Estados e
outros sujeitos de Direito Internacional ou entre estes.
Os tratados, por fim, so concludos pelos Estados e, de conformidade com a prpria
Conveno, a contrario sensu de seu art. 3, pelos demais entes de Direito Internacional
(exceo dos particulares), embora no abrangidos pela codificao especfica representada
na Conveno de Viena.

3.Terminologia
Tratado o nome que se consagra na literatura jurdica. Porm, outros so usados, sem
qualquer rigor cientfico, como: conveno, capitulao, carta, pacto, modus vivendi, ato,
estatuto, declarao, protocolo, acordo, ajuste, compromisso, convnio, memorando,
regulamento, concordata etc.
A verdade que a variedade de nomes no guarda relao com o teor substancial do tratado,
visto que pode ele referir-se a uma gama imensa de assuntos.

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Direito Internacional
Algumas tentativas tm sido feitas no sentido de vincular os termos ao tipo de tratado, sem
xito. Contudo, a prtica, muitas vezes, leva-nos a fixar nomes mais aplicveis em um ou em
outro caso. Alguns exemplos sobressaem: a) compromisso arbitral, que o tratado em que os
Estados submetem arbitragem certo litgio em que so partes; b) acordo de sede, que
significa um tratado bilateral em que uma das partes organizao internacional e a outra um
Estado, feito para a instalao fsica daquela no territrio deste; c) carta, normalmente
reservado para os tratados institucionais, como a Carta da ONU, a Carta da OIT, a Carta da
OEA etc.; d) concordata, nome normalmente reservado ao tratado bilateral em que uma das
partes a Santa S, tendo por objeto as relaes entre a Igreja Catlica local e um Estado.
Como se observa, no h qualquer lgica: apenas a prtica e a adaptao do nomem iuris
noo de compromisso de teor cientfico.

4. Classificao. Tratados em espcie


0 critrio para a classificao mais utilitrio do que de regime jurdico claro e diferenciador.
No entanto, nessa matria de Direito Internacional, como em outras, a doutrina vai aos poucos
se fixando e justificando determinadas classificaes, influenciando e sendo influenciada pelos
fatos, tornando, assim, o entendimento menos variado.
Alis, a necessidade de se classificar os fenmenos do mundo vital para a compreenso do
ser humano. A inteligncia, o mais das vezes, somente consegue absorver os fatos e
proporcionar solues, quando este o desafio, repartindo-os, dividindo-os, classificando-os,
enfim, em grandes quadros e ramos especficos - a nica forma que temos, simples mortais, de
entender a realidade. A intuio,- para a maioria dos ocidentais pelo menos, conta pouco e
pouco serve para o estudo cientfico. Outro no o caminho para o estudo dos tratados, ora
vislumbrando critrios formais, ora critrios materiais.
Os primeiros dizem respeito forma de apresentao dos tratados, e os segundos,
substncia destes.
Em relao forma, podem ser vistos quanto ao nmero de partes e quanto ao procedimento.
Em relao ao critrio material, temos os tratados-contratos, os tratados normativos e, dentro
destes, ainda, os tratados especiais. Vamos especific-los:
a) Quanto forma:
a.1) Nmero de partes - 0 tratado pode ser bilateral ou multilateral. Bilateral se somente dois
so os partcipes, e multilateral nos demais casos. Alguns falam em tratados plurilaterais para
especificar tratados compostos de poucos Estados - trs, por exemplo -, sem clareza, no
entanto, porque o prefixo "pluri" pode tambm aplicar-se quando dois so os Estados .
Aqui, h que se ter em mente a noo anterior de "parte" em Direito, como centro de
interesses, o que significa que um tratado bilateral pode ter de um lado um Estado e de outro
uma organizao internacional, composta de vrios Estados, ou, ainda, ser concludo entre
duas organizaes internacionais envolvendo, naturalmente, muitos Estados de cada lado. Em
todos esses casos, existiriam duas partes e o tratado ser bilateral .
a.2) Procedimento - uma distino do tratado segundo o procedimento adotado para sua
concluso. Existem tratados que necessitam de ratificao e/ou adeso; outros, no.
Ratificao, aqui vemos como aquele ato formal internacionalmente imprescindvel para definir

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Direito Internacional
direitos e obrigaes dos co-partcipes de um tratado. No a ratificao constitucional interna
do pas, atravs do rgo prprio (Legislativo) e em obedincia s regras imperativas
emanadas do prprio Estado, mesmo porque o procedimento, sob esse aspecto, varia de
Estado para Estado, mas o que qualifica essa classificao o ato que ocorre na sociedade
internacional, como fato dentro dessa sociedade.
Quem celebra os tratados internacionais pelo Brasil o presidente da Repblica (art. 84, VIII,
da CF), isto , o Poder Executivo. 0 andamento interno que resulta na expresso da vontade
do Estado brasileiro pelo Executivo, na verdade, teria importncia relativa para o Direito
Internacional, visto que se trata de legislao nacional.
Escrevemos acima "ratificao" e/ou "adeso", porque esta ltima a frmula que aquele que
no participou das negociaes de um tratado, mas deseja fazer parte dele, tem para se
obrigar internacionalmente. 0 ato de adeso tem idntica natureza e igual finalidade do ato de
ratificao.
a.2.1) Tratados solenes ou em devida forma - So aqueles que passam pelas seguintes fases:
negociao, assinatura ou adoo, aprovao legislativa por parte do Estado interessado e,
finalmente, ratificao ou adeso.
Se o tratado for bilateral, a negociao inicia-se usualmente atravs do envio de uma nota
diplomtica para o territrio de uma das partes. Se for negociao coletiva, tem incio no seio
de uma organizao internacional ou de uma conferncia diplomtica.
Aps iniciada a negociao e discutidas suas clusulas amplamente, os Estados participantes
voltam-se para seus rgos internos, buscando a aprovao do Parlamento.
Finalmente aprovado, o Estado procura manifestar sua vontade atravs da ratificao ou
adeso.
a.2.2) Acordos de forma simplificada - So tambm conhecidos como executive agreements,
concludos, via de regra, sem interveno do Parlamento, entrando em vigor no pela
"ratificao", mas sim pela simples assinatura. Em outra parte deste captulo discorreremos um
pouco mais sobre esses institutos.
J o critrio material contm enormes dificuldades, pela sua impreciso.
b) Quanto matria:
b.1) Tratados contratuais - Os Estados, nesse tipo de tratado, tem objetivos desiguais, como
num tratado comercial. So interesses que se complementam. 0 parmetro a prpria idia de
contrato, o instituto de Direito interno.
b.2) Tratado normativo ou tratado-lei - Os pactuantes estabelecem regras gerais para nortear
seus comportamentos, gerando direitos e deveres. Tm por parmetro a idia de lei, norma
geral e abstrata.
b.3) Tratados especiais ou de categorias especiais - Embora seu contedo seja normativo,
adquiriram, por sua substncia, relevncia e especificidade, como o caso dos "tratados
institucionais", das "convenes internacionais do trabalho", daqueles que criam organismos
no dotados de personalidade jurdica e daqueles que criam empresas.

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Direito Internacional
b.3.1) Tratados institucionais ou tratados constitucionais - So aqueles que instituem,
constituem, criam organizaes internacionais e regem a vida de tais organizaes.
Normalmente, os Estados se renem e do nascimento a um outro ente na vida internacional,
que deles se diferencia, como o caso da ONU, da OIT, da OEA etc.
b.3.2) Convenes internacionais do trabalho - So tratados normativos celebrados no mbito
da OIT, que se caracterizam pelo fato de em sua negociao haver participao de
representantes dos governos e das classes sociais, trabalhadores e empregadores. Sua
substncia versa sobre a proteo do trabalho humano, levando em conta a ordem jurdica
reinante em cada Estado-Membro.
0 art. 19, 5, a e b, da Carta Constitutiva da OIT obriga todo membro a submeter a conveno
autoridade interna competente para legislar sobre a matria, enviando posteriormente o
instrumento de ratificao Secretaria da Organizao. Uma anlise mais acurada sobre essa
Organizao ser feita no Captulo XI.
b.3.3) Tratados que criam organismos no dotados de personalidade jurdica - Como os que
criam tribunais arbitrais, comisses mistas etc. Encontrava-se nessa categoria aquele que criou
a antiga Corte Permanente de Justia Internacional, que no tinha na
Sociedade das Naes a qualidade de rgo. Podemos incluir o tratado que criou o GATT, que
no era rgo e que no tinha personalidade jurdica prpria, cuidando-se de tratado
multilateral que envolvia uma complexa estrutura permanente.
b.3.4) Tratados que criam empresas - Exemplo destes pode ser dado como o que criou a
Itaipu, no qual Brasil e Paraguai criaram uma empresa binacional subordinada ao Direito
Interno de ambos os pases que objetiva o aproveitamento hidreltrico dos recursos hdricos do
rio Paran.

5. Procedimento para o texto convencional


5. 1. Noes
0 texto convencional vem a lume atravs da negociao, que se inicia pela sua nota
diplomtica, normalmente, quando bilateral.
Em regra, desenvolve-se no territrio de uma das partes, entre as chancelarias de um Estado e
a embaixada do outro. Caso se trate de um organismo internacional, no interior deste, e, no
caso de uma negociao coletiva - muitos Estados -, numa conferncia diplomtica.
A lngua utilizada a que melhor convier s partes, podendo ser lavrado o tratado em uma
nica verso autntica ou em mais verses.

5.2. Representao - Habilitao dos agentes - Carta de Plenos

Poderes

A validade do tratado depende da capacidade das partes, da habilitao de seus agentes,


enfim, do consentimento.

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Direito Internacional
A representao das partes no caso dos Estados feita pelo chefe do Estado e/ou
plenipotencirio, que o ministro de Estado responsvel pelas relaes exteriores, ou, mesmo,
pelo chefe de misso diplomtica. Nesses casos temos a representao derivada.
Outros representantes podero ser admitidos quando possuidores de uma carta de plenos
poderes, expedida pelo chefe de Estado. 0 destinatrio da carta o governo que co-pactua o
tratado, devendo a entrega de tal carta preceder o incio da negociao. Na referida carta vem
escrito que o Presidente da Repblica nomeia determinada pessoa, qualificando-a, como seu
plenipotencirio para assinar, em determinada cidade, em nome do governo, determinada
conveno. Ela a formalidade que habilita os agentes que representam o Estado. (art. 72 da
Conveno de Viena de 1969).
Em algumas circunstncias tais "plenos poderes" podem ser dispensados. Isso pode ocorrer
com os chefes de Estado, os chefes de governo e com os ministros das Relaes Exteriores.
Admitida a organizao internacional como partcipe de um tratado, o que fato, seu
representante no um chefe governamental ou um plenipotencirio, mas sim, em regra, o
secretrio-geral ou outro funcionrio que sob ttulo diverso possa estar frente do corpo
administrativo da organizao.

5.3. Adeso
A adoo do texto de um tratado efetua-se pela maioria de dois teros dos Estados presentes e
votantes ou pelo consenso numa conferncia internacional. 0 Estado que no participou das
negociaes, mas quer fazer parte do acordo, deve faz-lo atravs da adeso. A adeso
ocorre, pois, num segundo momento, em que o Estado resolve depois de estabelecidos os
parmetros aderir ao tratado, quando outros j o haviam assinado logo de incio.

5.4. Assinatura
A assinatura de um tratado no representa, em regra, a obrigao, porm atesta que as
clusulas pactuais, conforme postas, so autnticas. 0 Estado normalmente se obriga por
intermdio da ratificao. A assinatura dada ao trmino dos trabalhos de negociao, fxando
o texto convencional. 0 comprometimento definitivo depende de futura ratificao, salvo se o
representante do Estado estiver autorizado, atravs de simples assinatura, a obrig-lo
internacionalmente. Depende da legislao interna de cada pas.

5.5. Ratificao
Ratificao ato unilateral com o que o co-partcipe da feitura de um tratado expressa em
definitivo sua vontade de se responsabilizar, nos termos do tratado, perante a comunidade
internacional. No se pode confundir com a chamada "ratificao em sentido constitucional",
porque esta um ato interno do Estado, tambm denominado ad referendum do Congresso ou
mesmo aprovao legislativa. A ratificao aqui ato formal, de natureza internacional, dirigido
s partes que assinaram o tratado. ato unilateral, discricionrio e irretratvel (pacta sunt
servanda), no se retirando, como bvio, a possibilidade do estado vir, no futuro, a denunciar
o tratado. Normalmente a ratificao vem expressa por uma "carta de ratificao", em que o
pas faz saber que foi concludo um acordo e, no caso do Brasil, tendo sido aprovado pelo
Congresso, o Presidente da Repblica confirma e ratifica, para produzir seus devidos efeitos,
prometendo o cumprimento do tratado. A carta assinada pelo presidente da Repblica e deve
ter o selo das Armas da Repblica, sendo, tambm, referendada pelo ministro das Relaes
Exteriores. Tais formalidades se justificam, porque a partir do momento da entrega da Carta de

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Direito Internacional
ratificao no rgo internacional designado para recebe-la ou no Estado partcipe que foi
determinado para tanto, o Estado se obriga internacionalmente.
Adeso e ratificao tm igual natureza, e o mesmo acontecer com a simples assinatura do
representante do sujeito internacional no tratado, quando do trmino das negociaes, neste
ltimo caso, se o tratado for um acordo em forma simplificada - executive agreement-, no
precisando, pois, da interveno formal do Parlamento. A Constituio brasileira parece reprimir
tais acordos (arts. 49, 1, e 84, VIII), salvo se o compromisso internacional no for gravoso ao
patrimnio do Estado.

5.6. Reservas
No se tratando de acordo bilateral, possvel a existncia de "reservas". Reserva uma
declarao unilateral do sujeito de Direito Internacional visando a excluir ou modificar para si o
efeito jurdico de um ou vrios dispositivos do tratado.
0 tratado bilateral no comporta reserva, no sentido acima, porque o consenso h de ser total.

5.7. Durao do tratado


Cada tratado dispe de sua prpria durao; quando no, opera por tempo indeterminado,
extinguindo-se por consentimento mtuo, denncia, desuso, impossibilidade de execuo e
estado de guerra.

5.8. Vcios do consentimento


Como acontece nos contratos de Direito Interno, pode o tratado padecer de vcio de
consentimento, dado pelo sujeito internacional, considerando-se vcio o erro, o dolo, a
corrupo do representante do Estado ou coao por este sofrida. As conseqncias seriam a
anulabilidade da clusula viciada ou a nulidade de todo o tratado (arts. 46 a 52 da Conveno
de Viena). 0 art. 52 da Conveno mencionada determina: " nulo um tratado cuja concluso
foi obstada pela ameaa da fora em violao dos princpios de Direito Internacional
incorporados na Carta das Naes Unidas".
0 art. 53 fala da nulidade do tratado em conflito com norma imperativa de Direito Internacional.

5.9. Objeto lcito e possvel


0 tratado somente pode ter por objetivo coisa materialmente possvel e permitida pelo Direito
Internacional, e, ainda, que no contrarie a moral.

6. Estrutura do tratado
Simples a estrutura de um tratado. Constitui-se normalmente de um prembulo e a parte
dispositiva, sendo completado, s vezes, por anexos.
0 prembulo anuncia as partes e descreve as razes, circunstncias e/ou pressupostos do ato
convencional. Parte essencial de um tratado a parte dispositiva, ordenada por artigos e em
linguagem jurdica, representando a prpria matria acordada. Os anexos, quando existem,
constituem parte do teor compromissivo do tratado, podendo apresentar-se com frmulas
numricas, grficos, listas de produtos etc.

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Direito Internacional

7. Entrada em vigor. Execuo. Clusula da nao mais favorecida. Extino


Quando observamos a classificao dos tratados, linhas atrs, discorremos sobre o
procedimento e dissemos como um tratado entra em vigor. No entanto, dada a importncia do
tema, e por uma questo metodolgica, h que se fixar com clareza que a vigncia de um
tratado se inicia quase sempre com o ato de ratificao.
Repetimos, ainda, que a ratificao, ato administrativo de confirmao dos termos do tratado,
obriga o Estado ao cumprimento das clusulas avenadas. 0 prprio corpo do tratado
determina seu incio de validade por esse ato. Se assim no ocorrer, o tratado comear a
vigorar pela simples troca de instrumentos, pela assinatura dos representantes ou quaisquer
outros meios, desde que expresso de forma clara o incio aludido. E o que diz a Conveno de
Viena em seu art. 11: "0 consentimento de um Estado em obrigar-se por um tratado pode
manifestar-se pela assinatura, troca de instrumentos constitutivos do tratado, ratificao,
aceitao, aprovao ou adeso, ou quaisquer outros meios, se assim for acordado".
Portanto, a prtica a ratificao; porm, todas as outras formas mencionadas se mostram
possveis, devendo ser claros os atos praticados, nesse sentido, para as partes convencionais
e para a comunidade internacional.
0 Direito Internacional no prescreve a forma de ratificao, admitindo alguns, at, que esta
seja tcita, "contanto que se evidencie por atos inequvocos, como, por exemplo, o comeo da
execuo".
A Carta das Naes Unidas exige que todo e qualquer acordo internacional seja registrado no
Secretariado e por este publicado, acrescentando que, se tal no ocorrer, o tratado no poder
ser invocado perante qualquer rgo das Naes Unidas (art. 102), o que determina a
publicidade dos tratados como elemento de defesa da parte interessada no caso de seu
eventual descumprimento.
A partir de sua vigncia, o cumprimento dos tratados natural, de acordo com suas clusulas,
e apenas tem efeito entre as partes (pacta sunt servanda), embora se reconhea que possam
eles, em conseqncia da execuo, prejudicar ou favorecer terceiros.
Em relao, especificamente, aplicao e aos efeitos do tratado, isto , de sua execuo,
possvel que haja uma exceo de no cumprimento do tratado por estado de necessidade ou
fora maior, ante qualquer fenmeno da natureza ou injunes polticas irresistveis (invaso de
territrio). um tema referente responsabilidade do Estado.
Outra situao que deve ser estudada a que diz respeito aos direitos de outros Estados em
relao a determinado tratado de que no participam.
A mxima pacta tertiis nec nocent nec prosunt, pois um tratado s se aplica entre as partes
que o pactuaram.
Entretanto possvel que alguma repercusso tenha em relao a terceiro que no participou
do acordo, quando este o beneficia e quando o prejudica.
No caso de haver prejuzo, o Estado lesado pode pleitear reparaes - sofrendo violaes em
seus direitos; contudo, se o dano extralegal, a reclamao via diplomtica a que ocorre.

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Direito Internacional
Muitas vezes, pode constar dos tratados uma clusula segundo a qual os Estados contratantes
gozaro das vantagens e privilgios que a parte conceder ou vier a conceder a outros Estados,
por meio de outros tratados, ou at por ato unilateral.
Sobre a extino dos tratados, j dissemos que cada tratado dispe sobre sua prpria durao.
Completamos a idia afirmando que o tratado poder extinguir-se, como lgico, pela
execuo integral, pela expirao do prazo, pela verificao de uma condio resolutria
prevista expressamente, pelo acordo mtuo, pela renncia unilateral, sem prejuzo da outra
parte, pela denncia, quando expressamente admitida, e pela impossibilidade de execuo.
Pela Constituio brasileira, a formao de um tratado simultaneamente internacional e
interna, porque o Congresso Nacional intervm em fase anterior sua consecuo no campo
internacional (arts. 21, 1, 84, Vil 1, e 49, 1).
0 2o. do art. 52 da Constituio Federal estabelece a emergncia de se obedecer aos
tratados no que diz respeito aos direitos e garantias individuais para brasileiros e estrangeiros
residentes no Pas.
Tem-se que o tratado fonte do Direito brasileiro, e, pela ltima norma citada, o Estado tem o
dever de adaptar sua norma interna quelas dele decorrentes.
Tal a conformao do tratado no Brasil e no mundo.

SOCIEDADE INTERNACIONAL
A formao da sociedade internacional e do DIP deu-se juntamente com a formao das
primeiras coletividades, onde o estabelecimento de relaes entre os indivduos que
compunham as coletividades, exigiam normas que as regulassem.
Existe uma sociedade internacional porque existem relaes contnuas entre as diversas
coletividades, que so formadas por indivduos que apresentam como caracterstica a
sociabilidade, que tambm se manifesta no mundo internacional. A sociabilidade no est
contida dentro das fronteiras de um Estado, mas as ultrapassa.

CARACTERSTICAS DA SOCIEDADE INTERNACIONAL


A sociedade internacional :
UNIVERSAL: porque abrange todos os entes do globo terrestre;
PARITRIA: porque h uma igualdade jurdica; ABERTA, o que significa que qualquer
ente, ao reunir determinados elementos, pode nela ingressar, sem que haja necessidade
de que os membros j existentes se manifestem sobre o ingresso;
ABERTA: significa que qualquer ente, ao reunir determinados elementos poder
ingressar, sem que haja necessidade de aprovao dos membros j existentes.
DESCENTRALIZADA: porque no possui poderes executivo, legislativo e judicirio.
ORIGINRIA: porque no se fundamenta em outro ordenamento jurdico, a no ser no
direito natural.
A sociedade internacional composta por entes que possuem direitos e deveres outorgados
pela ordem jurdica internacional. So eles os Estados, as Coletividades Interestatais, as
Coletividades No Estatais e o Indivduo.

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Direito Internacional
Entretanto, ao lado desses entes atuam diversas foras que acabam por influenciar a
sociedade internacional. So elas:
FORAS ECONMICAS: onde, devido aos acordos comerciais, todos os problemas de
natureza econmica s podem ser resolvidos atravs de uma cooperao interestatal.
FORAS RELIGIOSAS: que com o passar da histria tiveram uma influncia decisiva no
DI, vez que o catolicismo angariou uma srie de institutos, tais como, a Paz de Deus, a
Trgua de Deus, etc.
FORAS CULTURAIS: se manifestam pela realizao de acordos culturais entre os
Estados, na criao de novos organismos internacionais destinados cultura e na
aproximao entre os Estados.
FORAS POLTICAS: onde claramente se v a luta pelo poder e, pelo aumento do
territrio dos Estados. (Busca da hegemonia da ordem internacional

NOVOS ESTADOS
Entre os sculos XVI e incio do sculo XX o DIP foi considerado por alguns autores como um
produto do Cristianismo europeu, vlido para toda terra. Entretanto, com a independncia dos
Estados Unidos no sculo XVII cai a idia de um direito europeu, passando a existir um
sistema de Estados de civilizao crist.
Com o tempo, a reviso do DI foi sendo defendida pelos chamados "Novos Estados" que
ingressaram na ordem internacional existente a fim de participarem ativamente nas relaes
internacionais.
A reivindicao desses Estados era uma participao democrtica proveniente da convivncia
social internacional, que pudesse envolver o maior nmero de Estados e de indivduos a
existentes.
Entretanto, o que na realidade ocorre que os Estados mais poderosos, embora em minoria
eram os que elaboravam e ainda hoje elaboram as normas internacionais.
Normalmente, o poderio dos Estados levado em considerao no momento de se decidir sua
participao na formao dessas normas.
Assim, acende-se conflito constante entre os pases desenvolvidos e os pases em
desenvolvimento, sendo que estes ltimos colocam-se em desvantagem. Primeiro, pela
dificuldade de controle dos verdadeiros rgos diretores destas organizaes. Segundo, por
serem subdesenvolvidos, perdem a unidade por sua maior vulnerabilidade em relao aos
pases desenvolvidos frente s influncias estrangeiras.
Durante algum tempo os Novos Estados adotaram na poltica internacional uma posio
denominada NEUTRALISTA, que consistia, durante a guerra, em no tomar posio nem no
bloco sovitico, nem no bloco americano.
Embora muito criticado, o Neutralismo dava a estes pases pelo menos o poder de barganha,
dando-lhes tempo para aprender tcnicas de poltica estrangeira e de diplomacia.
Atualmente, os sub-desenvolvidos formam o MOVIMENTO DOS NO-ALINHADOS, que,
segundo BERG, tentam explorar a bipolaridade em seu benefcio, tentam criar uma zona de
paz exercendo uma funo mediadora e pacificadora e acima de tudo, tentam criar uma
multipolaridade, estabelecendo as bases de uma nova ordem internacional, atravs dos quais
todos os Estados participaro na elaborao e aplicao das normas internacionais.
Atualmente, os subdesenvolvidos j tm reivindicado uma "igualdade vantajosa", onde seja
dado a eles um tratamento mais benfico em termos de comrcio, bem como em aplicao de
recursos.
ROBERT BOSCH afirma que o DI clssico um "direito de coexistncia que regula as
rivalidades e os conflitos do poder".

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Direito Internacional
Para ele, uma alterao no DI deveria conhecer um "direito de cooperao" visando "conciliar
os interesses", mas as constantes presses dos fortes sobre os fracos s fazem retardar essa
integrao entre os povos.
Isso no significa a morte do DI, pois os conflitos sempre devero existir em quaisquer
envolvimentos humanos, mas significa que sua importncia tende a diminuir.

BASES SOCIOLGICAS DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO


O DIP, para existir, pressupe a existncia de determinados fatores que os doutrinadores
denominam de bases sociolgicas, que podem ser assim resumidas:
PLURALIDADE DE ESTADOS SOBERANOS: devem existir vrios Estados soberanos, porque
o DIP que regula as relaes entre eles. Ressalve-se, entretanto, que um Estado soberano
dentro de suas fronteiras, mas fora delas todos os Estados se equivalem.
COMRCIO INTERNACIONAL: havendo comrcio entre vrios Estados so necessrias
normas que regulem as relaes existentes.
PRINCPIOS JURDICOS COINCIDENTES: ou seja, comuns aos Estados (pacta sunt
servanda) - se no existirem valores comuns, no poder existir o DIP.
Diz respeito possibilidade de conflito entre uma norma internacional e uma norma interna.
Quando isto ocorre, qual das duas normas vai prevalecer? O Estado, por exemplo, assina um
tratado que entra em conflito com norma interna anterior.
Algumas constituies tm contemplado as relaes entre o Direito Internacional e o Direito
Interno. Vm sofrendo um processo de internacionalizao. A nossa, infelizmente, omissa
quanto matria. Normalmente cabe ao Poder Judicirio decidir, que o pode fazer at com
primado do Direito Interno.
Existem trs correntes sobre o assunto:1- Dualismo
- Monismo com primazia do direito Interno
- Monismo com primazia do Direito Internacional
O Dualismo uma das 3 correntes que estudam as relaes que o Direito Internacional e o
Direito Interno guardam entre si.
So elas:
- Dualismo
- Monismo com Primazia do Direito Internacional
Monismo com Primazia do Direito Interno
No momento em que ocorre um conflito, perguntamo-nos qual ser a norma que dever
prevalecer.
Muitos autores, como Ross, consideram o assunto uma mera "disputa de palavras" e negam
sua importncia.
O primeiro estudo sistemtico da matria foi feito por HENRICH TRIEPEL, em 1899.
Parte ele do princpio de que no existe possvel conflito entre essas duas normas. Declara sua
independncia dizendo no existir entre elas nenhuma rea comum e que lhes possvel
apresentarem-se como tangentes, mas nunca como secantes.
A Teoria de Triepel baseia-se nas diferenas entre as duas normas, interna e internacional e
que tentaremos aqui resumir:
A primeira diferena: na ordem internacional o Estado o nico sujeito de Direito, enquanto na
ordem interna, acrescenta-se tambm o indivduo como sujeito de direito.
A segunda diferena: refere-se s fontes nas duas ordens jurdicas. Enquanto o Direito Interno
o resultado da vontade de um s Estado, o DI tem como fonte a vontade coletiva dos
Estados.
A terceira diferena: est na estrutura das duas ordens jurdicas. Na ordem internacional a
estrutura est baseada na coordenao, enquanto na ordem interna, baseia-se na
subordinao.

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Direito Internacional
Assim, esta concepo nos conduz denominada TEORIA DA INCORPORAO, ou seja,
para que uma norma internacional seja aplicada no mbito do Estado, necessrio que se faa
primeiro sua "transformao" em direito interno, incorporando-a em seu sistema jurdico.
O Dualismo com isso, nega o conflito, porque vai utilizar a norma mais recente.
O Direito Internacional no vai atingir diretamente a ordem jurdica interna, pois na medida que
passa a ser uma norma interna, pode ser mudada por outra norma interna.
A Teoria Dualista passvel de uma srie de crticas, tais como:
1) Nega a condio da personalidade internacional do indivduo, na medida que s a aceita na
ordem interna. Entretanto, o homem tambm sujeito internacional, uma vez que tem direitos e
deveres outorgados diretamente pela ordem internacional.
2) Sendo duas ordens independentes, como pode o Estado aparecer nas duas?
3) O direito no produto da vontade nem de um Estado, nem de vrios Estados. O
voluntarioso insuficiente para explicar a obrigatoriedade do costume internacional.
4) KELSEN observa que coordenar subordinar a uma terceira ordem. Assim, a diferena
entre as duas normas no de natureza, mas de estrutura, ou seja, uma simples "diferena de
grau".
TRIEPEL por sua vez dizia que so ordens independentes, que nada tm em comum. Mas,
afirmamos, o Tratado no fica pairando na ordem internacional. Ele vai ser aplicado na ordem
interna.

MONISMO COM PRIMAZIA DO DIREITO INTERNO


O Monismo com Primazia do Direito Interno foi adotado por autores nazistas e algumas vezes
por autores soviticos.
Essa Teoria parte do princpio que os Estados so absolutamente soberanos. No esto
sujeitos a nenhum sistema jurdico que no tenha emanado de sua prpria vontade.
nesse momento que surge a pergunta: Ora, se os Estados so absolutamente soberanos,
por que vo se submeter s normas internacionais?"
A resposta que o prprio Estado autolimita essa soberania para acatar a norma jurdica
internacional.
Esta a TEORIA DA AUTOLIMITAO
As diversas crticas a essa Teoria so:
- A primeira e mais importante de todas que ela nega a existncia do prprio DI como um
direito autnomo, independente. Ela o reduz a um simples direito estatal;
- 2 crtica: alguns a classificam como pseudomonista, pois na verdade ela pluralista, tendo
em vista a existncia de vrias ordens internas;
Finalmente, podemos apresentar uma 3 crtica que a de que se a validade dos Tratados
Internacionais repousasse nas normas constitucionais que estabelecem o seu modo de
concluso, toda a modificao na ordem constitucional por um processo revolucionrio deveria
acarretar a caducidade de todos os Tratados concludos na vigncia do regime anterior. Mas
isso no ocorre, porque em nome da continuidade e permanncia do Estado ele ainda
obrigado a cumprir os Tratados concludos no regime anterior.
Assim explicado porque um Tratado no pode ser inovado se o direito interno muda. O
Tratado feito pelo Estado e no pelo Governo, pois este muda.

MONISMO COM PRIMAZIA DO DIREITO INTERNACIONAL


O Monismo com Primazia do Direito Internacional uma das correntes que estudam as
relaes que o Direito Internacional e o Direito Interno guardam entre si. So elas: Dualismo e
Monismo com Primazia do Direito Interno, Monismo com Primazia do Direito Internacional.

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Direito Internacional
O Monismo sustenta, de um modo geral, a existncia de uma nica norma jurdica. Essa
concepo tem duas posies: uma, que defende a Primazia do Direito Internacional e outra, a
Primazia do Direito Interno.
Cabe-nos aqui discursar sobre o Monismo com Primazia do Direito Internacional, que foi
desenvolvido principalmente na Escola de Viena (Kelsen, Verdross, Kunz, etc)
Para KELSEN, toda cincia jurdica tem por objeto a norma jurdica. Ao formular sua Teoria
enunciou a clebre pirmide de normas.
Afirma que as normas devem ter sua hierarquia: uma norma tem a sua origem e tira sua
obrigatoriedade da norma que lhe imediatamente superior.
No vrtice da pirmide estaria a norma fundamental, a norma base ("Grundnorm"), que era
uma hiptese e cada jurista poderia escolher qual seria ela.
Assim, neste primeiro momento KELSEN no se define, dando ensejo TEORIA DA LIVRE
ESCOLHA ou FASE DA INDIFERENA.
Num segundo momento, influenciado por VERDROSS, KELSEN sai do seu indiferentismo e
elege a norma costumeira pacta sunt servanda como norma do DI. a norma fundamental no
DI. um princpio ordenador da Ordem jurdica Internacional. Nenhuma outra norma pode
modificar a pacta sunt servanda. KELSEN no admite aqui o conflito entre as duas normas
jurdicas.
Numa terceira fase, KELSEN continua a eleger a pacta sunt servanda como norma base, mas
j admite o conflito, com primazia da norma internacional. o MONISMO MODERADO, que
veio substituir o MONISMO RADICAL de KELSEN em sua fase anterior.
Essa Teoria, majoritria, a que maior segurana oferece s relaes internacionais, tendo em
vista a garantia de que ela ser cumprida.
A Teoria Monstica com Primazia do Direito Internacional foi eleita por vrias constituies, tais
como a espanhola, a alem, os pases baixos, a francesa (esta, sob a reserva de reciprocidade
com a outra entidade).
Crticas:
A principal crtica dirigida esta Teoria que ela no corresponde Histria, que nos ensina
ser o Estado anterior ao DI. Os monistas respondem que sua teoria "lgica" e no histrica.
Realmente, negar a superioridade do DI negar a sua existncia, uma vez que os Estados
seriam soberanos absolutos e no estariam subordinados a qualquer ordem jurdica que lhes
fosse superior.
Embora seja o Estado sujeito de Direito Interno e de DI, ele a mesma pessoa e, assim, no
se pode conceber que esteja submetido a duas ordens jurdicas em choque. O direito, na sua
essncia, um s e a Ordem Internacional acarreta a responsabilidade do Estado, quando ele
viola um dos seus princpios. E o Estado aceita esta responsabilidade. Por este motivo que
ocorre a primazia do DI sobre o Direito Interno.

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Direito Internacional

FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO


KELSEN confunde a noo de fonte com fundamento.
Fundamento: de onde o direito tira sua obrigatoriedade.
Fontes do DI: constituem os modos pelos quais o Direito se manifesta, ou seja, as maneiras
pelas quais surge a norma jurdica. So os meios formais do DI.
No se pretende com isto negar a existncia das fontes materiais (os elementos histricos,
sociais e econmicos). Porm, ao direito positivo, s interessam as fontes formais. Exemplo:
um Tratado fonte formal do DIP.Quanto s fontes formais existem duas concepes ou verses:
1) POSITIVISTA OU VOLUNTARISTA:
Para essa corrente a fonte formal a vontade comum dos Estados, que pode ser expressa nos
tratados e tcita nos costumes.
Entretanto, esta concepo insuficiente para explicar uma das fontes do DI, que so
costumes, vez que a norma costumeira, sendo geral, torna-se obrigatria para todos os
Estados membros da sociedade, at mesmo para aqueles que no manifestaram sua vontade
no sentido de aceit-la, sendo obrigados a obedec-la.
a concepo mais adotada atualmente. Faz distino entre as fontes formais e as fontes
materiais. As fontes materiais so os elementos histrico, econmico e social que do origem
s fontes formais, que so as normas que regulam as relaes entre as pessoas de DI.
Entretanto, as fontes materiais so estudadas apenas para sabermos as origens das fontes
formais, porque elas no pertencem ao Direito Positivo, ao qual s interessa a fonte formal.
Assim, a fonte formal um simples reflexo da fonte material.
Os doutrinadores tm sido unnimes na apresentao da imagem do curso de gua para
distinguir as fontes formais das fontes materiais. Observam eles que, se seguirmos um curso
de gua, encontraremos a sua nascente, que a sua fonte, isto , o local onde surge a gua.
Esta a fonte formal. Todavia, existem diversos outros fatores (ex.: composio do solo,
pluviosidade, etc.) que fizeram com que a gua surgisse naquela regio. Esses elementos que
provocam o aparecimento das fontes formais so denominados de fontes materiais.
Assim se classificam as fontes de DIP, segundo QUADRI:
a) fontes primrias: so aquelas que orientam, norteiam a ordem jurdica internacional. o que
se chama de princpios. So os princpios constitucionais da ordem jurdica internacional.
- pacta sunt servanda (o tratado deve ser cumprido)
- consuetudo est servanda (respeito ao costume e norma costumeira).
- - princpio da interdependncia do Estado, e
- princpio da permanncia e continuidade do Estado.
O novo governo para ser reconhecido deve declarar que manter os compromissos
constitucionais vigentes.
b) fontes secundrias: so os tratados e costumes baseados nos princpios constitucionais. Em
outras palavras, tm fundamento nas fontes primrias.
c) fontes tercirias: so as outras fontes. Se apoiam nas fontes secundrias. Exemplos: atos
unilaterais, atos convencionais, atos mistos.
QUANTO AO ENUNCIADO DAS FONTES:
As fontes formais do DI encontram-se enunciadas num texto em vigor, que o ESTATUTO DA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA, o principal Tribunal das Naes Unidas, que as utiliza
na soluo dos litgios que lhe so apresentadas. No o Poder Judicirio face
descentralizao da Ordem Internacional.
O art. 38 do Estatuto da CIJ enumera as fontes formais do DIP:
a) CONVENES INTERNACIONAIS - Regras

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Direito Internacional
b) COSTUME INTERNACIONAL
c) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO RECONHECIDOS PELAS NAES CIVILIZADAS
(Europa, Estados Unidos e Amrica Latina)
d) AS DECISES JUDICIRIAS E AS DOUTRINAS DOS PUBLICISTAS QUALIFICADOS (com
ressalva do art. 59)
Pode, ainda, a Corte decidir uma questo ex aequo et bono se as partes com isso
concordarem. a deciso por equidade (s entre as partes), mas s com a concordncia das
partes.
Uma crtica ao art. 38 que ele no estabelece hierarquia entre as fontes. Mas claro que elas
devem existir. Critica-se, tambm, que no incorpora outras fontes do DIP, tais como os atos
unilaterais, etc.
ESTRUTURA DA CORTE:
Os rgos principais so:
- ASSEMBLEIA GERAL: onde esto presentes todos os Estados (cinco membros temporrios
com direito a voto).
- CONSELHO DE SEGURANA: o rgo responsvel pela paz e segurana internacional
(quinze membros, sendo cinco com direito a voto).
CONSELHO DE TUTELA: praticamente extinto na organizao. Sua funo a fiscalizao
dos territrios sob tutela da ONU.
CONSELHO ECONMICO-SOCIAL: o rgo da ONU, sob a responsabilidade da Assemblia
Geral, responsvel pelos assuntos econmicos e sociais.
O desenvolvimento das relaes internacionais e a interdependncia cada vez maior entre os
Estados tm feito com que os Tratados se multipliquem na sociedade internacional.
Os Tratados so considerados atualmente a fonte mais importante do DI, no s devido sua
multiplicidade, mas tambm porque geralmente as matrias mais importantes so reguladas
por eles.
A Conveno sobre o direito dos Tratados concluda em Viena, em 1969, no seu art. 2, 1,
alnea a d a seguinte definio: "tratado significa um acordo internacional concludo entre
Estados em forma escrita e regulado pelo DI, consubstanciado em um nico instrumento ou em
dois ou mais instrumentos conexos qualquer que seja a sua designao especfica".
Esta definio de Tratado em sentido lato, significando que esto abrangidos os acordos em
forma simplificada. A forma escrita a mais comum, porm os acordos orais tambm tm
obrigatoriedade.
A Conveno de Viena excluiu de sua regulamentao os Tratados entre Organizaes
Internacionais ou outros sujeitos de DI. Entretanto, tal fato no significa que tais Tratados
percam a sua fora legal e por outro lado, nada impede que as normas desta Conveno se
apliquem a tais Tratados.
A terminologia dos Tratados bastante imprecisa na prtica internacional.
Tratado: utilizado para acordos solenes, por ex.: o tratado de paz.
Conveno: o tratado que cria normas gerais, por ex.: a conveno sobre mar territorial.
Declarao: usada para os acordos que criam princpios jurdicos ou "afirmam uma atitude
poltica comum", por es.: Declarao de Paris, em 1856.}
Ato: quando estabelece regras de direito, por ex.: Ato Geral de Berlim, de 1885.
Pacto: um tratado solene, por ex.: Pacto de Renncia Guerra, em 1928.
Acordo: geralmente usado para os tratados de cunho econmico, financeiro, comercial e
cultural.
Concordata: so os assinados pela Santa S, sobre assuntos religiosos. Trata de matria que
seja da competncia comum da Igreja e do Estado.
Temos ainda: Estatuto, Protocolo, "Modus Vivendi", Compromisso, Troca de Notas, Acordos em
forma Simplificada (executivos), Carta, Convnio, etc...

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Direito Internacional
Estas so as principais denominaes com sua utilizao mais comum. Cabe-nos lembrar que
a prtica internacional no apresenta, neste aspecto, a menor uniformidade.

CONDIES DE VALIDADE DOS TRATADOS INTERNACIONAIS


1 CONDIO: COMPETNCIA DAS PARTES CONTRATANTES
Depende da capacidade entre as partes.
Quem tem direito Conveno?
A resposta a esta pergunta que a capacidade de concluir Tratados reconhecida aos
Estados Soberanos, s Organizaes Internacionais, aos Beligerantes, Santa S e a Outros
Entes Internacionais.
Quanto aos Estados Soberanos, o art. 6 da Conveno de Viena determina que todos os
Estados soberanos tm capacidade para concluir Tratados. Esta a regra geral e como tal,
possui excees. Assim, os Estados Dependentes ou os membros de uma Federao tambm
podem concluir Tratados Internacionais em certos casos especiais.
O Direito Interno (Constituio), pode dar aos Estados Federados o direito de concluir
Tratados.
O Governo Federal no Brasil no ser responsvel se um Estado membro da Federao
concluir um acordo sem que seja ouvido o Poder Executivo Federal e nem seja aprovado pelo
Senado.
Os Estados Vassalos e Protegidos possuem o direito de Conveno quando autorizados pelos
soberanos ou protetores.
A Santa S sempre teve o direito de Conveno. Os Tratados formados pela Santa S so
acerca de matria religiosa e denominados Concordatas.
As Organizaes Internacionais tm sua capacidade limitada pelos prprios fins para os quais
foram criadas.
Os Beligerantes e Insurgentes tambm possuem direito de Conveno, apesar de ser este um
direito discutido. Para uns, eles s podero concluir Tratados referentes s operaes de
guerra; para outros, podero concluir Tratados sobre qualquer matria, uma vez que eles
adquirem personalidade internacional aps o reconhecimento._
As Outras Entidades Internacionais tambm podem assinar Tratados, como por exemplo, os
territrios internacionalizados.
Muito difcil se torna estabelecer uma Teoria Geral sobre o direito de Conveno. Tal
capacidade deve ser analisada de acordo com cada caso.
2 CONDIO: HABILITAO DOS AGENTES SIGNATRIOS
A habilitao dos agentes signatrios de um Tratado Internacional feita pelos "plenos
poderes" que do aos negociadores o "poder de negociar e concluir" o Tratado. As pessoas
que o recebem so denominadas de plenipotencirios.
Um ato de pessoa no habilitada, a respeito da concluso do Tratado, no tem efeito legal at
que o Estado confirme tal ato.
Os "plenos poderes" surgiram da intensificao das relaes internacionais e, em
conseqncia, da impossibilidade de os chefes de Estado assinarem todos os Tratados, bem
como do desejo de se dar "maior liberdade" de ao ao chefe de Estado. Outra razo de suma
importncia a de evitar que os Tratados obriguem imediatamente os Estados, como ocorreria
se o Tratado fosse assinado diretamente pelo chefe de Estado, uma vez que estaria
dispensada a ratificao.
O instituto dos plenos poderes se desenvolveu no Renascimento, por influncia do "Corpus
Juris Civilis".

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Direito Internacional
Normalmente esto dispensados dos plenos poderes para a negociao e autenticao dos
Tratados: os chefes de Estado e de Governo, Ministro das Relaes Exteriores, chefes de
misso diplomtica e representantes acreditados pelos Estados.
Nas Organizaes Internacionais no se exigem "plenos poderes" dos secretrios-gerais
adjuntos.
Nos Tratados bilaterais os plenos poderes so trocados pelos negociadores e nos multilaterais
a verificao dos instrumentos feita por uma comisso ou pelo Secretariado da ONU.
Os plenos poderes perderam muito de sua importncia com o desenvolvimento da ratificao.
A ratificao passa a no ser obrigatria, vez que o Poder Legislativo pode no concordar com
o Tratado.OBJETO LCITO E POSSVEL
nulo o Tratado que violar, que ferir a norma imperativa do DI Geral, mesmo que esta norma
seja posterior a ele, porque como esta norma aceita e reconhecida pela comunidade
internacional, ela s poder ser modificada por uma outra norma imperativa do DI Geral.
Esta questo da norma imperativa do DI Geral foi colocada na Conveno de Viena, em 1969,
por insistncia dos pases subdesenvolvidos, que alegavam ser desiguais os acordos
celebrados sem atender igualdade jurdica.
Enfim, um Tratado no poder ter um objeto que contrarie a moral internacional nem a jus
cogens. No poder tambm existir no Tratado um objeto impossvel de ser executado. Se
estes casos acontecerem, a parte poder pr fim ao Tratado.
4 CONDIO: CONSENTIMENTO MTUO
O acordo de vontade entre as partes no deve sofrer nenhum vcio. O erro, o dolo e a coao
viciam os Tratados.
ERRO: A maioria dos autores admite o erro como vcio do consentimento nos Tratados
Internacionais, mas alguns doutrinadores negam o seu reconhecimento pelo DI.
A orientao de admitir o erro como vcio do consentimento foi adotada pela Conveno de
Viena. Entretanto, necessrio delimitar o assunto:
a) s anula o Tratado, o erro que tenha atingido a "base essencial do consentimento para se
submeter ao Tratado";
b) se o erro de redao, ele no atinge a validade do Tratado e dever ser feita a sua
correo;
c) o erro de fato que constitui vcio do consentimento. O erro de direito deve ser afastado
como vcio;
o Estado que tenha contribudo para o erro no pode invoc-lo.
DOLO: O dolo ocorre sempre que um Estado se utiliza de qualquer espcie de manobras ou de
artifcios para induzir outro Estado na concluso de um Tratado, provocando o erro ou
aproveitando o erro existente.
Para existir o dolo so necessrios dois requisitos:
a) ter sido praticado por um a parte contratante;
b) que o erro devido fraude de outrem seja escusvel para a vtima e determinante para o
seu consentimento.
O dolo acarreta a responsabilidade internacional do Estado que o praticou.
COAO: A coao manifesta-se de duas maneiras: contra a pessoa do representante do
Estado ou contra o prprio Estado, com a ameaa ou o emprego da fora.
A ameaa contra a pessoa do representante do Estado anula o Tratado. A coao contra um
Estado pelo uso ou ameaa da fora causa de nulidade do Tratado, uma vez que tal fato viola
a Carta da ONU.
At o Pacto de Paris, em 1928, de renncia guerra, esta forma de coao no anulava o
Tratado, entretanto, ao ser a guerra considerada um ilcito internacional, ela passou a ser
considerada um dos vcios do consentimento.

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Direito Internacional
O DI s condena a violncia ilcita, pois do contrrio chegaramos a um contra-senso, pois que
no caso de um agressor vencido por uma "fora" da ONU, o "Tratado de Paz" estaria inquinado
de nulidade.
No poder ser invocada a nulidade se, depois de conhecer o fato, foi aceito o vcio de
consentimento.
A corrupo do representante do Estado outro vcio do consentimento. O Estado cujo
representante foi corrupto pode invocar este fato para invalidar o seu consentimento dado ao
Tratado.

PROCESSO DE CONCLUSO DO TRATADO


O Tratado Internacional no seu processo de concluso atravessa diversas fases: - Negociao
- Assinatura:
- Ratificao:
- Registro:
- Promulgao:
- Publicao
As quatro primeiras fases pertencem fase internacional de concluso de um Tratado, ao
passo que as duas ltimas fazem parte da fase interna.
Cada uma dessas fases possui normas prprias e caractersticas especficas.1 FASE: NEGOCIAO
A negociao a fase inicial do processo de concluso de um Tratado. Dentro da ordem
constitucional do Estado, sua competncia do Poder Executivo.
Nesta fase os representantes do chefe do Estado, ou seja, os negociadores, se renem com a
inteno de concluir um Tratado.
A negociao de um Tratado bilateral se desenvolve, na maioria das vezes, entre o Ministro do
Exterior ou seu representante e o agente diplomtico estrangeiro que so assessorados por
tcnicos nos assuntos em negociao...
Nessa fase sero analisados os "plenos poderes" dos representantes no Tratado bilateral.
A negociao de um Tratado multilateral se desenvolve nas grandes conferncias e
congressos. Aqui, os negociadores depositam os "plenos direitos" em uma urna, para serem
analisados posteriormente por uma comisso.
Esta fase termina com a elaborao de um texto escrito, que o Tratado.
Quando os negociadores esto munidos dos plenos poderes, ou deles dispensados, o Tratado
ento assinado. Se no possuem os plenos poderes, permite-se que os negociadores
rubriquem o texto at que estes recebam os plenos poderes e possam assin-lo. O lapso de
tempo entre a rubrica e a assinatura, neste caso, de poucas semanas em mdia. Entretanto,
nada impede que seja acordado que a rubrica constitua a assinatura do Tratado.
A regra estabelecida no art. 9 da Conveno de Viena a adoo do texto por todos os
Estados.
No caso do Tratado bilateral aplica-se o 1 que preceitua a adoo do texto por todos os
Estados negociadores (neste caso, os dois Estados contratantes). J nos Tratados
multilaterais, isto , na Conferncia, aplica-se o disposto no 2 que determina seja o texto
adotado por 2/3 dos Estados presentes e votantes, a no ser que se determine o contrrio,
como aconteceu no caso da Conferncia do Direito do Mar que foi tratado num consenso.
No sendo atingido o nmero exigvel nos Tratados bilaterais, acaba o projeto. No caso do
Tratado multilateral, atingido o nmero exigvel, os Estados que no adotaram o texto deixam
de fazer parte do Tratado, que ento no gerar efeito para eles. Se no alcanar o nmero
exigvel, acaba o projeto do Tratado e os Estados favorveis ao Tratado podero marcar nova
data para a votao, apenas entre eles.
s vezes no se chega nem votao, com os Estados chegando a um consenso. A vantagem
do consenso a possibilidade de eliminar o confronto entre os Estados.
2 FASE: ASSINATURA

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Direito Internacional
A assinatura a segunda fase de concluso do Tratado.
Aps a fase de negociao, com o texto do Tratado pronto, este dever ser assinado. Com a
assinatura os Estados atestam que esto de acordo com o texto produzido. Para a assinatura
do Tratado os negociadores devero estar munidos dos "plenos poderes" ou deles estarem
dispensados.
Em via de regra, a assinatura no torna o Tratado obrigatrio, com exceo do acordo
executivo.
Em resumo, a assinatura:
autentica o texto do Tratado;
atesta que os negociadores esto de acordo com o texto do Tratado;
tm ou podem ter grande valor poltico, que afirma que uma vez assinado o Tratado, o Estado
no dever apor nenhuma resistncia sua entrada em vigor.
Diversos so os tipos de assinatura:
assinatura ad-referendum as demais partes podero deixar que o Poder Executivo negocie o
Tratado, assine o Tratado e o Estado ratificar este Tratado. Assim, esta a assinatura que
precisa ser confirmada pelo Estado, porque o negociador no estava munido dos plenos
poderes quando assinou o texto do Tratado;
assinatura diferida: a possibilidade oferecida a Estados que no negociaram o Tratado, de
virem a assin-lo. O efeito que o Estado figura como membro originrio do Tratado. Encontra
o Tratado pronto, assina-o e o manda ao Legislativo. Este aprecia o Tratado, que volta ao
Executivo, que o ratificar tornando-o vlido na Ordem Internacional.
A assinatura diferida pode ou no ter prazo determinado;
adeso: quando no processo de concluso o Poder Executivo no negociou nem assinou o
Tratado, de posse deste, o mandar para o Legislativo explicando, na exposio de motivos,
que o pas no participou da negociao nem da assinatura, mas que o Tratado lhe interessa.
O Legislativo ento aprecia o Tratado, devolve ao executivo e este adere ao Tratado. A adeso
substitui a negociao, a assinatura e a ratificao. Ela apenas passa pela apreciao do
Legislativo.
adeso ad-referendum: sobre a confirmao ou sobre reserva de ratificao. No produz
efeitos jurdicos. s manifestao de inteno. O Estado comunica s demais partes
contratantes que tem interesse de fazer parte do Tratado, mas o colocar apreciao dos
rgos competentes.
ATENO: ASSINATURA DIFERIDA DIFERENTE DE ADESO:
ASSINATURA DIFERIDA: a possibilidade oferecida ao Estado de assinar o Tratado figurando
como membro originrio;
ADESO: no h assinatura nenhuma e o Estado vai apenas aderir ao Tratado.3 FASE: RATIFICAO
A partir do sculo passado a Ratificao passa a ser um ato discricionrio do Estado.
A ratificao o ato que torna o Tratado obrigatrio na Ordem Internacional. At a ratificao o
Tratado um mero projeto.
A ratificao vai depender da ordem constitucional interna de cada Estado. Normalmente, da
competncia do Poder Executivo, exigindo ou no a prvia autorizao do Poder Legislativo.
Existem 3 sistemas sobre o poder competente para proceder ratificao:...
Ratificao s por parte do Executivo: o Legislativo s toma conhecimento do Tratado; e
Ratificao com Primazia do Legislativo: menos comum;
c) Ratificao pelo Executivo com participao do Legislativo: adotado pelo Brasil (art. 84,
VIII c/c art. 49, I CF).
Neste ltimo caso, que o mais comum, a ratificao considerada um ato discricionrio do
Poder Executivo, pois este s submeter o Tratado aprovao do Legislativo se tiver a
inteno de ratific-lo. A obrigatoriedade surge apenas quando o Congresso no aprova o
Tratado, pois neste caso o Executivo no poder ratific-lo.

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Direito Internacional
A ratificao pode levantar, em relao Constituio Federal, problemas de
"constitucionalidade extrnseca" e de "constitucionalidade intrnseca". O primeiro caso ocorre
quando o Tratado ratificado pelo Poder Executivo sem a aprovao do Legislativo, como
determina a Constituio. O 2 caso ocorre quando o Tratado ratificado pelo Executivo com a
aprovao prvia do Legislativo, violando, porm, preceito constitucional do Estado.}
A doutrina sobre o valor dessas ratificaes imperfeitas dividiu-se em 3 grupos:
a que admite a validade dos Tratados irregularmente ratificados. Para este grupo, a no
submisso do Tratado ao Legislativo seria uma questo de direito interno sem relevncia no DI.
O Estado contratante no obrigado a conhecer o Direito Constitucional do outro contratante.
Esta concepo daria maior segurana s relaes internacionais;
o que sustenta a nulidade do Tratado: alega este grupo que no existe nenhuma norma de DI
afirmando a validade destes Tratados. Esta Teoria tem a desvantagem de trazer insegurana
s relaes internacionais;
c) o da Teoria-Mista, que sustenta a nulidade do Tratado quando a violao
for notria e a sua validade em caso contrrio
Esta concepo a que melhor atende s necessidades da vida internacional, uma vez que
resguarda a segurana das relaes internacionais e ao mesmo tempo responde s maiores
necessidades do direito interno dos Estados.
Os problemas de "constitucionalidade intrnseca" levantados pela ratificao no so
propriamente questes de ratificao, mas que pertencem ao domnio das relaes entre o DI
e o Direito Interno, das relaes entre os Tratados e as Constituies. As dvidas que podem
surgir dizem respeito execuo do Tratado na Ordem Interna, mas no na Ordem
Internacional, onde ele perfeitamente vlido.
Se os rgos internos competentes consideram que o Tratado perfeito na sua
constitucionalidade, no compete ao Estado estrangeiro averiguar-se se o Tratado conforme
Constituio daquele Estado. Cabe-lhes apenas verificar se a ratificao for feita pelos
rgos competentes.4 FASE: REGISTRO
A Carta da ONU estabelece em seu art. 102 que todos os Tratados concludos devero ser
registrados aps entrarem em vigor.
A origem do Registro se d com a Revoluo Bolchevista, quando foram publicados uma srie
de Tratados
perigosos.
Esse Registro feito no Secretariado da ONU e seu efeito dar publicidade ao Tratado na
Ordem Internacional.
Mesmo Estados que no so membros podem registrar Tratados, porque h um interesse
maior de que todos os Tratados sejam reconhecidos.
O Tratado sem registro considerado um Tratado-secreto, que apesar de no ser reconhecido
pelos demais, ser vlido entre as partes contratantes. A nica sano para o Tratado no
registrado que no poder ser invocado perante qualquer rgo das Naes nicas, como
est previsto no 2 do art. 102 da Carta da ONU.
Com o Registro termina a fase internacional.
5 FASE: PROMULGAO
A Promulgao ato jurdico de natureza interna, pelo qual o Governo de um Estado afirma ou
atesta a existncia de um Tratado por ele celebrado e o preenchimento das formalidades
exigidas para sua concluso. Alm disso ordena sua execuo dentro dos limites de sua
competncia.
A razo da existncia da promulgao que o Tratado no fonte de direito interno e sendo
assim a promulgao no atinge o Tratado no plano internacional, mas apenas sua
executoriedade no direito interno.
So efeitos da promulgao:
- tornar o Tratado executrio no plano interno;

42

Direito Internacional
- constatar atravs do Executivo, a existncia de uma norma obrigatria para o Estado.
No Brasil, a promulgao feita por Decreto do Presidente da Repblica, onde ordenada a
execuo do Tratado, cujo texto a figura e publicado no Dirio Oficial.
6 FASE: PUBLICAO
A Publicao conduta essencial para o Tratado ser aplicado no mbito interno. adotada por
todos os pases. Atravs de publicao se leva ao conhecimento de todos a existncia desta
norma internacional. Uma vez publicado no Dirio Oficial pelo Poder Executivo, o Tratado
ganha executoriedade e eficcia.-

CLUSULAS ESPECIAIS DOS TRATADOS


Algumas clusulas esto implcitas na celebrao dos Tratados. Outras h que devem figurar
no texto dos mesmos. Algumas importantes clusulas tm a seguinte denominao:
- CLUSULA DE ADESO
- CLUSULA COLONIAL
- CLUSULA DE SALVAGUARDA
- CLUSULA FEDERAL
- CLUSULA DA NAO MAIS FAVORECIDA
- CLUSULA SI OMNES
CLUSULA DE ADESO:
a clusula inserida num Tratado, que permite a um Estado no contratante tornar-se parte
desse Tratado. Em princpio, s possvel quando o Tratado a previu expressamente. Caso o
Tratado silencie sobre a possibilidade de um terceiro se tornar seu contratante, necessrio o
consentimento dos Estados partes do Tratado.
A adeso pode ocorrer antes da entrada em vigor do Tratado, pode estar aberta a todos os
Estados, como tambm permitir somente aderir aqueles que pertenam a determinada regio
do globo.
Existem dois processos de adeso:
1 ADESO PURA E SIMPLES: ocorre quando o Estado quer fazer parte de um Tratado,
mesmo que no tenha negociado, nem assinado. Simplesmente adere ao Tratado sem a
necessidade de ratificao.
2 ADESO AD REFERENDUM: a que suscita a futura apreciao pelo Legislativo.CLUSULA COLONIAL:
A regra geral a de que o Tratado se aplica a todas as partes do territrio da contratante. A
clusula colonia pode determinar que o Tratado seja, de fato, aplicado a todas as partes do
territrio dependentes dos contratantes, ou ainda de se incluir o Tratado de aplicao nos
territrios dependentes, podendo-se admitir que os contratantes, por meio de uma declarao,
estendam a conveno a todos ou apenas a alguns de seus territrios dependentes.
- CLUSULA DE SALVAGUARDA:
Possibilita a um Tratado o no cumprimento de determinada clusula que esteja ameaando o
seu equilbrio econmico.
- CLUSULA FEDERAL:
Regula a aplicao dos Tratados em Estados membros de uma Federao. O Governo Federal
encontra-se obrigado do mesmo modo que o Governo de um Estado unitrio.- CLUSULA DA
NAO MAIS FAVORECIDA:
uma clusula clssica em DI. H controvrsias quanto ao seu embrio.
___ aquela em que o Tratado estipula que os Estados contratantes se outorgaro as
vantagens mais considerveis que eles j tenham concedido, ou possam vir a conceder no
futuro, a um terceiro Estado, sem que seja necessria uma nova conveno entre eles.
utilizada em assuntos aduaneiros e se encontra consagrada no GATT.

43

Direito Internacional
Pode ser:
- bilateral: quando ambos os contratantes se outorgam as vantagens da clusula;
- - unilateral: quando as vantagens so somente para um contratante.
Poderemos classific-la em:
positiva: quando declara que sero dadas as mesmas vantagens outorgadas aos terceiros
Estados;
negativa: quando estabelece que no ser imposto a um Estado, gravames ou nus mais
onerosos que aqueles aplicados a terceiros Estados.
Ser ainda:
geral: quando se aplica a todas as relaes comerciais;
especializada: quando enumera as mercadorias ou o seu campo de aplicao.
Finalmente, poder ser:
- condicional: ela s opera quando o Estado, que pretende dela se beneficiar, oferece as
mesmas vantagens que o terceiro Estado;
- incondicional: a mais comum e se estende parte contratante automaticamente.
Os Estados sub-desenvolvidos comeam a contestar esta clusula sob a alegao de que
todos os Estados so iguais.
CLUSULA SI OMNES:
aquela em que a conveno s aplicada se todos os Estados a ratificarem, ou ainda se os
participantes do
so todos partes na conveno.
EFEITOS DOS TRATADOS
Em virtude do princpio da relatividade, o Tratado produz efeitos apenas em relao s partes
contratantes. Eles so uma res inter alios acta, sem produzir efeitos em relao a terceiros.
Como se aplicam a todo territrio das partes contratantes geram, do modo indireto, obrigaes
para os poderes estatais, que no podem descumpr-los, sob pena do descumprimento
acarretar responsabilidade internacional para o Estado. Assim, o Poder Judicirio obrigado a
aplicar o Tratado, o Poder Executivo a cumpr-lo e o Poder Legislativo dever elaborar as leis
necessrias regular sua execuo.
A produo de efeitos apenas em relao s partes contratantes a regra geral. Entretanto, ela
apresenta excees, a saber:
um Tratado pode criar obrigaes para um terceiro Estado, se este, expressamente, der seu
consentimento. A partir da, para as partes contratantes ele convencional e para o terceiro,
unilateral. Consequentemente, o ato da criao de um Tratado ser um ato misto. Neste caso,
ele s poder ser revogado com o consentimento do terceiro Estado e dos contratantes;
existe um tipo de Tratado chamado TRATADO DISPOSITIVO, o qual cria obrigaes para
terceiro sem que este tenha dado seu consentimento expresso. So Tratados que versam
sobre questes territoriais e devem ser obedecidos por todos, vez que a integridade de um
Estado deve ser respeitada por todos os outros;
c) nos Tratados que outorgam direitos a terceiro Estado, h necessidade do consentimento
tcito ou expresso deste. O terceiro Estado pode se opor a isto. Entretanto, se ele exercer o
direito que lhe foi outorgado, considerar-se-o tambm aceitas todas as implicaes
decorrentes dessa deciso;
pela Carta da ONU (art. 2, alnea VI), so impostas obrigaes ao terceiro Estado, sem que
este tenha dado seu consentimento. Tal ocorre quando uma grande parcela da sociedade
internacional, visando ao bem comum, impe obrigaes (respeitado o DI Geral) a terceiros
Estados por meio de um Tratado.
IMPORTANTE: Um Tratado pode se transformar em norma costumeira de DI e, em
conseqncia, obrigatria para todos os Estados como tal.
Observncia: um Estado no pode invocar o seu Direito Interno para o no cumprimento dos
Tratados, vez que com a promulgao e a publicao o Tratado incorpora-se ao Direito Interno
e torna-se obrigatrio.

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Direito Internacional
Retroatividade: um Tratado no alcana situaes que ocorreram antes de sua entrada em
vigor, portanto, s gera efeitos para as partes contratantes a partir da data que entra em vigor.
Aqui, a uma exceo para o caso da EXTRADIO.
A extradio ocorre quando um Estado entrega a outro Estado, determinada pessoa acusada
ou condenada neste ltimo. Isto s ser possvel se houver Tratado celebrado entre os Estados
envolvidos. O Tratado pode ser celebrado para atingir com a extradio, pessoas que tenham
chegado antes ao territrio de um Estado.
E por que esta exceo para a Extradio?
R: Porque a extradio no pena e sim medida administrativa.O INSTITUTO DA RESERVA
Preliminarmente, preciso observar que a reserva s ocorre em Tratados multilaterais (se ele
admitir reserva).
Consoante o art. 2, 1 da Conveno de Viena, sempre que um Estado no concordar com
determinada clusula de um Tratado, mas ainda assim quiser fazer parte dele, poder extra-la,
restringi-la, ampli-la ou modific-la.
Portanto, a Reserva uma declarao unilateral, qualquer que seja sua redao ou
denominao, feita por um Estado, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um Tratado, ou a ele
aderir, com o objetivo de excluir ou modificar os efeitos jurdicos de certas disposies do
Tratado em sua aplicao a esse Estado."
As reservas, para serem vlidas, devem preencher uma condio de forma e outra de fundo. A
condio de forma que ela deve ser apresentada por escrito pelo Poder Executivo e, como
condio de fundo, ser aceita pelas outras partes contratantes.
Excluem-se das reservas as denominadas DECLARAES INTERPRETATIVAS.
A doutrina mais recente tem ressaltado que as reservas no tm prejudicado muito a eficcia
dos Tratados, tendo em vista que os Estados no abusam de sua utilizao. Apresentaria ainda
a vantagem de defender a igualdade dos Estados, vez que eles apresentam reservas s
clusulas que lhes so nocivas.
As reservas deveriam estar sujeitas ao controle do Legislativo, nos casos em que isto
exigido, vez que elas modificam os Tratados, modificao essa que pode vir a no ser aceita
pelo Executivo. Entretanto, devido lentido do Congresso na apreciao dos atos
internacionais que necessitam de solues rpidas, esta sujeio, na prtica, no ocorre.
Entretanto, em alguns Tratados que so submetidos ao Legislativo, pode ocorrer que l ele
chegue sem nenhuma reserva para apreciao. Em l chegando, poder o Legislativo
estabelecer alguma restrio ao Tratado, sob forma de reserva. O Executivo ao receber o
Tratado, poder ratific-lo ou no. Como o Poder Executivo o competente para a formulao
de reservas, no est obrigado a aceitar o que for proposto pelo Legislativo. Entretanto, neste
caso, se ele no ratificar, o Tratado no entrar em vigor. Se for o caso, dever remeter o
Tratado outra vez ao Legislativo para reapreciao.
A Conveno de Viena diz que a qualquer momento o Estado que formulou a reserva poder
retir-la, sem consultar aqueles Estados que a apreciaram. Tanto a reserva, quanto a objeo
reserva podem ser retiradas livremente, porque h um interesse da sociedade internacional de
que o Tratado seja aplicado uniformemente ao maior nmero de Estados. A retirada de uma
reserva ou de uma objeo s comear a produzir efeitos quando o outro Estado receber a
comunicao disto. Se um Tratado omisso quanto possibilidade de reserva, h que se
verificar se ela compatvel ou incompatvel com o objeto do Tratado.
So estas as situaes estabelecidas pela ONU:
1 O Estado aceita a reserva. H o Tratado com a reserva, isto , a reserva vigora entre o
Estado que aceita e o que formulou a reserva;
2 O Estado no aceita a reserva, mas acha que ela compatvel com o Tratado. Neste caso
h o Tratado entre aquele que no aceita e o que formulou a reserva. No se aplicar somente
clusula que foi tratada com reserva (componente poltico: a reserva no fere a essncia do
Tratado).

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Direito Internacional
A crtica que a reserva acaba fracionando o Tratado em vrios Tratados.O Estado que j
ratificou ou aderiu ao Tratado tem o prazo de 12 meses para apreciar a reserva de outro
Estado que adere com reserva. Se ele j encontra a reserva, na hora que retifica ou adere, j
deve manifestar-se sobre ela. O Estado pode se retirar do Tratado pela denncia. Em
determinados casos a denncia no previamente submetida ao Legislativo.

COSTUME
O Costume foi a principal fonte do DIP, em virtude de a sociedade internacional ser
descentralizada. Atualmente, embora a sociedade internacional ainda permanea
descentralizada, o Costume comeou a regredir, tendo em vista a sua lentido e incerteza.
Na sua origem, o Costume uma regra de conduta observada espontaneamente e no em
execuo a uma lei posta por um poltico superior. Transforma-se em direito positivo quando
adotado como tal pelos Tribunais de Justia e quando as decises judicirias formadas com
base nele so feitas valer atravs da fora do poder do Estado. Antes disso, apenas uma
regra de moralidade positiva cuja fora vem da reprovao geral que recai sobre aqueles que a
transgridem.
So dois os elementos do Costume:
elemento material ou objetivo: o uso, a repetio social;
elemento subjetivo: geralmente aceito como sendo exigvel para o comportamento dos
Estados. ele que d o carter obrigatrio ao Costume.
O elemento material apresenta duas caractersticas: o tempo e o espao.
Quanto ao tempo, podemos dizer que no existe um prazo determinado para que surja um
Costume internacional, sendo suficiente apenas provar que tal regra reconhecida como
sendo direito.
Quanto ao espao, que o Costume seja seguido por uma parcela da sociedade internacional.
O elemento subjetivo, por sua vez, tem a vantagem de distinguir o Costume do Uso e do
Hbito.
O hbito tem caractersticas individuais.
O uso mera prtica social, no obrigatria.
O Costume tem o elemento social, mas alm disso exigvel juridicamente
O Costume, alm do uso, necessita do elemento subjetivo que forma o costume. H a prtica
social e num determinado momento verifica-se que ela preenche a necessidade social e ento
passa a ser obrigatria no Direito.
O fundamento do Costume explicado por 3 teorias que podem ser reduzidas s duas
concepes presentes em todo o DI: o voluntarismo e o objetivismo.
TEORIA VOLUNTARISTA sustenta que o fundamento do Costume se encontra no
consentimento tcito dos Estados.
So crticas ao voluntarismo:
ele se esquece de que a vontade s produz efeitos jurdicos quando existe uma norma anterior
a ela lhe dando esse poder;
no explica como um novo membro da sociedade internacional se encontra obrigado a um
costume formado antes de seu ingresso nesta sociedade;
insuficiente para explicar o estabelecido no art. 38 do Estatuto da CIJ, que manda este
Tribunal aplicar um "costume geral", ou seja, uma norma costumeira geral, mas sem ser
unnime e obrigatria para todos os membros da sociedade internacional. Mesmo que um
Estado no a aceite, ter que cumpr-la. Ento, como explicar que a obrigatoriedade do
Costume se encontra no consentimento tcito? o costume que d ao DI a sua verdadeira
base universal e se fosse reduzido ao consentimento, esta base acabaria por desaparecer;
esta Teoria descaracteriza o Costume como uma prtica que se adapta espontaneamente s
transformaes sociais.

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Direito Internacional
TEORIA OBJETIVISTA representada por duas teorias: a da conscincia jurdica coletiva e a
sociolgica.
A Teoria da Conscincia Jurdica Coletiva, sustenta que o fundamento do Costume a
"conscincia social do grupo", o que na realidade uma noo vaga e imprecisa, parecendonos inaceitvel.
A Teoria Sociolgica a que melhor explica a obrigatoriedade do Costume. Aqui, o Costume
um produto da vida social, que visa a atender as necessidades sociais. Seu fundamento
exatamente as necessidades sociais. O Costume pode ser universal (geral) e particular
regional). O Costume geral o que oferece o carter de universalidade ao DI. H necessidade
que esta prtica seja aceita pelo Estado como Direito. Quando o Costume formado por um
Estado que tem liderana ele ser obrigatrio. Do contrrio, no aceito.

ATOS UNILATERAIS
So aqueles em que a manifestao de vontade de uma pessoa de direito vai produzir efeitos
na Ordem Internacional. Quem pode formular Atos Unilaterais so os Estados e as
Organizaes Internacionais. O Indivduo no poder formul-lo.
Alm da pessoa do direito, deve-se observar tambm se o rgo daquela pessoa competente
para formular Atos Unilaterais (neste caso, o Poder Executivo), que devero por sua vez ter um
objeto lcito e possvel, alm de no conter vcios de consentimento. No podero ferir a moral
internacional nem a norma imperativa do DI (Jus Cogens).
O Ato Unilateral tem sido considerado pelos modernos doutrinadores do DI como uma de suas
fontes, embora no se encontre entre as fontes a serem aplicadas pela Corte Internacional de
Justia, conforme a enumerao do art. 38 do seu Estatuto. considerado fonte de 3 grau,
uma vez que eles tiram o seu fundamento do Costume ou Tratado Internacional.
ROSSEAU assim os classifica:
1) Ato Tcito por excelncia, o silncio, que significa a aceitao. A omisso do Estado
significa a aceitao deste. Entretanto, salienta que no se trata de regra geral, mas que
depender das circunstncias.
Para que haja reconhecimento pelo silncio necessrio acrescentar os seguintes elementos:
que o Estado que guarda silncio conhea o fato;
o interesse jurdico do Estado no fato;
a expirao de um prazo razovel.
A aplicao dever ser feita aps a anlise de cada caso concreto. Aqui, surge ainda a figura
do "stoppel", que corresponde precluso e confunde-se com o silncio.
2) Ato Expresso como Ato Unilateral expresso, temos entre outros:
O Protesto pode ser escrito ou oral. ato eminentemente facultativo e excepcionalmente um
Estado poder ser obrigado a protestar.
O protesto tem por fim defender os direitos de quem protesta. O novo estado de coisas no
ser oponvel ao autor do protesto.
O protesto evita a criao de uma norma jurdica, mas ele mesmo no cria uma.
A Denncia surge quando um Estado denuncia um Tratado e se retira dele. Pode ser por:
ato unilateral tpico: quando no consta clusula de denncia no Tratado e o Estado mesmo
assim o faz.
ato unilateral atpico: quando h clusula de denncia no Tratado
-A Renncia ocorre quando um sujeito de direito internacional, voluntariamente abandona o seu
direito.
A manifestao de vontade dever ser inequvoca, uma vez que a renncia no se presume.
Permite-se a interpretao no sentido de que seja menos prejudicial ao seu autor.
No DI todos os direitos so passveis de renncia.-

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Direito Internacional
O Reconhecimento: o mais importante dos Atos Unilaterais. o contrrio do Protesto.) o
ato pelo qual um sujeito de direito internacional aceita uma determinada situao de fato ou de
direito e, eventualmente, declara consider-la legtima. Ato Unilateral de natureza jurdica
declaratria, isto , no cria nem constitui seu objeto. O principal efeito do reconhecimento
que o objeto ou situao reconhecida passa a ser oponvel a quem o reconheceu. O Estado
que reconheceu no pode mais contestar aquele fato.

DECISES DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS


A LEI INTERNACIONAL
So fontes do DI. So decises no s jurdicas, como tambm polticas.
Discute-se sua obrigatoriedade como fontes do
A resposta s perguntas dessa natureza, que:
se ela aprovada, mas no aplicada pelas grandes naes, ento no fonte;"
se ela no aprovada pela maioria das naes, mas aplicada pelas grandes potncias, ento
fonte.
H decises que se tornam imediatamente obrigatrias para os Estados membros, como o
caso do oramento.
Genericamente, as decises das Organizaes Internacionais, vo formar o Direito Branco, a
Soft Law, o Direito Verde.
So essas decises que do origem a uma nova fonte formal, que no se encontra enumerada
no art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia: a
LEI INTERNACIONAL
A Lei Internacional teria se formado com o fenmeno do associacionismo internacional, acima
de tudo, aps a II Guerra Mundial e se desenvolvido com as comunidades europias.
Esta nova fonte consiste em normas originadas em uma Organizao Internacional, que so
obrigatrias para os Estados membros, independentemente de qualquer ratificao por sua
parte.
A Lei Internacional manifesta-se, entre outros, nos seguintes atos da vida internacional:
nos Tratados Internacionais do Trabalho, que obrigatoriamente devero ser levados
aprovao do Poder Legislativo e uma vez aprovados, devero ser ratificados pelo Poder
Executivo. Este, no obrigado a enviar para o Legislativo imediatamente, porque pode no
ser do seu interesse a ratificao do Tratado. Entretanto, uma vez submetido ao Legislativo e
aprovado, a ratificao pelo Executivo ainda um ato discricionrio;
Tratados em matria sanitria da OMS entram em vigor se os Estados no declaram a sua no
aceitao em determinado lapso de tempo;
as decises das comunidades europias (majoritrias), caracterizam-se por serem diretamente
exeqveis, sem qualquer transformao, no territrio de cada um dos Estados membros,
mesmo contra sua vontade.
H divergncia na doutrina, quanto qualidade de fonte Lei Internacional.
Entretanto, no podemos negar-lhe o carter de fonte.Salientamos que apesar de sua
denominao de Lei Internacional no corresponder inteiramente realidade, se houver
comparao com a Lei do Direito Interno, elas se assemelham no principal ponto, pois so
normas obrigatrias para sujeitos de direito, independentemente de sua vontade. Podem ser
ainda de mbito restrito, mas nem por isto deixam de constituir norma de conduta, isto ,
Direito na sua essncia e cujas violaes so normalmente passveis de sano.
As Leis Internacionais, principalmente as da Assemblia Geral da ONU, esto sendo utilizadas
pelos Estados sub-desenvolvidos. Cabe dizer que elas reconhecem Princpios Gerais do
Direito, tendo em vista que a sua aprovao feita por uma grande maioria dos Estados que
compem a AG da ONU, que pode ser considerado o rgo mais representativo da Sociedade
Internacional.-

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Direito Internacional

ANALOGIA E EQUIDADE
No so propriamente fontes, os elementos subsidirios que a Corte pode utilizar
No constituem uma maneira pela qual se manifesta a norma jurdica internacional. So
apenas meios auxiliares na constatao do Direito ou na sua interpretao.
Em no sendo fontes do DI, tambm no sero obrigatrios para os sujeitos do DI.
So eles: a Analogia e a Equidade.
A Analogia no uma fonte formal do DI, mas um meio de integrao deste direito. utilizada
para preencher lacunas do
Ela pode ser definida como a aplicao de uma norma j existente a uma situao nova,
quando esta semelhante que aplicvel a norma j existente. Repousa na idia de justia
de que casos iguais devem ser tratados igualmente.
A Analogia se apresenta sob duas formas:
analogia "legis": quando o assunto j se encontra regulamentado, mas contm uma falha;
analogia "juris": quando o caso inteiramente novo e no existe uma norma aplicvel.
ROUSSEAU assinala trs funes:
confirmar as concluses atingidas por outros mtodos de interpretao;
como meio de esclarecer os textos obscuros;
como meio de suprir lacunas dos textos constitucionais.
A Analogia ainda tem aplicao restrita no DI e no apresenta um papel decisivo.
A Equidade (ex aequo et bono): segundo ROSSEAU, "a aplicao dos princpios da Justia a
um determinado caso". Portanto, no constitui uma fonte formal do DI.
O Juiz internacional somente poder decidir com base na Equidade quando as partes litigantes
assim o desejarem. Caso contrrio, a sentena ser nula.
Nos dias de hoje, a equidade tem diminudo de importncia na jurisprudncia internacional, por
duas razes:
a) das partes exige-se que tenham grande confiana no Juiz;
o desenvolvimento do DI Positivo.
A doutrina considera equidade trs funes:
corrigir o Direito Positivo;
2) suprir as lacunas do Direito Positivo;
afastar o Direito Positivo.
A Corte Internacional da Justia nunca deu uma deciso baseada exclusivamente na Equidade.
A Equidade apresenta o perigo de ser uma noo imprecisa, bem como conduzir
arbitrariedade.

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Direito Internacional

CODIFICAO DO DIREITO INTERNACIONAL


Codificar, no DI, quer dizer transformar normas consuetudinrias em normas convencionais,
sem significar, entretanto, que o costume desaparea, pois o tratado nem sempre aceito por
todos os Estados.
Transformar o Costume em Tratado, desenvolver progressivamente o DI. No se trata
apenas de pegar o Costume e escrev-lo simplesmente.
Desde 1960, os Novos Estados vm tentando modificar o DI.
A Codificao do DI apresenta inmeras diferenas com a codificao do Direito Interno.
No Direito Interno ela realizada por meio de um processo legislativo, enquanto no DI ela o
por meio de uma conveno.
No mbito interno, realizada por "via autoritria", isto , um pequeno grupo de pessoas
(Congresso, Poder Executivo) a faz e ela se impe a todos os habitantes do Estado,
independente da vontade destes ltimos e no DI a conveno, isto , onde se faz a codificao,
s obrigatria para os Estados que a assinarem e ratificarem, ou aderirem a ela. No DI ela s
se impe aos sujeitos de direito (Estados) que com ela concordarem.
A prpria finalidade da codificao diversa: no Direito Interno (Alemanha, Itlia, Turquia) ela
foi o "complemento da unidade poltica"; enquanto no DI ela toma aspecto meramente tcnico,
ou seja, terminar com as incertezas do costume.
Quanto s condies em que so realizadas elas tambm diferem: no Direito Interno ela
precedida de um grande trabalho preparatrio (jurisprudncia abundante); no DI isto no
ocorre, uma vez que a jurisprudncia internacional pequena.
Na codificao do Direito Interno procura-se reunir todas as normas sobre o assunto; no DI a
codificao visa apenas aos princpios gerais da matria.
A codificao no DI e no Direito Interno s apresenta em comum a idia central de toda e
qualquer codificao: agrupar sistematicamente as normas jurdicas.
A Codificao pode se fazer de trs maneiras:
Codificao Declaratria: capta qual o Costume Internacional e o torna Tratado que
obrigatrio entre as partes.
Codificao Constitutiva: cria o Costume atravs do Tratado. quando o prprio processo
social cria uma norma costumeira.
Codificao Cristalizadora: existe uma prtica embrionria. Existe uma regra costumeira
(informao) e a Conveno a cristaliza.
Uma codificao pode considerar um Costume. A jurisprudncia se forma pelas decises
reiteradas sobre um mesmo assunto.

50

Direito Internacional

PESSOAS DE DIREITO INTERNACIONAL


PESSOAS INTERNACIONAIS
Sujeito de direito todo ente que possui direitos e deveres perante determinada ordem jurdica.
Assim, pessoas internacionais so os destinatrios das normas jurdicas internacionais.
No importa, para o conceito de pessoa internacional se, ao lhe ser atribuda personalidade,
tambm lhe outorgada a capacidade de agir no plano internacional.
A pessoa fsica ou jurdica a quem a ordem internacional atribui direitos e deveres
transformada em pessoa internacional, isto , sujeito de Direito Internacional.
A noo de sujeito de DI tem uma dimenso sociolgica, histrica e lgico-jurdica.
Histrica: muito importante, pois a composio da sociedade internacional no imutvel. Ao
contrrio, vem sofrendo diversas variaes atravs da evoluo histrica.
Lgico-Jurdica: caracteriza-se por no poder existir uma ordem jurdica sem destinatrios.
Sociolgica: significa que os principais entes tero necessariamente personalidade diante do
DI.
CHARLES ROUSSEAU faz a melhor e mais didtica classificao para as pessoas de DIP:
COLETIVIDADES ESTATAIS:
o Estado como pessoa de DI.
As bases sociolgicas do DI so:
pluralidade de Estados,
- comrcio internacional, princpios jurdicos coincidentes, ou seja, comuns aos Estados ( pacta
sunt servanda)
O Estado a principal pessoa de DI. o criador das demais pessoas. Elabora as normas de DI
e ele que vai cumpri-las (DUPLA FUNO DO
DESDOBRAMENTO DO ESTADO NA ORDEM INTERNACIONAL)
O Estado dever ter: populao, territrio delimitado, governo efetivo e independente e
soberania.
O Estado formador do DI.
COLETIVIDADES INTERESTADUAIS:
So as organizaes internacionais, fenmeno recente na ordem internacional (societarismo ou
associetarismo). Exemplo: Liga das Naes.
Aps a 2 Guerra Mundial que ocorreu a exploso das Organizaes Internacionais.
Passaram da COEXISTNCIA COOPERAO. So associaes voluntrias, criadas por
Tratados, etc.
COLETIVIDADES NO ESTATAIS:
Junta-se tudo. No Estado, no Organizao Internacional, no Indivduo. Tm
personalidade.
Exemplos: Santa S, Cruz Vermelha Internacional, OLP, etc.
(O Vaticano o territrio da Santa S, que quem possui personalidade internacional).
INDIVDUO:
Em outras palavras, cada um de ns com personalidade internacional.
Existem trs geraes de direitos humanos:
1 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: DIREITOS POLTICOS E CIVIS (DIREITOS
NEGATIVOS)
LIBERDADE PROPRIEDADE
Somente a partir da 2 Guerra Mundial que o indivduo vai ter personalidade internacional. A
Independncia Americana e a Revoluo Francesa so os primeiros textos. A Declarao de
Virgnia e a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado so outros exemplos.

51

Direito Internacional
Esses so os chamados direitos negativos, porque o indivduo tem esses direitos
independentemente do Estado, que neles no poder interferir.
So exemplos desses direitos: liberdade de conscincia, o direito reunio sem armas, o
direito prpria liberdade, o direito de propriedade, o direito de associao, etc.
HOBBES tinha a viso do estado de natureza.
Atravs do contrato entramos em estado de sociedade.
Nos direitos negativos, a liberdade vinculada ao direito de propriedade no pode ser limitada,
mas quando vinculada ao direito poltico sofre limitaes.2 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS
(DIREITOS POSITIVOS)
Aqui existe interferncia do Estado. So os direitos ao trabalho, educao, sade,
remunerao condigna, etc.
A questo dos direitos humanos assume grande importncia com a Carta da ONU, em 1945.
instaurada a Comisso de Direitos Humanos em 1948 e editada a Declarao Universal dos
Direitos Humanos. Entretanto, ela no tem carter obrigatrio e a ONU trabalha na elaborao
de um Tratado (documento que vincula o Estado).
Em 1966 a Assemblia Geral da ONU aprova dos pactos de direitos humanos:
- Tratado dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, e
Tratado de Direitos Civis e Polticos.
Vrios Estados assinam um Protocolo Facultativo ao Pacto dos Direitos Civis e Polticos. Eles
entrariam em vigor na Ordem Internacional em 1976 e, para o Brasil, em julho de 1992.
Direitos civis e polticos devem ser imediatamente aplicados, pois no implicam gastos, ao
passo que os direitos econmicos, sociais e culturais so paulatinamente aplicados, porque
geram gastos).
O primeiro sinal de fraqueza est no art. 1 do Pacto de Direitos Civis e Polticos: o Tratado
pode ser suspenso, quando ocorre no Estado o estado de crise (estado de stio).
No existe a renncia ao Pacto. Entrando, no se pode mais sair dele, embora seja permitido
suspender as determinaes nele contidas.
O Brasil no parte do Pacto, mas to somente dos Tratados.
3 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: ____DIREITOS DIFUSOS
Hoje j se fala numa terceira gerao de direitos, que tem como exemplos: direito ao
desenvolvimento, direito de solidariedade, direito paz, direito ao meio ambiente, direito ao
crescimento, etc.
4 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: DIREITOS DOS GENES
uma nova gerao de direitos humanos que desponta na Ordem Internacional, em
decorrncia dos efeitos da revoluo biotecnolgica na vida humana.

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Direito Internacional

O ESTADO COMO PESSOA DO DIREITO INTERNACIONAL


O Estado surge na Idade Mdia, mas o poder central desaparece aps a Queda de Roma. Nos
sculos XVI e XVII, o "Estado" existente na Idade Mdia vai se transformar no Estado Moderno.
O DI comea se formar na Idade Moderna com a formao dos Estados e do capitalismo.
Os Estados so os principais sujeitos do DIP por terem sido os fundadores da Sociedade
Internacional.
Apesar de no serem mais os nicos sujeitos de direito da ordem internacional, continuam
sendo os principais e mais atuantes."
o Estado quem cria as regras do DI. No existe um Poder Legislativo para criar a norma e
nem Poder Executivo que v aplic-la. H dupla funo de desdobramento do Estado na
ordem internacional, pois ele vai criar as normas que ele mesmo cumprir.
No so todos os entes de DI que so considerados Estados, pois para tal faz-se necessrio
preencher certos requisitos fixados pelas normas internacionais, que lhes vo atribuir
personalidade internacional. So eles:
Populao: dividida entre nacionais e estrangeiros, sendo irrelevantes para o DIP, o nmero, a
cultura e a formao;
Territrio: importante que seja delimitado para saber at onde o Estado exerce a sua
jurisdio. O tamanho e a qualidade do territrio so irrelevantes para o DIP, apesar de
apresentarem grande importncia no campo da poltica internacional fatores como: localizao
estratgica, recursos, etc., que vo aumentar ou diminuir a sua dependncia externa.
O territrio estatal no se limita ao domnio terrestre, mas se estende ao espao areo e
determinados espaos martimos (guas interiores e mar territorial);
Governo: a organizao poltica do Estado. Deve ser efetivo (exercer administrao e
controle sobre todo territrio e sobre toda a populao) e independente (no estar subordinado
a outro Estado).
Soberania: hoje entendida apenas na concepo relativa, pois os Estados esto subordinados
ordem jurdica internacional. Estado soberano aquele que se encontra subordinado direta
ou indiretamente ordem jurdica internacional, sem que exista entre ele e o DI qualquer outra
coletividade de permeio.
A soberania tem dois aspectos:
Independncia (aspecto externo): determina que o Estado possui o direito de conveno que
lhe d competncia para celebrar Tratados e o direito de legao, o que lhe permite enviar e
receber agentes diplomticos;
Autonomia (aspecto interno): significa que o Estado tem jurisdio e competncia, podendo
com isso estabelecer formas de Estado, Governo, etc.Na Ordem Internacional, alm da
soberania relativa h tambm a questo da INTERDEPENDNCIA, o que muito importante
atualmente, a partir do momento que nenhum Estado pode viver isoladamente.H uma
cooperao internacional nas relaes de compra e venda entre os Estados.Essa
interdependncia diferente da dependncia de auxlio tcnico, econmico e financeiro
(interdependncia assimtrica), que ao satisfazer interesses comuns existentes entre os grupos
sociais dominante e dependente, acaba por aniquilar a soberania.A assistncia externa dada
por outros Estados no uma doao

RECONHECIMENTO DE ESTADO E GOVERNO


Reconhecimento o ato por meio do qual um sujeito de direito internacional aceita uma
determinada situao de fato ou de direito e, eventualmente, declara consider-la legtima.
ato unilateral de natureza jurdica declaratria, isto , no cria nem constitui seu objeto.

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Direito Internacional
O principal efeito do reconhecimento que o objeto ou situao reconhecida passa a ser
oponvel a quem a reconheceu. O Estado que reconheceu no pode mais contestar aquele
fato.
O reconhecimento de Estado ou de Governo dado aps um "pedido" do "interessado",
atravs de uma notificao dirigida aos demais Estados.`
O reconhecimento apresenta as seguintes caractersticas:
um ato:
discricionrio: a questo de sua oportunidade de apreciao discricionria do Estado autor do
reconhecimento. No existe no DI a fixao de um momento para que seja feito o
reconhecimento. Entretanto, a prtica internacional e a doutrina tm salientado que ele no
deve ser um ato prematuro;
b) incondicional: significa dizer que o Estado no poder criar condies para o
reconhecimento, vez que estas j esto previstas pelo Direito Internacional;
irrevogvel: no significa isto que o reconhecimento seja perptuo. Quer dizer apenas que
quem o efetuou no pode retir-lo discricionariamente. Entretanto, como ele dado ao Estado
que preencher determinados requisitos, caso esses deixem de existir, o reconhecimento
desaparece.
retroativo: quando do reconhecimento, este abranger todos os atos emanados desde o
surgimento deste Estado ou Governo, na Ordem Internacional. Caso contrrio, haveria uma
soluo de continuidade na personalidade do Estado ou Governo.
Quando se reconhecer o Estado, estar tambm se reconhecendo o Governo.
Quando se reconhecer o Governo estar se reconhecendo apenas o Governo.
RECONHECIMENTO DE ESTADO
o reconhecimento do 1 Governo frente daquele Estado.
Para uma coletividade ser reconhecida como Estado ela tem que possuir populao, territrio
delimitado, governo efetivo e independente e, por fim, soberania.'
Preenchendo estes requisitos ela passa a ser uma pessoa internacional plena e passvel de ser
reconhecida.
Esse reconhecimento pode ser feito de modo expresso ou tcito.
O reconhecimento expresso pode ser individual, quando emanado de um Estado atravs de
seus rgos (chefe de Estado ou Ministro das Relaes Exteriores), ou coletivo, quando
atravs da assinatura de um Tratado.
O reconhecimento tcito, tambm pode ser individual, quando se envia ou recebe agentes
diplomticos; ou coletivo, quando um Tratado assinado sem que o assunto que ele trate seja
o reconhecimento.
NATUREZA JURDICA DO RECONHECIMENTO DOS ESTADOS:
Sobre esta matria existem 3 teorias:
1 TEORIA CONSTITUTIVA: sustenta que a personalidade do novo Estado constituda pelo
ato de reconhecimento.
O reconhecimento que constitui, cria, estabelece a personalidade do novo Estado. Tal
afirmao est em contradio com tudo que at agora se disse sobre o Estado, da as crticas
que se seguem:
O Estado teria a sua personalidade constituda quantas fossem as vezes em que fosse
reconhecido;(
o reconhecimento um ato retroativo, o que no seria possvel se a personalidade do Estado
s surgisse a partir do reconhecimento;
por esse modo no seria um Ato Unilateral e sim bilateral e se fssemos admitir como ato
bilateral seria um negcio jurdico entre uma no pessoa de direito internacional e uma pessoa
de direito internacional.
Para a Teoria Constitutiva o reconhecimento um Ato Unilateral.

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Direito Internacional
2 TEORIA DECLARATRIA: mais aceita na ordem internacional. O reconhecimento do
Estado um simples ato de constatao do Estado, que preexiste a ele. O Estado tem
personalidade jurdica independentemente do reconhecimento, uma vez que ela existe desde
que preencha os requisitos: populao, territrio delimitado, governo efetivo e independente e
soberania.
3 TEORIA MISTA: admite que o reconhecimento constata um fato (Teoria Declaratria) e
produz efeitos jurdicos e a partir desse reconhecimento que surgem os direitos e deveres
(Teoria Constitutiva).
Salienta-se que o reconhecimento do Estado implica no reconhecimento do primeiro governo
que estiver frente do mesmo. Acrescenta-se tambm, que a ONU no reconhece situaes
contrrias descolonizao.
Ingressar na ONU no significa reconhecimento pelos outros Estados membros da ONU.,

RECONHECIMENTO DE GOVERNO
O reconhecimento de Governo deve ocorrer sempre que um novo governo se instalar em um
Estado, com a violao do seu sistema constitucional, isto , quando alcana o poder por
meios no previstos no sistema jurdico estatal.
Chegando ao poder por golpe ou revoluo, ter esse novo Governo de ser reconhecido.
Em 1964, no Brasil, a revoluo em que os militares subiram ao poder. Em 1969, a Junta Militar
violou a Constituio.
Neste caso, no h necessidade de qualquer reconhecimento, pois no se trata de novo grupo.
S h necessidade de reconhecimento, quando um novo grupo chega ao Governo, violando a
Constituio.
So requisitos para o reconhecimento de Governo:
governo efetivo e independente;
deve cumprir as obrigaes internacionais vigentes, pois se no as mantiver, no sero
reconhecidas;
o governo de ser conforme o DI, isto , no deve violar os direitos humanos e no deve ter
chegado ao poder pela interveno em outro Estado.
So efeitos do Reconhecimento de Governo:
estabelecimento de relaes diplomticas;
imunidade de jurisdio - o Governo no reconhecido tambm goza de imunidade
capacidade para demandar em tribunal estrangeiro;
admisso de validade das leis e dos atos de governo.

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Direito Internacional

DIREITOS E DEVERES FUNDAMENTAIS DOS ESTADOS


A teoria dos direitos fundamentais dos Estados surgiu no sculo XVIII, com os jusnaturalistas
racionalistas: Wolff e Vattel. uma decorrncia da afirmao de independncia dos Estados
em relao ao Papado e ao Imprio.
Seus partidrios defendem que os Estados, semelhana dos indivduos, possuem direitos
naturais, direitos inatos, pelo simples fato de existirem. Essa "viso antropomrfica" no pode
ser aceita. O Estado no pode ser comparado ao indivduo no tocante aos seus direitos
fundamentais. Nunca houve Estado de natureza na vida internacional, e mesmo que tivesse
existido, nele predominaria a fora e no o direito. Todo direito subjetivo pressupe a existncia
de uma norma que o consagre.
Diversas outras teorias dirigiram as suas crticas formulao clssica dos direitos
fundamentais.
A defesa destes direitos da maior importncia para os Estados mais fracos, que precisam
afirmar a sua existncia pelo direito e no pela fora. Assim, uma necessria reformulao
passou a entender os direitos fundamentais dos Estados como resultantes da personalidade
internacional dos Estados.
Um Estado sem qualquer destes direitos fundamentais deixaria de ser uma pessoa
internacional com capacidade plena. Entretanto, o "alcance" destes direitos tem variado com a
poca histrica.
Segundo o DI, o Estado seria livre para agir na ordem interna e na ordem internacional.
O direito independncia ou soberania se manifesta no aspecto interno e no aspecto externo
do Estado.
No aspecto interno ele se manifesta nos diferentes poderes do Estado: Legislativo, Executivo e
Judicirio. a consagrao do direito de autodeterminao, isto , o direito do Estado de ter o
governo e as leis que bem entender sem sofrer interferncia estrangeira..
No aspecto externo, o direito independncia e soberania se manifesta no direito de celebrar
Tratados, estabelecer a sua linha de poltica externa, direito ao respeito mtuo. Enfim, o Estado
tem absoluta liberdade na conduta dos seus negcios.
Conclui-se assim, que o direito de liberdade entendido de acordo com a tica internacional (o
Estado relativamente soberano). A violao destes limites acarreta a responsabilidade
internacional do Estado.
DIREITO AO EXERCCIO DE JURISDIO:
O Estado tem o direito de exercer a sua jurisdio sobre todas as pessoas e coisas no seu
territrio nacional, entretanto, existem restries jurisdio estatal, que so impostas pelo DI.
A Jurisdio domstica (exclusiva) ou domnio reservado, est definida na alnea VII do art. 2
da Carta da ONU. a ONU quem vai decidir quais os assuntos so de jurisdio domstica.
H 3 critrios para identificar:
material, objetivo: h assuntos que pertencem ao domnio da jurisdio domstica;
poltico: assuntos que pertencem jurisdio do Estado, mas e alguns momentos eles
escapam e passam para a jurisdio internacional.
jurdico: o que oferece uma segurana maior. Escapar da jurisdio domstica do Estado
todo assunto que for regulamentado por normas internacionais. No h qualquer impedimento
para que o DI venha a regular qualquer assunto.
Exemplos:
Direitos Humanos - jurisdio internacional
- Relao entre o Estado e seus nacionais - jurisdio domstica
As embaixadas estrangeiras situadas no pas no so territrio estrangeiro, so territrio
nacional, apenas gozam de imunidade de jurisdio.

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Direito Internacional
A IMUNIDADE DE JURISDIO:
A imunidade da embaixada ampla, atinge os prprios familiares. J a imunidade do
consulado restrita, diz respeito s atividades consulares.
A imunidade decorre da soberania dos Estados, mas aqui tambm existem excees e
limitaes: imunidade dos chefes de Estado, os cnsules que gozam imunidade de jurisdio,
etc.
As embaixadas estrangeiras situadas no pas no so territrio estrangeiro, so territrio
nacional, apenas gozam de imunidade de jurisdio.
DIREITO IGUALDADE JURDICA DO ESTADO:
questo fundamental do DI. A igualdade uma defesa da soberania dos Estados. Alguns
autores consideram a noo de igualdade uma redundncia, porque ela nada acrescenta de
soberania.
A igualdade jurdica na ordem internacional, entretanto, no absoluta. Rigorosamente, no h
um Estado igual ao outro (territrio, populao, etc.). Na Carta da ONU, no Conselho de
Segurana, foi dado aos 5 grandes (EUA, URSS, Gr Bretanha, Frana e China) o direito de
veto, o que viola o princpio da igualdade jurdica entendido estritamente, porque o voto destes
Estados enumerados passada a ter maior peso do que os dos demais membros.
Salienta-se ento, que a igualdade jurdica uma fico no sentido de que de fato os Estados
so desiguais.
Em questes iguais (situaes idnticas), os Estados desfrutam de igualdade jurdica na
Ordem Internacional.
A moderna interpretao do princpio de igualdade jurdica considera que no DIP, onde ainda
domina a poltica, deve-se levar em considerao as desigualdades de fato dos Estados.
Pode-se concluir que o princpio da igualdade jurdica domina a vida internacional. Entretanto,
ele sofre excees quando forem livremente estatudas pelos Estados
Em um regime liberal, a igualdade jurdica conduz a uma desvantagem para os pases
subdesenvolvidos (ex.: clusula de nao mais favorecida). Atualmente estes pases tm
reivindicado maiores vantagens, tendo em vista que as "desigualdades compensatrias" no
violam a igualdade jurdica. Assim, reivindicam eles maiores vantagens com a finalidade de
alcanarem o desenvolvimento
LEGTIMA DEFESA
A legtima defesa est consagrada na Carta da ONU (art. 51) e na Carta da OEA (art. 21).
A doutrina tem visto o direito a legtima defesa como uma manifestao de um direito de
conservao do Estado.
Devido paralisao dos rgos de segurana coletiva, a legtima defesa tem-se desenvolvido.
Embora sejam conceitos diversos, a legtima defesa apresenta pontos em comum com a
represlia, no sentido de que ambas so atos que violam o direito, so praticados em resposta
a um ato ilcito e no acarretam a responsabilidade do Estado.
O Estado possui o direito de legtima defesa que, para se configurar, necessrio que haja um
ataque armado injusto e atual, bem como que a defesa no ultrapasse a agresso.
A legtima defesa tem sido encarada tambm no seu aspecto coletivo. A legtima defesa
coletiva ocorre quando, por meio de uma fico, se considera a agresso a um Estado como
sendo uma agresso a todos os demais Estados. Ela se encontra na Carta da ONU (art. 51) e
no sistema pan-americano (art. 3 do Tratado Interamericano de Assistncia Recproca, 1947) e
art. 28 da Carta da OEA.
Ela uma exceo ao uso da fora armada, vez que Estados que no sofreram ataque armado
faro uso dela. Para que haja a legtima defesa coletiva necessrio que o Estado vtima do
ataque d o seu consentimento. Na verdade, a legtima defesa coletiva acaba por ser uma
forma de interveno.
questo processual: por 9 votos- questo importante: vale o direito de veto, por 9 voto, onde
devem estar includos os votos dos 5 membros permanentes do Conselho de Segurana.

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Direito Internacional

RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS


A responsabilidade internacional do Estado "o instituto jurdico atravs do qual o Estado a
que imputado um ato ilcito segundo o direito internacional deve reparao ao Estado contra
o qual este ato foi cometido" (Rosseau, Basderant).
A responsabilidade internacional sempre uma responsabilidade com a finalidade de reparar o
prejuzo. uma responsabilidade civil.
A responsabilidade penal na ordem internacional sempre recaiu em pessoas e no contra o
Estado, como por exemplo: o Tribunal de Nuremberg.
Hoje, a sano seria a expulso do Estado da Ordem Internacional.
Delito internacional aquele ilcito de tal gravidade que atinge a ordem internacional como um
todo
Na responsabilidade penal ser sempre de Estado para Estado.
A Teoria subjetiva, ou seja, a TEORIA DA CULPA. O Estado, para ser responsabilizado tem
que ter culpa, identificada na ao ou omisso do Estado.
A Teoria objetiva que vem sendo aplicada hodiernamente a TEORIA DO RISCO. Se o Estado
assume o risco, ser responsabilizado. Aplica-se no direito nuclear, no direito do espao interior
(art. 7), etc.
A ilicitude de um ato tem de ser conforme o DI. A responsabilidade internacional tem por base a
violao de uma norma internacional.
O autor do ilcito nem sempre diretamente responsvel por ele perante a Ordem
Internacional. Assim, o Estado o responsvel por ato praticado por seus funcionrios.
INSTITUTO DA PROTEO DIPLOMTICA
A responsabilidade internacional feita de Estado a Estado.
Assim, quando o lesado o indivduo ou uma sociedade, necessria a proteo pelo Estado
ao seu nacional, endossando a sua reclamao, ou seja, tornando-a sua.
Esta proteo poder ser a pessoas fsicas ou jurdicas. O Estado assim, protege os bens de
um nacional, ou o nacional em outro Estado.
A proteo diplomtica de formao costumeira e da jurisprudncia internacional.
Alguns autores consideram a proteo diplomtica benfica para os pases subdesenvolvidos,
porque estimula os investimentos privados ao dar maior confiana ao investidor estrangeiro.
Por outro lado, autores do Terceiro Mundo a consideram um pretexto para a ingerncia de
Estados estrangeiros.
A proteo diplomtica s se realiza mediante o preenchimento de certas condies:
nacionalidade do autor da reclamao, esgotamento de recursos internos e procedimento do
autor da reclamao.
Quanto Nacionalidade do Reclamante: o Estado s pode proteger diplomaticamente o seu
nacional, ou o membro de uma coletividade que ele representa na ordem internacional. Diz-se
que a reclamao deve ser nacional desde o seu incio, embora a jurisprudncia internacional a
este respeito no seja uniforme.
O ponto comum, entretanto, que, uma vez apresentada a reclamao, ele no pode mudar
de nacionalidade. Somente em casos excepcionais que a jurisprudncia internacional
amenizou esta regra (ex.: em caso de transferncia forada de territrio).
O aptrida no ter direito proteo diplomtica.
O poliptrida ter esse direito assegurado, aplicando-se a ele o princpio da efetividade, ou
seja, a proteo levar em conta a nacionalidade efetiva do reclamante
Neste caso, deve-se fazer uma observao que j est consagrada no sculo XX: a proteo
diplomtica no se exercer contra o Estado de que o indivduo nacional. No ser permitido
usar uma nacionalidade de um Estado contra o outro.
Quanto pessoa jurdica, o critrio de sua nacionalidade tem variado:

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Direito Internacional
o da sede onde exercita a atividade ( o mais antigo);
o do controle acionrio ( o mais moderno).
Quanto ao Esgotamento dos Recursos Internos: a proteo diplomtica s poder ocorrer aps
o indivduo esgotar todos os recursos internos possveis, como por ex.: levar o recurso ao
Judicirio at a ltima instncia.?
Seu fundamento duplo:
evitar reclamaes prematuras;
a presuno de que os recursos internos do Estado so capazes de dar satisfaes aos
estrangeiros.
Quanto ao Procedimento do Reclamante: este no poder ter cometido nenhum ilcito interno
ou externo.
Esgotadas essas trs condies, a proteo diplomtica faz com que a reclamao individual
passe a ser do Estado, isto , nacional. a TEORIA DO ENDOSSO.
Entretanto, este um ato discricionrio do Estado. No h norma que obrigue o Estado a
proteger o seu nacional.
No existe prazo de prescrio. Entretanto, deve-se observar o tempo, caso a caso.

ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS


ONU (Origens-Composio-Sede-Estrutura),
A ONU a principal Organizao Internacional.
Na opinio de Schurman, a ONU pela primeira vez na Histria "a concreta institucionalizao
de uma idia de governo mundial".
A ONU possui duas categorias de membros: os originrios e os admitidos. Esta distino no
traz qualquer diferena em relao aos direitos e deveres dos membros.
Os membros originrios so todos aqueles que estiveram presentes na Conferncia de So
Francisco ou que haviam assinado a Declarao das Naes Unidas em 1942.
Os membros admitidos ou eleitos, so aqueles que preenchem determinadas condies e
apresentam a sua candidatura ONU. So os membros que nela ingressaram aps a sua
constituio e atualmente, so em maior nmero do que os originrios.
A sede da ONU na cidade de Nova Iorque, entre as ruas 42 e 48, ao longo do East River.
A Carta no declara qual a sua sede, como fizera o Pacto da Liga das Naes. A Assemblia
Geral, em dezembro de 1946 decidiu instalar no local descrito a sua sede permanente.
A ONU possui seis rgos, a saber: Conselho de Segurana, Assemblia Geral, Conselho
Econmico e Social, Conselho de Tutela, Secretariado e a Corte Internacional de Justia.
Existem ainda os organismos subsidirios, que so aqueles criados por seus rgos, como a
Comisso de DI, a Comisso de Quotas, criadas pela Assemblia Geral e outros.
Ao lado destes rgos, a ONU coordena a ao de uma srie de organismos especializados,
tais como a OIT, a UNESCO, a OMS, a FAO, etc.
ESTRUTURA DA ONU
CONSELHO DE SEGURANA
o rgo mais importante da ONU. O art. 24 da Carta da ONU estabelece que incumbe a ele,
em nome dos membros das Naes Unidas, "a principal responsabilidade na manuteno da
paz e da segurana internacionais". Nos termos do art. 23 ele formado por quinze membros,
sendo cinco permanentes e dez no permanentes, que sero eleitos pela Assemblia Geral
pelo prazo de dois anos. Os no permanentes no podem ser reeleitos. O Conselho de
Segurana um rgo permanente.
Seu sistema de votao o seguinte:

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Direito Internacional
nas questes processuais (ordem do dia, etc.), as decises so tomadas por voto afirmativo de
nove membros; b) as decises nos "outros assuntos", sero tomadas por um voto afirmativo
dos nove membros, inclusive os votos afirmativos de todos os membros permanentes. Aqui
surge o veto (nas questes importantes).
Na Conferncia de Ialta foi resolvido definitivamente que os grandes teriam o direito de vetar
qualquer deciso sobre assunto que no fosse matria processual.
A grande questo a respeito do veto que a Carta da ONU no estabelece quais so as
questes processuais ou no. Assim, o assunto submetido preliminarmente a uma votao
para ser decidido se processual ou questo de fundo. Esta deciso considerada matria
importante, surgindo assim a figura do duplo veto.
Em relao manuteno da paz o Conselho de Segurana goza de autonomia. Age em razo
das Organizaes Unidas.
So funes do Conselho de Segurana
regulamentar os litgios entre os Estados membros da ONU - regulamentao de armamentos agir nos casos de ameaa paz e de agresso - decidir sobre as medidas a serem tomadas
para o cumprimento das sentenas da CIJ.
So suas atribuies exclusivas:
- ao nos casos de ameaa paz - aprova e controla a tutela estratgica - execuo foradas
das decises da CIJ.
So atribuies exercidas conjuntamente com a Assemblia Geral:
- excluso, suspenso e admisso dos membros - eleio dos juizes da CIJ - designao do
Secretrio Geral - emendas Carta.
So atribuies comuns ao Conselho de Segurana e Assemblia Geral:
- regulamentao de armamentos - soluo de litgios - pedir pareceres CIJ.
ASSEMBLIA GERAL
A Assemblia Geral um dos rgos que compem a ONU. onde esto representados todos
os Estados membros que tm direito a um voto, apesar de poderem designar para representlos, at cinco delegados.
As questes processuais so decididas por maioria simples, enquanto as questes importantes
o so por 2/3 dos membros.
As questes importantes esto elencadas no art. 18, inc. 2, como por exemplo: admisso de
novos membros, recomendaes relativas manuteno da paz e da segurana
internacionais, etc.
O inciso 3 estabelece ainda que a dvida entre questes processuais e de fundo resolvida
por votao da maioria presente e votante. Ao contrrio do que ocorre no Conselho de
Segurana, a soluo da dvida considerada matria no importante.
A Assemblia Geral no um rgo permanente, reunindo-se anualmente. As sesses tm
incio na 3 feira do ms de setembro, mas algumas vezes o seu incio adiado em carter
excepcional...
Ela funciona por meio de sete comisses, onde esto representados todos os seus membros.
As funes da Assemblia Geral so:
discutir e fazer recomendaes sobre quaisquer questes ou assuntos que estiverem dentro
das finalidades da Carta da ONU ou que se relacionarem com as atribuies e funes de
qualquer dos rgos nela previstos (art. 10);
discutir e fazer recomendaes sobre desarmamento e regulamentao de armamentos;
considerar os princpios gerais de cooperao na manuteno da paz e da segurana
nacionais e fazer recomendaes relativas a tais princpios (art. 11);
fazer estudos e recomendaes sobre cooperao internacional, nos diferentes domnios
econmicos, cultural e social, codificao e desenvolvimento do DI;
recomendaes para a soluo pacfica de qualquer situao internacional.
So suas atribuies exclusivas:

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Direito Internacional
eleger os membros no permanentes do Conselho de Segurana e os Membros dos
Conselhos de Tutela e Econmico e Social.;
votar o oramento da ONU;
aprovar os acordos de tutela;
autorizar os organismos especializados a solicitarem pareceres CIJ;
coordenar as atividades desses organismos. O CES e o Conselho de Tutela exercem suas
competncias sob a autoridade da Assemblia Geral.
CONSELHO ECONMICO E SOCIAL
um dos rgos da ONU, formado por 54 membros eleitos pela Assemblia Geral, por um
perodo de 3 anos.
So suas principais funes
o rgo da ONU sob a autoridade da Assemblia Geral, responsvel pelos assuntos
econmicos e sociais;
prepara relatrios e estudos e faz recomendaes nestes assuntos
c) convoca conferncias e prepara projetos de conveno sobre matrias econmicas e
sociais;
promove o respeito e a observncia dos direitos do homem e das liberdades fundamentais;
negocia os acordos entre a ONU e as organizaes especializadas, bem como coordena as
atividades destas organizaes.
As suas decises so tomadas por maioria simples. Rene-se 2 vezes por ano (uma em
Genebra e outra em Nova Iorque), podendo ter sesso extraordinria.
Possui uma srie de comisses que o auxiliam nas suas funes.
SECRETARIADO
um rgo permanente da ONU, encarregado da sua parte administrativa. Seu chefe o
Secretrio-Geral, que tem um mandato de 5 anos, conforme afixado pela Assemblia Geral,
pois a Carta da ONU omissa a esse respeito.
O Secretrio-Geral indicado pela Assemblia Geral mediante recomendao do Conselho de
Segurana.
Suas funes so:
o chefe administrativo da ONU;
exerce as funes que lhe forem confiadas pela Assemblia Geral, Conselho de Segurana, de
Tutela e Econmico e Social;`
fazer relatrios AG sobre os trabalhos da ONU;
tem o direito de "chamar a ateno do Conselho de Segurana para qualquer assunto que em
sua opinio possa ameaar a manuteno da paz e da segurana internacionais (art. 99);
indicar os seus auxiliares.
Desta maneira, o Secretariado tem funes tcnico-administrativas e um direito de iniciativa
poltica.
O Secretrio-Geral s responsvel perante a ONU, no podendo em conseqncia, receber
instrues dos Governos.
NOES FUNDAMENTAIS
A humanidade sempre viveu repartida em grupos. Tal fato tem origem nos intervalos
inabitveis e fatores determinados pela convivncia - como a raa, a lngua, a religio, a
comunho de hbitos, de tradies, e de aspiraes-, esses grupos, em regra, formaram
governos aborgenes (Estados).
A doutrina ensina que o Estado composto de POVO, TERRITRIO e PODER

61

Direito Internacional
POVO, no sentido jurdico no o grupo humano, mas sim a esfera humana de validade do
direito. Vulgarmente, povo o nome coletivo de todos os indivduos do mesmo pas, que
vivem sujeitos s mesmas leis, mas tecnicamente povo desperta apenas a idia de relaes
humanas, permitindo afirmar que ao direito interessa "apenas as relaes estabelecidas por
determinados indivduos, no estes materialmente vistos em carne e osso".
TERRITRIO o limite do poder pblico. (da competncia) H territrio fsico e jurdico e s
este parte integrante do Estado.
PODER a competncia de governar, de dar ordens, que no se confunde com Poder
Soberano. O Estado-membro de uma federao verdadeiro Estado porque tem o poder de
dar ordens, e no soberano porque no lhe compete determinar o domnio em que haja de
exercer tal poder, domnio este que determinado pelo Estado federal.
PODER SOBERANO a competncia para estabelecer as competncias, competncia esta
que no pode ser confundida com a verificao da competncia judicial pelo prprio juiz, ao
despachar a inicial ou julgando exceo declinatoria fori.
Portanto, o ESTADO como trindade jurdica tem o poder como
competncia, o territrio como limite dessa competncia e o povo como conjunto de
interaes humanas.
O Estado de Direito caracteriza-se pela separao de poderes e a
garantia de direitos fundamentais, mantidos por autoridades jurisdicionais. Como as relaes
sociais podem estabelecer-se com ou sem sujeio das pessoas a um governo que concluese da existncia de dois sistemas de distribuio de justia: o regime de justia pblica e o
de justia privada.
A) CONCEITOS BSICOS
1) Def: Direito Internacional Privado o setor em que se encontram as normas do Direito
Interno de cada pas, que autorizam o juiz nacional a aplicar ao fato interjurisdicional o direito a
ele adequado, mesmo que seja estranho ou estrangeiro.
LIMITES DA AO DISCIPLINADORA DA LEI E MOBILIDADE DOS FATOS JURDICOS
A lei age no tempo e espao. Assim tambm com os fatos.
FATO JURDICO UNITEMPORAL: surge e se exaure sob o imprio de uma mesma lei
(nascimento e bito de certa pessoa)
FATO JURDICO LOCAL OU UNIESPACIAL: tem seus elementos centrados em um
mesmo meio social.
FATO INTERTEMPORAL: surge sob o imprio de uma lei e se completa ou produz
efeitos sob o manto de outra. (Ex. adicional cascata - explicitar)
FATO INTERESPACIAL: surge em determinado meio social, mas se completa em outro;
ou produz efeitos em outro meio. (falar sobre interao dos povos ao longo da histria da
humanidade).
Os chamados: Direito Intertemporal e Interespacial so conhecidos
SUPERDIREITOS, pois contm princpios disciplinadores de direito sobre direito.

62

por

Direito Internacional
FATO ANORMAL
As relaes humanas, juridicamente apreciveis, em regra apresentam-se com exclusiva
referncia a determinado meio social; contudo, h vezes referencia dois meios sociais
autnomos, necessitando, assim, de direito especial, pois no seria justo, conveniente,
razovel, til ou eqitativo, apreciar juridicamente os fatos mesclados de elementos estranhos
como se fossem normais, puros, livres de ligaes com outros meios sociais.
*** No se deve confundir fato anormal com fato estranho a vida nacional.
*** Todo fato anormal tem um centro de gravidade, isto , est estabelecido em determinado
meio social, decorrendo, pois, que o juiz que julga o fato "normal" tambm tem poder para
julgar os fatos anormais.
*** a atuao do DIP em caso de fato anormal independe dos direitos primrios dos meios
sociais em contato serem ou no iguais, o que importa se o mesmo ser apreciado pelo
direito local ou aliengena.
Tambm irrelevante que as pessoas envolvidas sejam
estrangeiras ou que uma delas o seja.
FATO ANORMAL um acontecimento, que por quaisquer de seus elementos,
est em contato com dois, ou mais meios sociais onde vigoram ordens jurdicas
independentes, sejam essas ordens estrangeiras ou indgenas.
Par. 2) A coexistncia de jurisdies independentes a pedra angular do DIP: o mundo
dividido em pases politicamente independentes e provncias independentes.
Do ponto de vista jurdico emerge reflexos fundamentais:
I - Cada jurisdio faz seu prprio direito;
II - Essa autonomia legislativa pode provocar o surgimento de leis diferentes;
III - Face a autonomia essa leis no valem por si s em outros pases;
Par. 3) Inexistncia de Poder Supranacional - a existncia de jurisdies autnomas no
encontra um Poder superior a todas jurisdies;
Par. 4) Vida Internacional - Fato Internacional (interjurisdicional)
Par. 5) Falta de Direito Prprio para o fato interjurisdicional: o fato anormal refoge, por
qualquer um dos seus elementos, a um s local;
Assim pode-se concluir que o FATO
INTERJURISDICIONAL no tem direito prprio que lhe seja automtica e previamente
aplicvel.
Par. 6) Necessidade de comportamento especial: todos os pases vivem sob o regime de
justia pblica e ao fato interjurisdicional no pode ser aplicado o direito de um meio social, em
detrimento do outro, pura e simplesmente, a que surge a aplicao do DIP.
B) INDICAO DE DIREITO APLICVEL
Par. 7) A norma de DIP se caracteriza por uma estrutura de indicao de direito aplicvel.
Par. 8) O DIP no o regulamento do fato anormal.

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Direito Internacional
- Pillet acreditava que o DIP regulamentava o fato anormal; porm, tal entendimento esbarra
no fato de que ele no regulamenta o fato, mas sim, remete o juiz a escolha de um ou outro
direito para tal fim
Tambm, se verdadeiro exigiria:
- ordem jurdica internacional;
- rgo prprio supranacional, que elaborasse as normas internacionais
Par. 9) Direito da Imperfeio - porque o ideal seria a existncia de um direito prprio ao fato
anormal.
Par. 10) Direito Judicial - escolha feita pelo Juiz.
Par. 11) Aplicao do direito - DIP ramo que permite a utilizao de critrio legal de outro
sistema jurdico, ou seja, quando um fato interjurisdicional gerar lide, o Juiz dever,
primeiramente, verificar se aplicar a norma local ou estrangeira.
a) Werner Goldschmidt dizia que as partes aplicam o direito quando observam a norma;
Porm, a aplicao se faz pela sentena
b) No DIP a escolha ser sempre pelo juiz;
Par. 12 - Direito Auxiliar Judicial
OBJETO DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
Par. 14. Objeto nico A) Resolver conflitos de leis; ou
B) Indicar direito competente para o fato interjurisdicional;
- Pontes de Miranda sustentava que esse fato deveria ser regido pelo Direito das Gentes;
porm como ainda no surgiu, existe um setor em branco e esse campo que seria de
competncia subsidiria determinado pelo DIP. Tal teoria impraticvel posto que, se o Direito
das Gentes no existe, no h como delegar competncia e, cada Estado tem seu prprio
direito internacional
C) indicar direito aplicvel ou adequado a esse fato.
Par. 19. OBJETO DPLICE
a) determinar a jurisdio competente; e
matria de Direito Processual
b) resolver conflito de leis escolhendo a lei aplicvel ao fato interjurisdicional
Par. 20. OBJETO MLTIPLO
A) determinao da nacionalidade e soluo dos conflitos correspondentes; (no h autoridade
supranacional que o resolva; as nacionalidades apenas valem nos Estados que a outorgaram e
um pas no pode impor sua soluo aos demais).

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Direito Internacional
B) determinao da condio jurdica do estrangeiro (conjunto de direitos que a esses sejam
reconhecidos em determinado pas);
C) soluo dos conflitos de leis;
D) determinao da jurisdio competente; soluo dos conflitos de jurisdio (conflito de
jurisdio apenas pode existir em face de um mesmo regulamento de competncia).;
E) promover o respeito internacional dos direitos adquiridos (Pillet)
Par. 26 - Concluso: Objeto do Direito Internacional Privado a autorizao para que o juiz,
ante um fato interjurisdicional, proceda de acordo com a natureza especial do fato, aplicandolhe, se necessrio, lei de outra jurisdio, ou ainda, organizar direito adequado apreciao do
fato anormal.
A realidade internacional demonstra a existncia:
a) autonomia de cada Estado;
b) legislao prpria;
c) julgamento particular, em cada Estado; e
d) inexistncia de poder supranacional.
Par. 27. Direito Uniforme (e no Direito Universal) e Direito Comparado A DENOMINAO DA DISCIPLINA
A) DIREITO: Pierre Lepaulle no propriamente um Direito, mas sim uma tcnica especial de
aplicao das leis ou de julgamento.
Sem razo, contudo, pois a aplicao de lei estrangeira
uma tcnica presidida por princpios prprios, autnomos.
B) INTERNACIONAL: porque se o fato internacional o tratamento dado ao mesmo tambm
tem que ser internacional (princpio locus regit actum, lex rei sitae, etc..)
Existem normas de Direito Internacional?
No existem normas internacionais e se as normas de um Pas forem aceitas em outro,
o sero por vontade de cada pas, ante a inexistncia de um rgo supranacional.
Nada obstante a falta de normas internacionais, regulamentadoras aos fatos que
guardam relevncia mais de um meio social, politicamente autnomo, no se pode esquecer
que:
a) existem necessidades internacionais;
b) h critrios seguidos por vrios pases;
c) sua elaborao se d por concordncia estatal episdica;
d) essa aceitao no vincula os Estados, podendo alter-las a qualquer momento;
e) no h rgo supranacional de elaborao, execuo ou julgamento das normas
internacionais
Cada Estado organiza suas prprias normas para apreciao dos fatos
interjurisdicionais, portanto ele nacional
DIREITO PRIVADO

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Direito Internacional
Argumentam que seria de direito privado porque regula relaes (fatos) de ordem
privada;
porque regula relaes (fatos) entre particulares o que contrasta com o D I
Pblico que regula as relaes entre Estados.
Mas o direito internacional no regulamenta o fato, apenas indica lei e alguns
institutos so de ordem pblica (capacidade, etc)
ULPINIANUS considerava como pblico s relaes sociais entre governantes e
governados e PRIVADO s relaes entre governados, portanto a distino entre direito pblico
e privado serve para distinguir as normas jurdicas sob o aspecto das relaes humanas a que
se referem.
Par. 29. DIREITO PBLICO NACIONAL
E) FONTES DO DIREITO INTERNACIONA PRIVADO
a) Direito o conjunto de normas gerais e positivas para regular a vida em sociedade.
b) Fonte do Direito a deciso judicial:
C) Direito como norma - norma agendi e facultas agendi
Par. 31. Fontes do Direito Internacional Privado
a) Fonte judicial ou imediata
b) Fontes normativas ou mediatas
1. Norma de DIP;
2. a jurisprudncia nacional e internacional;
3. os costumes nacionais e internacionais;
4. a doutrina nacional e internacional;
5. os tratados e convenes
PROBLEMAS DA APLICAO DA LEI ESTRANGEIRA
A) NATUREZA DO ATO APLICADOR
Par. 34. O juiz ante um fato anormal aplica o direito estrangeiro, estranho ou aliengena.
Porm essa aplicao no se faz por mandamento do direito estrangeiro, mas
sim, pelo direito local (DIP local).
a) o Dip aplicado como direito competente; ou seja, primeiro deve se verificar qual dos
pases envolvidos seria competente para elaborar a norma aplicvel, partindo-se do
pressuposto de que seria competente aquele Pas onde os fatos integralmente ou
principalmente ocorreu.
b) Integrao ao Direito Nacional: integrao momentnea da norma aliengena ao Direito
Local
c) Imitao do Direito Estrangeiro:

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Direito Internacional
d) aplicado porque serve ao Juiz como fundamento decisrio, isto , o juiz faz incidir
sobre o fato uma norma, constituindo-se, assim, no que se denomina aplicar o direito.
B) EXCEO DE ORDEM PBLICA
Par. 37) Como j se disse o DIP tem uma estrutura indicativa de direito aplicvel, ou seja,
matrimnio + domiclio = Direito X
Mas quando a norma indicada repugnante ao meio social no deve ser
aplicado (art. 17 da LiCC)
Bartolo j antevira tal situao lecionando que no deveria ser aceito a
extraterritorialidade do estatuto pessoal odioso
Par. 39. Conceito de Ordem Pblica: gama de motivos sociais, religiosos, morais, ticos,
econmicos e polticos.
Par. 41. Leis de Ordem Pblica: que no podem serem derrogadas pela vontade das partes.
Par. 42. Apurao da ordem pblica: pelo juiz
C) RETORNO OU DEVOLUO
Par. 43. O Dip tem por finalidade indicar direito aplicvel ao fato anormal.
Essa indicao pode ser de duas formas, segundo alguns:
a) olha a norma de DIP e verificar qual o direito indicado;
b) olha a norma de DIP e se remetido a outro direito primeiro se olha a norma de DIP desse
Pas (ordem jurdica fechada).
Segundo essa corrente pode vir a ocorrer CONFLITO DE LEIS DE 2 GRAU POSITIVO
(qdo o DIP estrangeiro indica seu prprio direito substantivo) e CONFLITO DE LEIS DE 2 GRAU
NEGATIVO (qdo o DIP estrangeiro determina o conhecimento pelo direito do juiz consulente ou
outro direito) - nesse caso h retorno, devoluo ou reenvio.
RETORNO a operao pela qual o juiz nacional ou volta ao seu prprio direito ou vai a um
terceiro direito, acompanhando a indicao feita pelo DIP da jurisdio cuja legislao
consultara de acordo com a norma de DIP de seu pas.
ORIGEM HISTRICA; Iniciou nos sculos XVI e XVII, com desenvolvimento jurisprudencial a
partir do sculo XIX, se consolidando na Frana em 1.874, no caso Forgo, que era filho
natural, de nacionalidade bavrico, mas domiciliado de fato na Frana.
Pressupostos tericos: aceitao de conflitos de leis de 1 grau (direitos primrios) e de 2
grau (positivo e negativo); que os sistemas jurdicos so fechados e que o juiz deve consultar o
direito estrangeiro para decidir da mesma forma que esse decidiria.
Par. 46. Vantagens:
a) faz com o juiz local possa aplicar seu prprio direito;
*** Nem sempre o Retorno determina a aplicao do direito do consulente e tambm ocorrer
interpretao de direito estrangeiro (DIP estrangeiro)

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Direito Internacional
b) conduz a identidade de decises (juiz local aplica direito que o juiz estrangeiro aplicaria)
***ver o Caso Forgo, se proposta a ao na Frana a soluo uma e se proposta na Baviera
a soluo ser outra.
c)porque conduz a soluo conveniente e justa;
*** Imprprio porque a aplicao da lei depende do elemento de conexo e se a mesma for
inconveniente dever ser aplicado o princpio de ordem pblica
d) propicia soluo que seria mais aceita internacionalmente;
*** cada jurisdio independente, motivo pelo qual surgiu o DIP, razo pela qual a deciso
apenas valer, por si prpria, no local onde foi firmada
e) promove o respeito ao direito adquirido.
***
Par. 47 - Nosso direito veda o retorno
Par. 48 - Crticas ao retorno I - Conflitos de leis: inexiste
II - Sistemas Jurdicos: formao de jogo de espelhos paralelos.
III - Vontade da Lei Estrangeira - que o juiz nacional aplica lei que a lei estrangeira quer que ele
aplique - BALELA.
VANTAGENS INEXISTENTES
a) aplicao de direito local (irreal, pois para chegar a essa concluso ter que ter anlise da lei
estrangeira)
b) IDENTIDADE DE SOLUES - no verdade que o retorno leve a identidad e de solues
pelos diversos meios sociais.
JUSTIA DAS SOLUES
Inverdico, pois se a lei estrangeira fosse inadequada existem outros meios para seu
abandono.
ACEITAO INTERNACIONAL - a deciso proferida s tem valor em seu prprio meio.
D) OS ELEMENTOS DE LIGAO
Par. 50. Conceitos Preliminares:
I) - a priori (dedutivo): verifica-se se a lei local estende ou no sua eficcia ao fato -- Sendo
esta a lei quais so os fatos por ela abrangidos?
II) - a posteriori (indutivo) Savigny -- Dado um determinado fato que lei deve ser aplicada, tendo
em vista as circunstncias do prprio fato?
R: Assim conclui-se que todo fato fato interjurisdicional deve ser regulado pelo direito indicado
pelas circunstncias que o ligaram a mais de um meio social.
Elementos de ligao:
a) nacionalidade das partes;
b) domiclio das partes;
c) residncia das partes;
d) situao dos imveis;
e) lugar do nascimento;

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Direito Internacional
f) lugar do falecimento;
g) lugar da constituio das pessoas jurdicas;
h) lugar da assinatura dos contratos;
i) lugar da execuo dos contratos ou do cumprimento da obrigao;
j) lugar do ato em geral;
l) lugar do processo;
m) o pavilho de navio e aeronaves;
n) lugar do delito;
o) lugar da sede do estabelecimento principal ou do exerccio da atividade (para as pessoas
jurdicas);
p) lugar do contrato, lugar da sua execuo ou lugar da efetiva prestao dos servios, para os
contratos de trabalho;
q) religio dos interessados;
r) para alguns, a vontade das partes, nos contratos.
Par. 53. Diviso: circunstncia de conexo jurdicas e circuntncias de conexes de puro fato
Par. 54. nacionalidade: Ao DIP apenas interessa a nacionalidade como elemento que pode
ligar o fato a mais de um meio social.
a) atribuio da nacionalidade - no tem valor do ponto de vista internacional e feito pelo juiz
do processo.
b) Conflito de nacionalidade: Inexiste, pois vale no local em que foi atribuda e se existisse que
rgo a solucionaria
c) Concluso; no DIp apenas penetra como elemento de conexo
Par 55) Plurinacionalidade
1) Sistema da Nacionalidade efetiva (Corte Internacional de Haia - caso Rafael Canvaro)
2) prevalncia da nacionalidade local;
3) prevalncia da primeira ou da ltima;
4) nacionalidade mais semelhante local;
5) neutralizao: tratado como aptrida, aplicando-se a lei do domcilio ou lex fori
Par. 56) Aptrida
1) ltima nacionalidade perdida;
2) aplicao do ius fori
3) lei domiciliar ou da residncia e ius fori
Par. 57) DOMICLIO
QUALIFICAO DO DOMICLIO
Multiplicidade ou falta de domiclio
a) prevalncia ao domiclio local;
b) Se um for legal e outro voluntrio, prevalecer aquele; Se ambos forem legais o coincidente
com a residncia e se impossvel tratar como admide
c) Brasil -- art 22 e 26 do Cdigo de Bustamante (trata como admide usando o lugar da
residncia e na falta onde se encontre)
RELIGIO e Vontade das Partes
Par. 61 - Funo das Conexes para que atravs delas se encontre o direito aplicvel ao fato
interjurisdicional

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Direito Internacional
I - encontro da sede das relaes jurdicas;
II - para se chegar ao direito competente;
III - para se chegar ao direito material aplicvel;
IV - para encontro da lei aplicvel e jurisdio competente
FUNES DA CONEXO
As funes servem, para que, atravs delas, se encontre o direito aplicvel ao fato
interjurisdicional.
Para outros:
a) - encontro da sede da relao jurdica (Savigny);
b)para se chegar ao direito competente (Pontes de Miranda);
c)
para se chegar ao direito material aplicvel (Goldsschimidt e Oscar Tenrio)
d)para o encontro da lei aplicvel e jurisdio competente; (Arminjon)
Par. 62 Conexes Fraudulentas
a) Evaso do direito - praticar um ato proibido em seu pas em outro que o permite.
b) Fraude Lei - pratica o ato no mesmo Pas, atravs da alterao do elemento de conexo.
Fraude Lei em DIP necessita:
a) pretenso de fim ilcito;
b) exerccio no mesmo pas, que contm norma em contrrio, com adptao do elemento de
conexo, por dolo.
Par. 66. Fraude lei e Ordem Pblica
E) COMO QUALIFICAR OS FATOS
Pr. 67. Definio e conceito - Qualificao se chama a operao pela qual o juiz verificar a qual
instituio jurdica correspondem os fatos realmente provados.
Ex:
Par. 68. Essa operao processual e apenas feita pelo juiz
Par. 69. Portanto, a qualificao no matria de DIP, mas alguns entendem que sim e que a
qualificao se deve operar pelo direito indicado pelo DIP.
Tal fato no verdadeiro pois a qualificao antecede a prpria escolha da lei e o
juiz no emite sentena para valer no estrangeiro
Brasil arts 8 e 9
F) PROBLEMAS PROCESSUAIS
Par. 72. Que direito aplicar? A regra de DIP ser a contempornea apreciao e a indicada
ser "tempus regit actums"
Par. 73. nus da prova do D. Internacional: art.337 do CPC
Como fazer a prova?
Falta da prova?

70

Direito Internacional

Par. 74. Recurso Extraordinrio

A LEI APLICVEL

A) DIREITOS DA PERSONALIDADE
Par. 83 Definio: Personalidade a aptido para adquirir direitos.
todo ente humano pessoa, mas nem toda pessoa ente humano.
Par. 84. Personalidade - Capacidade - Estado.
Estado o conjunto de direitos que uma tem por possuir uma determinada posio no grupo
social. Ex: de falido, casado, vivo, nacional, etc..
Personalidade: o pressuposto para aquisio do estado.
Par. 85 - Realidade Internacional
Par. 86 - Comeo da personalidade a) lex causae (lei da causa, lei da negcio ou demanda principal) Critica: em uma mesma jurisdio a pessoa poder ou no ser considerada pessoa (sucesso,
filiao, casamento, contratos, etc)
b) Lex patriae (lei nacional) Critica: aos aptridas, para os casos de nacionalidade mltipla.
c) lei do lugar do exerccio do direito.
Critica: na prtica implica na aplicao do ius fori.
d) lei do lugar do domiclio ou nacionalidade do responsvel pelo menor
e) no se sabendo quem o responsvel do menor, aplica-se a lei do lugar onde o menor se
encontre ou a lei de sua residncia. ***
Par. 87. Fim da Personalidade:
1) Co-moriena:
a) Direito Nacional
b) Direito domiciliar
c) Lex fori a) multiplicidade de conexes, lex fori
b) matria processual, lex fori
d) Neutralizao: as vrias presunes se neutralizam, portanto, aplica-se a lex fori
e) lei do lugar do acidente
Concluso: aplicao da lex causae
2) Ausncia:
a) acautelao dos bens
lex fori e em geral a lex loci rerum
b) apurao judicial da ausncia;
lei nacional ou do domiclio
c) declarao de ausncia (atribuio de conseqncia)
lei do domiclio e no caso de sucesso do ltimo domiclio do desaparecido

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Direito Internacional
Par. 88 Capacidade - capacidade fato ou de exerccio, aptido para que a prpria pessoa
exera direitos.
a) lex fori
b) lex causae c) lei do lugar do ato - as partes podem escolh-lo para fins ilcitos
d) lei nacional e) lei do domiclio Par. 89. Proteo aos incapazes - Ptrio Poder a) Lei aplicvel:
1) lei da nacionalidade (do pai, do filho ou de ambos);
2) lei do domiclio (do pai, do filho ou conjugal);
3) lei do lugar do nascimento ou onde o filho ou menor se encontra
No Brasil aplica-se o art 7 cumulado com artigo 69 do CB:
"esto submetidos lei pessoal do filho a existncia e o alcance geral do ptrio poder a
respeito da pessoa e bens, assim como as causas de sua extino e recuperao, e a
limitao, por motivo de novas npcias, do direito de castigar"
No se pode esquecer que o domiclio do pai ou do guardio() entende-se aos
menores.
Medidas imediatas: ius fori
Par. 90. Tutela e Curatela: lei do menor ou incapaz (CB, art. 84 "lei do domiclio do menor ou
incapaz quanto a objeto, organizao e espcies de tutela e curatela) e art 7.
QUANTO FORMA: Lei do lugar da constituio da tutela ou curatela.
Par. 91. Poder de correo do tutor: de acordo com a lei do tutelado, devendo ser observado
o disposto no art. 93 do Cdigo de Bustamante:
Aplicar-se- a lei local obrigao do tutor ou curador alimentar o menor ou incapaz e
faculdade de os corrigir s moderamente
MEDIDAS DE URGNCIA: lei local.
Par. 93. Ao de Alimentos a) Lex causae;
b) Lei da residncia do alimentando ou a mais favorvel ao brasileiro.
O Cdigo de Bustamante diz:
Art. 67 Sujeitar-se-o lei pessoal do alimentado o conceito legal dos alimentos, a ordem da
sua prestao, a maneira de os subministrar
B) DIREITOS DA PESSOA JURDICA
H pessoas que entendem que inexiste personalidade jurdica dos entes coletivos, eis
que, apenas possuem patrimnio endereado a determinado fim ou segundo outra corrente
que so produtos de mera fico.

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Direito Internacional
Pessoa jurdica um pleonasmo, pois todas as pessoas so jurdicas, posto que,
pessoa todo ser capaz de direitos.
No DIP referida discusso se enriquece sobre a existncia da pessoa jurdica e
atribuio de efeitos s pessoas estrangeiras no Pas (esta questo refoge ao DIP posto que,
cada pas, soberanamente, decide o que pode ou no fazer as pessoas jurdicas estrangeiras).
Sobre existncia: (organizao, administrao e extino)
o estabelecimento pode ser fundado em um local para exercer atividade em outro; os scios
podem ter nacionalidades e domiclios diferentes; os capitais podem ser subscritos em diversos
Estados; a sede pode estar em um local e o centro de explorao em outro; portanto esses so
os sistemas possveis:
1) nacionalidade ou domiclio dos scios;
2) lugar da subscrio do capital;
3) lugar da explorao da atividade social;
4) lugar da administrao social;
5) lugar da constituio;
6) lei do controle do capital
Nacionalidade das pessoas jurdicas possvel, no devendo apenas se confundir com a
nacionalidade das pessoas fsicas e no mundo usual o seguinte critrio para atribuio de
nacionalidade: lugar da constituio e ou sede de seu principal estabelecimento.
No Brasil, seja ou no nacional, para estar em Juzo no precisa ter seus atos constitutivos
aprovados pelo Governo.
DIREITOS DE FAMLIA
Filiao o lao que une pais e filhos (legtimia, ilegtima (natural, adulterina e incestuosa) e
adotiva.
Pelas regras atuais do direito brasileiro no h que falar-se em filhos legtimos ou
ilegtimos, tanto que o art. 337 do CC est revogado pela Lei 8.560 de 29.12.92, sendo que
essa era a redao do mesmo:
ART.337. So legtimos os filhos concebidos na constncia do casamento, ainda que
anulado ( art.217 ), ou mesmo nulo, se se contrau de boa-f ( art.221).
No se pode esquecer que Presumem-se concebidos na constncia do
casamento: I - os filhos nascidos 180 (cento e oitenta) dias, pelo menos, depois de
estabelecida a convivncia conjugal ( art.339 ); II - os nascidos dentro nos 300 (trezentos)
dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal por morte, desquite, ou anulao. (art.
338, CC).
a) que lei diz se o filho legtimo, ou no?
1. lei nacional do filho;
2. lei nacional do pai ou do marido da me;
3. aplicao cumulativa das leis do pai e filho e se impossvel a do pai;
4. aplicao da lei mais rigorosa;

73

Direito Internacional
5. lei do domiclio dos pais na poca do nascimento do filho;
6. Se no houve abandono: lei do domcilio do pai, caso contrrio, lei do pai quanto a
capacidade p/legitimar e do filho para ser legitimado (art. 7 c/c 60); (critrio indicado no
livro do Prof Osiris Rocha). Entendo, contudo, que esse posicionamento est incorreto, na
medida em que, para fins de apurao da legitimidade ou no de um filho deve ser observado
o disposto no artigo 7 usque 7 do mesmo artigo c/c art. 57 do CB, verbis:
Art. 57. So regras de ordem pblica interna, devendo aplicar-se a lei pessoal do filho, se for
distinta da do pai, as referentes presuno de legitimidade e suas condies, as que
conferem o direito ao apelido e as que determinam as provas de filiao e regulam a sucesso
do filho.
7. lex causae.
b) que lei diz como que se pode legitimar um filho?
FORMA: locus regit actum
SUBSTNCIA
1. lei nacional do filho
2. lei nacional do pai;
3. lei nacional do pai e filho;
4. lei do domiclio do pai na poca do casamento
5. lei do domiclio conjugal (na poca do casamento ou do nascimento).
6. Brasil: art. 60 do CB:
Art. 60. A capacidade para legitimar rege-se pela lei pessoal do pai e a capacidade para ser
legitimado pela lei pessoal do filho, requerendo a legitimao a concorrncia das condies
exigidas em ambas.
O art. 61 do CB impe como de ordem pblica internacional a proibio de
legitimar filhos que no sejam simplesmente naturais.
c) que lei diz se pode, ou no, pleitear uma investigao?
procedimento judicial: lex fori (princpio universal, expressamente acolhido no artigo 63 do CB)
substncia: Art. 60.
Como princpio geral, especialmente aceito pelo CB, por seu art. 66, de que a
lei local regula a forma e circunstncias dos reconhecimentos dos filhos ilegtimos.
ADOO
FORMA: lei do lugar do ato
CONTEDO: lei pessoal do adotante quanto a capacidade para adotar e do adotado para ser
adotado. (art. 73, CB).

Art. 73. A capacidade para adotar e ser adotado e as condies e limitaes para adotar
ficam sujeitas lei pessoal de cada um dos interessados.
CASAMENTO
Esponsais: a forma deve ser regulada pelo local

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Direito Internacional
Esponsais so as recprocas promessas de casamento entre desposados e na ocorrncia de
rompimento pode um dos nubentes sofrer dano moral ou material, mesmo ante o
reconhecimento de que o casamento no um negcio. No se indeniza as vantagens
econmicas esperadas com o casamento, mas sim os danos emergentes verificados.
Esponsais pode ser:
a) contrato preliminar de casamento, c/obrigao de indenizar (art. 1.056 do CC);
b) rompimento da promessa como ato ilcito (art. 159 do CC);
c) no tem conseqncia jurdica;
No direito brasileiro sustenta-se ser contrato preliminar, gerador de
obrigao de fazer, resolvel em perdas e danos (=direito cannico).
quanto forma: locus regit actum
substncia ; a) lei matrimonial como lex causae
b) lugar da promessa
c) lei pessoal dos nubentes (se comum) ou lugar da promessa
d) aplicao cumulativa da lei nacional dos nubentes;
e) Brasil: lei do domiclio dos nubentes, se comum, caso contrrio ius fori
(Cdigo Bustamante, art. 39);
No Brasil face ao artigo 39 do CB pela lei pessoal das partes (se comum) ou ao contrrio pelo
ius fori. (observar diversidade)
CASAMENTO: Capacidade para o casamento
capacidade especial: a) ius patriae de cada um;
b) ius domicilii de cada um;
c) primeiro domiclio conjugal;
d) art. 7 da LICC c/c art. 36 do CB (Brasil) LEI PESSOAL
Observa-se, contudo, que no ato do casamento ser aplicado o ius loci
celebrationis lei do lugar da celebrao (Brasil art. 7, 1 da LICC);
Quanto ao contedo, tem-se:
1. lei nacional dos cnjuges;
2. lei do domiclio dos cnjuges;
3. lei nacional ou domiciliar do marido;
4. lei do domiclio conjugal;
5. lei do primeiro domiclio conjugal;
6. lei do lugar da celebrao.
7. domcilio comum dos nubentes, se diverso lei do primeiro domiclio conjugal. (art. 7, 3,
LICC)
DIVRCIO
lei domiciliar dos cnjuges e se diverso lei do ltimo domiclio conjugal.
REGIME DE BENS

75

Direito Internacional
O regime de bens, quanto ao regime patrimonial e estabilidade s pode ser convencionado
antes do casamento (latino) ou por contrato (antes ou depois -- germnico)
Regime nico imutabilidade (vide art. 188 do CB c/c art. 230 do Cdigo Civil Brasileiro)
D'Argentr e Dumoulin
D'Argentr = imveis (lugar da situao) e mveis (lugar do domiclio conjugal) <<estatuto
real>>
Dumoulin = <<estatuto no era real nem pessoal>> mas sim que a vontade dos contraentes
que tinha efeito internacional.
1) lei do domiclio comum dos nubentes e na falta, lei do primeiro domiclio conjugal (BR c.c
187 do CB);
2) lei domiclio conjugal fixado pelos cnjuges, de comum acordo, antes do casamento;
3) lei nacional de cada um dos cnjuges;
4) cumulao das leis nacionais;
5) lei do domiclio do marido;
6) lei do foro;
7) lei do autor da demanda;
8) princpio da autonomia da vontade;
9) lei da situao do imvel e do domiclio conjugal quanto aos mveis
DIREITO DAS COISAS
BENS so os valores que se pode obter das coisas, sendo estas portanto, todo objeto material,
ou no, suscetvel de medida de valor. A valorao uma realidade jurdica e no fenomenica
Devemos lembrar que bens no so os valores das coisas teis, mas sim das coisas
apropriveis.
Os bens podem ser considerados como unidade (na sua prpria individualidade) (uti singuli) e
como parte do todo (uti universitas)
Mveis objeto de furto - (venda a non domine) : lei da situao no momento da compra
que lei deve reger os imveis? e os mveis? Observar os mveis de situao permanente
qualificao?
ius fori
mveis: bens que os viajantes carregam e sobre aqueles que so remetidos. (lei do destino)
Os bens que o proprietrio leva consigo deva obedecer a lei do domiclio do proprietrio
navios e aeronaves = lei do pavilho

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Direito Internacional

bens incorpreos e intelectuais = tratados e convenes (art. 115, CB)


prescrio aquisitiva:
- lei do domiclio do proprietrio
- aplicao cumulativa das leis
- lei do domcilio do possuidor;
- lei do primeiro lugar onde tivesse ocorrido a posse;
- lei do lugar onde estiverem situados -lei do ltimo lugar da posse- (Sistema vigente no Brasil
face ao artigo 227 c/c 228 do CB:
"se as coisas mveis mudarem de situao, estando a caminho de prescrever, ser regulada a
prescrio pela lei do lugar em que se encontrarem ao completar-se o tempo requerido"
OBRIGAO
OBRIGAO o vnculo jurdico em virtude do qual uma pessoa pode exigir de outra uma
prestao economicamente aprecivel.
Tanto pode decorrer de:
a) atos de vontade;
b) atos ou fatos que a lei vincula (atos ilcitos)
partes podem ter domiclios ou domiclios diversos;
o lugar da execuo;
o lugar onde a obrigao assumida;
lugar do imvel
vontade humana
lei prpria do contrato (proper law of the contract)
Brasil: LEI DO LUGAR ONDE A OBRIGAO FOI ASSUMIDA.
OBRIGAES NO CONVENCIONAIS lei do lugar do ato ou fato
FORMA DOS ATOS E CONTRATOS
PRESCRIO DAS AES PESSOAIS: Art. 229 do CB: A prescrio extintiva de aes
pessoais regulada pela lei a que estiver sujeita a obrigao que se vai extinguir.
SUCESSES MORTIS CAUSA
Sucesso a substituio de titular de direitos, quer a ttulo singular ou a ttulo universal,
podendo esta ser "inter vivos" ou "mortis causa".
ESTATUTO SUCESSRIO: a) pessoas sucessveis;
b) ordem da vocao hereditria;
c) valor das quotas necessrias e quais sejam;
d) restries s legtimas;
e) deserdao;
f) colao de bens.
UNIDADE DO ESTATUTO SUCESSRIO; o patrimnio um s e a transmisso se opera por
um nico fato, a "morte".

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Direito Internacional

Perodo Estatutrio: imveis = lei da situao


mveis = lei do ltimo domiclio do morto
LEI APLICVEL:
a) lei da situao dos imveis;
b) lei pessoal do proprietrio, qto aos mveis;
c) lei do ltimo domiclio do "de cujus";
d) lei da nacionalidade do "de cujus";
e) lei do lugar da morte.
Observar artigo 10 da LICC e r. 2 (este retirou lei do de cujus a abrangncia determinativa
da condio de herdeiro ou legatrio.
O art. 12, 1 apenas reconhece competncia do juzo brasileiro para decidir
sobre imveis situados no Brasil.
O art. 5, inciso XXXI da CF dispe: a sucesso de bens de estrangeiros
situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos
brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus;
O julgado que segue transcrito interpreta esse dispostivo:
06 - INVENTRIO - ESBOO DE PARTILHA - Falecido e ascendentes portugueses Cnjuge meeira - Critrio na diviso dos bens - Constituio Federal, artigo 5, XXXI Cdigo Civil, artigos 1.603, 1.606 e 1.611 - Segundo o cnone constitucional que rege a
quaestio (cf. artigo 5, XXXI), a presena de estrangeiros em sucesso causa mortis exige
melhor estudo para o Juiz solucionar os conflitos surgidos sobre a possibilidade de aplicao
da lei de pases distintos. O texto em comento oferece duas solues, a prevalecer aquela que
for mais favorvel ao cnjuge ou aos seus filhos brasileiros (in Comentrios Constituio do
Brasil, 2 vol. pg. 152, CELSO R. BASTOS). In casu, sendo o falecido e seus pais
portugueses e a cnjuge sobrevivente brasileira, aplica-se o artigo 2.142 do Cdigo Civil
Portugus por ser este mais favorvel cnjuge, a qual ser beneficiada com 2/3 dos bens e
os pais do falecido com 1/3. Apelao improvida (TJRJ - 3 Cm. Cvel; Ap. Cvel n 14.153/98RJ; Rel. Des. Hudson Loureno; j. 18.12.1998; v.u.; ementa).BOLETIM AASP n 2.150ementrio
INVENTRIO NO BRASIL
existindo herdeiros ou cnjuge brasileiro ser aplicvel a lei brasileira se mais favorvel a
esses e do ltimo domiclio do de cujus, em caso contrrio;
no existindo brasileiros, ser aplicado a ltima lei do ltimo domiclio do de cujus.
COMPETNCIA: - Existindo bens no Brasil ser competente, exclusivamente, o
Juiz Brasileiro.
SUCESSO TESTAMENTRIA:
QUANTO FORMA: locus regit actum

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Direito Internacional
VALIDE INTRNSECA; lei pessoal do testador.
INVENTRIO (art. 89, II CPC)
O inventrio dever ser aberto no ltimo domiclio do "de cujus", salvo na existncia de bens
imveis situados no Brasil, quando ser competente o juzo brasileiro (art. 89, II do CPC).
COMRCIO INTERNACIONAL
Direito Cambirio: Conveno de Haia (1912)
Conveno de Genebra (1930/1931)
Direito Uniforme Comercial nada tem a ver com o DIP e sim com o DIREITO COMERCIAL
INTERNACIONAL
ATOS DE COMRCIO: matria de qualificao - "ius fori"
QUALIDADE DE COMERCIANTE:
a) a capacidade para adquirir a qualidade de comerciante (aspecto da personalidade) lei
pessoal do interessado.
b) condio de comerciante:
b.1. - lei pessoal do interessado
b.2. - lei do lugar do exerccio profissional (ius professiones)
CONTRATOS COMERCIAIS: os mesmos critrios das obrigaes e contratos civis.
FALNCIAS E CONCORDATAS
Segundo o art. 7 da LF competente para declarao da falncia o Juzo onde
se encontra situado o principalmente estabelecimento.
OBRIGAES CAMBIAIS E TTULOS DE CRDITO EM GERAL
Conveno de Haia em 1.912 e de Genebra em 1931/1932, adotadas no Brasil
pelo Decreto 57.595 de 07/01/66 e 57.663, de 24/01/1966.
capacidade para se obrigar: quem tenha capacidade civil ou comercial, sendo que o
estrangeiro incapaz em seu Estado responde pelas obrigaes que assume no Brasil, se em
nosso meio for capaz (art. 42, pargrafo nico do Decreto n 2.044, de 31/12/1908.)
validade extrnseca da obrigao cambial = art 47 da Lei 2.044: substncia, os efeitos, a
forma extrnseca e os meios de prova da obrigao cambial so reguladas pela lei do lugar
onde a obrigao foi firmada. (regra tb, constante do C.B.)
PAGAMENTO DO TTULO: lei do lugar onde exeqvel
PROTESTO DO TTULO : lei do lugar onde exeqvel
A posse do ttulo de crdito regulado pela lei da situao e o crdito pela lei da
obrigao.

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Direito Internacional

CONTRATO DE TRABALHO
qto forma: lei do lugar do ato
contedo: 1 - nacionalidade ou domiclio das partes
2 - lugar do contrato
3 lei do lugar da execuo do contrato
Competncia = Segundo a CLT (art. 651) competente para dirimir lide
trabalhista o Juzo do local onde o trabalhador presta servios (lei do lugar da execuo do
contrato) Smula 207 do TST
ACIDENTES DO TRABALHO
Lex causae - ou seja, lei regedora da relao empregatcia.
CONTRATOS DE TRABALHO EM TRANSPORTE (INT.)
Lei do pavilho ou lei do lugar do contrato (a execuo acaba ocorrendo em
diversos meios).

DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO


Introduo
Origem e Desenvolvimento
Normas restringindo o direito dos beligerantes de infligir leses a seus adversrios tm
existido, em quase todas as civilizaes, desde os tempos antigos, mas especialmente desde a
Idade Mdia. As leis para proteo de certas categorias de pessoas durante conflitos armados
podem ser acompanhadas, ao longo, em praticamente qualquer pas ou civilizao do mundo.
Estas categorias de pessoas tm includo mulheres, crianas, idosos, combatentes
desarmados e prisioneiros de guerra. Foram proibidos os ataques contra certos alvos, como
templos religiosos, e meios de combate desleais, como, por exemplo, o emprego de veneno
em especial.
No entanto, foi somente no sculo dezenove - quando as guerras foram empreendidas
por grandes exrcitos nacionais usando novas e mais destruidoras armas, que deixaram um
nmero terrvel de soldados feridos e abandonados no campo de guerra - que um direito de
guerra, baseado em convenes multilaterais, foi desenvolvido. No foi uma coincidncia que
isto tenha ocorrido num tempo em que os Estados estavam cada vez mais interessados em
princpios comuns de respeito pelo ser humano. Essa tendncia geral recebeu um impulso
decisivo da Conveno de Genebra de 1864 para a Melhoria das Condies dos Feridos
nos Exrcitos em Campanha, que expressa com clareza a idia de um princpio humanitrio
de aplicao geral, mediante a exigncia das Altas Partes Contratantes de tratar os feridos e os
do inimigo com cuidado igual. Outro evento chave foi a elaborao do Cdigo de Lieber
(1863), que reuniu, em um instrumento extenso e independente, todas as normas e costumes

80

Direito Internacional
de guerra e tambm ressaltou certos princpios humanitrios que ainda no haviam sido
clarificados. Esse Cdigo foi mais importante para o desenvolvimento do direito internacional
humanitrio (DIH), em geral, que a prpria Conveno de Genebra de 1864.
O aumento paulatino do sofrimento humano, causado por situaes de conflito armado,
levou evoluo permanente da codificao das normas relativas conduta de hostilidades e
proteo das vtimas de conflitos armados. Isto implica a constatao de que o direito
internacional humanitrio est sempre uma guerra atrasado. Por exemplo, as quatro
Convenes de Genebra de 1949 no ofereceram solues adequadas aos problemas
surgidos dos conflitos armados subseqentes, nem propiciaram proteo suficiente s novas
categorias de vtimas criadas por eles. A elaborao dos Protocolos de 1977, adicionais s
Convenes de 1949, foi um resultado direto daqueles conflitos armados.
Portanto, o crculo de pessoas protegidas pelo direito internacional humanitrio tem sido
gradualmente aumentado. Uma caracterstica atual do DIH, que vem surgindo ao longo dos
anos, a categoria bem definida de pessoas protegidas por este: os feridos, os doentes, os
nufragos, os prisioneiros de guerra, e os civis nas mos do inimigo. Os acontecimentos mais
recentes na codificao do DIH tm tido a tendncia de proteger todas as pessoas que no
esto participando ou tenham cessado de participar nas hostilidades. No obstante, deve ser
enfatizado que tais normas j existiam no Cdigo de Lieber (1864).
O Direito de Guerra - Uma Breve Recapitulao
O Direito de Guerra no o produto do pensamento ftil de algum humanista
esclarecido que decidiu tornar a guerra mais humana. Pelo contrrio, nasceu no campo
de batalha e foi moldado pela prpria experincia. Na realidade, as normas so to velhas
quanto a prpria guerra, e a guerra to velha quanto a existncia humana na terra. O direito
de guerra, embora de data recente em sua forma atual, tem uma longa histria. Mesmo no
passado distante, os lderes militares, s vezes, ordenavam que suas tropas poupassem as
vidas dos inimigos capturados ou feridos, que os tratassem bem e que poupassem a populao
civil inimiga e seus pertences. Freqentemente, cessadas as hostilidades, as partes
beligerantes concordavam em trocar prisioneiros em seu poder. Com o passar do tempo, tais
prticas, e outras similares, desenvolveram-se gradualmente em um conjunto de normas
costumeiras relativas guerra.
O processo de elaborao de tratados para codificar as normas de guerra data da
dcada de 1860. Em duas ocasies distintas uma conferncia internacional foi convocada para
elaborar dois tratados - cada uma delas encarregada de um aspecto especfico do direito de
guerra. Uma conferncia aconteceu em Genebra, em 1864, sobre o destino dos soldados
feridos no campo de batalha, e a outra em So Petersburgo, em 1868, com o intuito de proibir
o emprego de projteis explosivos com menos de 400 gramas de peso. Essas duas
conferncias internacionais marcaram o ponto de partida da codificao do direito de
guerra em tempos modernos. Foram seguidas por duas Conferncias de Paz, em 1899 e
1907, sediadas em Haia. O principal objetivo desses encontros foi o de regular os mtodos e
os meios de guerra. Desde ento, os conjuntos de princpios resultantes so conhecidos como
o Direito de Genebra e o Direito de Haia. Este rege a conduta das operaes militares, ao
passo que o Direito de Genebra cobre a proteo das vtimas de guerra.
A relao intrnseca entre o mundo militar e o da Cruz Vermelha tambm pode ser
reportada a eventos e acontecimentos histricos que deixaram sua marca sobre a civilizao
do presente sculo. Em meados do sculo dezenove, o destino dos soldados feridos no campo

81

Direito Internacional
de batalha deixava muito a desejar. Pior do que isto, alm da falta de recursos para se cuidar
de milhares de vtimas, foi o fato de que a prtica de guerra, no incio do sculo, de poupar os
hospitais de campo, o pessoal mdico e os feridos do inimigo, no era mais respeitada. Pelo
contrrio, os hospitais de campo eram bombardeados e os mdicos e enfermeiros eram
expostos a ataques no campo de batalha. A situao de milhares de combatentes capturados,
relegados sem tratamento adequado, era desastrosa.
Foi em meio s horrveis condies do campo de batalha de Solferino que a idia
da Cruz Vermelha nasceu. Logo aps, os primeiros passos para a proteo das vtimas de
conflitos armados foram tomados: organizaes privadas de assistncia foram fundadas em
vrios pases para assistir aos servios mdicos militares na tarefa para a qual estes no
estavam equipados; o status de neutralidade (inviolabilidade) do pessoal mdico e dos
estabelecimentos mdicos foi formalmente declarado, e o smbolo de uma cruz vermelha
sob um fundo branco foi introduzido para identificar e proteger as atividades mdicas.
Desde ento, o direito de guerra tem sido constantemente aprimorado, de modo a
expandir o escopo da proteo das vtimas e adapt-lo realidade dos novos conflitos.
Militares e civis afiliaram-se ao que ficou sendo conhecido como o Comit Internacional da
Cruz Vermelha, em seus esforos para melhorar a proteo das vtimas de guerra. As normas
contidas nas quatro Convenes de Genebra de 1949, protegendo os feridos, os doentes,
os nufragos, os prisioneiros de guerra e os civis, e seus dois Protocolos Adicionais de
1977, so resultados tangveis daqueles esforos. So especialmente relevantes aos
comandantes militares as normas que governam o emprego dos mtodos e meios de combate
contidas nas Convenes de Haia e nos dois ditos Protocolos, pois estabelecem limites
destinados a evitar sofrimento e destruio desnecessrios.
Aps a experincia traumtica da Segunda Guerra Mundial, o recurso ao conflito
armado foi na realidade banido pela comunidade internacional (em 1945), na Carta das
Naes Unidas, tornando ilegal aos Estados promoverem a guerra, seno em defesa
prpria ou para a manuteno da segurana coletiva sob a autoridade do Conselho de
Segurana das Naes Unidas: Todos os Membros abster-se-o, em suas relaes
internacionais, da ameaa ou emprego da fora contra a integridade territorial ou
independncia poltica de qualquer Estado, ou de qualquer outra maneira inconsistente com os
Propsitos das Naes Unidas (Carta das Naes Unidas artigo 2.4). Mas a realidade,
infelizmente, mostra que guerras e conflitos continuam e que as leis limitando a violncia e
aliviando o sofrimento tornaram-se mais importantes do que nunca.
O Direito de Guerra versus a Necessidade Militar
O papel das foras armadas mudou. Sua principal funo , na verdade, prevenir a
guerra atravs da dissuaso. Porm, se a guerra acontecer, seu dever manter o conflito
sob controle e evitar seu recrudescimento. Nenhum conflito armado pode ser humanitrio. Na
melhor das hipteses, um conflito armado pode ser gerido racionalmente ou, em outras
palavras, profissionalmente, respeitando-se os princpios tticos dentro do arcabouo do direito
de guerra. O respeito pelo direito de guerra e suas normas no somente um ditame do bom
senso, mas sim a ferramenta mais importante ao alcance do comandante militar para evitar o
caos.
O direito de guerra no pede que o comandante militar siga normas que no possa
respeitar. Pede que ele execute sua misso pesando os fatores militares e humanitrios

82

Direito Internacional
prevalecentes quando da tomada de decises. As aes tomadas para satisfazer os requisitos
da necessidade militar no devem ser excessivas em relao vantagem militar direta
esperada da operao planejada.
A necessidade militar e as consideraes humanitrias pelas vtimas de guerra
so foras freqentemente opostas na guerra, cada uma moderando a influncia da
outra.
Por um lado existe o requisito da vitria, e a conseqente tendncia de se usarem
todos os meios possveis de assegur-la; por outro, existe a conscincia louvvel de que a vida
tem valor, de que a tortura desumana e a guerra uma situao anormal - que lutada no
para destruir uma civilizao, mas sim para que se atinja uma paz melhor. A guerra, por sua
prpria natureza, est alm do controle da lei. Ela representa a fragmentao da lei. Apesar
dessa opinio, existe um argumento natural forte, baseado no interesse prprio, para
que se observem as normas humanitrias: a ameaa de retaliao. Alm disso, se o
ressentimento causado pela falta de humanidade persiste aps o fim das hostilidades, pode vir
a ser do interesse prprio que se aja com cautela. A clemncia freqentemente tanto do
interesse do vitorioso quanto um benefcio do conquistado.
O Direito de Guerra versus a Ttica
O direito de guerra no um obstculo eficincia militar. O direito de guerra e os
princpios tticos so compatveis. Os princpios tticos funcionam como guia ao
comandante militar para que se concentre no essencial. A guerra um fenmeno complicado,
em que fatores mltiplos interagem, e visto que o direito de guerra se tornou um complexo
conjunto de princpios de cerca de 800 normas, que o comandante militar no tem como
conhecer todas, devemos simplific-lo. A simplificao necessria porque o comandante deve
ser capaz de analisar, organizar, planejar e, s vezes, simultaneamente, conduzir uma
operao militar em meio ao caos. por isso que os princpios tticos se concentram no
essencial; e por isso que o processo decisrio deve tornar-se uma questo rotineira. Essa a
razo para que o direito de guerra seja condensado estritamente ao mnimo.
A essncia do direito de guerra pode ser resumida em trs frases:
1.
2.

atacar somente alvos militares;


poupar pessoas e objetos sujeitos proteo que no
contribuam para o esforo militar;
3.
no usar mais fora do que o necessrio para cumprir sua misso
militar.
Existe um efeito convergente entre as tticas bem aplicadas e o objetivo do direito de
guerra. Este uma barreira contra o exagero: enfraquece o potencial do inimigo at que ele se
submeta ou se renda. Da mesma forma, a arte das tticas busca o mesmo objetivo. Os
princpios tticos ensinam ao comandante como organizar seus meios disponveis para
derrotar o inimigo sem expor seu prprio contingente.

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Direito Internacional
Direito Internacional Humanitrio
O direito internacional humanitrio (DIH) uma ramificao do direito internacional
pblico - aplicvel em conflito armado - e destinado a assegurar o respeito pelos seres
humanos medida que este seja compatvel com os requisitos militares e a ordem pblica, e
atenuar os sofrimentos causados pelas hostilidades. O direito internacional humanitrio
dividido em duas categorias: o Direito de Genebra e o Direito de Haia.
O direito de Genebra trata da proteo das vtimas de guerra, sejam elas militares ou
civis, na gua ou em terra. Protege todas as pessoas fora de combate, isto , que no
participam ou no esto mais participando nas hostilidades: os feridos, os doentes, os
nufragos e os prisioneiros de guerra.
Por outro lado, o direito de Haia preocupa-se mais com a regulamentao dos mtodos
e meios de combate, e concentra-se na conduo das operaes militares. O direito de Haia ,
portanto, de interesse fundamental ao comandante militar em terra, mar e ar.
No entanto, restou um pequeno problema: conforme mencionado, o direito de Genebra
evoluiu ao longo dos tempos, ao passo que o direito de Haia permaneceu inalterado desde
1907. Contudo, as normas estabelecidas pelas Convenes de Haia foram de importncia
fundamental, sendo essencial evitar que se tornassem obsoletas. Sendo assim, o CICV
considerou indispensvel que elas fossem includas no esboo dos Protocolos Adicionais s
Convenes de Genebra de 1949 Esta inteno foi plenamente aprovada pelos representantes
de governos na Conferncia Diplomtica sobre a Reafirmao e Desenvolvimento do Direito
Internacional Humanitrio aplicvel a Conflitos Armados, ocorrida em Genebra de 1974 a 1977.
Portanto, existe um terceiro tipo de direito, o chamado direito misto, que contm
disposies que tratam tanto da proteo das vtimas de guerra quanto de conceitos mais
operacionais. Esta fuso dos dois tipos de direito encontrada principalmente nos dois
Protocolos Adicionais, que foram adotados em 1977.
O Direito de Genebra
O objeto do Direito de Genebra salvaguardar as vtimas de situaes de conflito
armado - os membros das foras armadas que estejam fora de ao, sejam eles feridos,
doentes, nufragos ou prisioneiros de guerra, bem como a populao civil e geralmente todas
as pessoas que no participam ou no esto mais participando nas hostilidades.
As quatro Convenes de Genebra de 12 de Agosto de 1949 constituem o conjunto
dessas normas de proteo. Atualmente, contando com 188 Estados Partes, elas so
universalmente reconhecidas. As convenes foram ampliadas e suplementadas pela
adoo dos dois Protocolos Adicionais de 10 de junho de 1977 (o Primeiro Protocolo
relativo a conflitos armados internacionais, e o Segundo Protocolo relativo a conflitos armados
no internacionais), que, at 31 de maro de 1997, haviam sido ratificados por 147 e 139
Estados, respectivamente.
O Direito de Genebra e a Cruz Vermelha tm a mesma origem. Na noite da sangrenta
batalha de Solferino (na Itlia), em 1859, Henry Dunant, horrorizado com o sofrimento dos
feridos abandonados sem socorro e sem cuidados mdicos no campo de batalha, buscou uma
maneira de evitar tal sofrimento em guerras futuras. Suas idias, que deram origem tanto
Cruz Vermelha quanto ao direito internacional humanitrio, foram expressas em seu famoso

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Direito Internacional
livro Uma Lembrana de Solferino. Elas encontraram receptividade em toda a Europa, mas
principalmente em seu prprio pas, a Sua, e foram rapidamente postas em prtica. As idias
podem ser resumidas da seguinte forma:
a)
criao, em tempo de paz, de sociedades capazes de auxiliar soldados feridos em
tempos de conflito e, desta forma, remediar como auxiliares as deficincias dos servios
mdicos das foras armadas. Estas sociedades de assistncia tornar-se-iam Sociedades
Nacionais da Cruz Vermelha;
b)
fundao do Comit Internacional para Assistncia aos Soldados Feridos, uma
organizao neutra para dar assistncia em tempos de conflito armado. Este Comit, que foi
formado em Genebra, em 1863, por Henry Durant e quatro outros cidados daquela cidade (Sr.
Moynier, General Dufour, Dr. Appia e Dr. Maunoir), deu origem ao Comit Internacional da Cruz
Vermelha (CICV); e
c)
a convocao, pelo governo Suo, de uma Conferncia Diplomtica da qual
participaram dezesseis Estados, os quais adotaram, em 1864, a Conveno para a Melhoria
das Condies dos Feridos nos Exrcitos em Campanha. Esta Conveno representou o
alicerce do direito internacional humanitrio contemporneo: ela estipula que os membros das
foras armadas feridos ou doentes devem ser assistidos e tratados sem distino adversa a
que lado pertenam; que os estabelecimentos, equipamentos e pessoal mdico devero ser
respeitados e marcados com um emblema caracterstico - uma cruz vermelha sobre fundo
branco - e que a ao mdica em tempo de conflito neutra, no representando apoio a
nenhuma das partes beligerantes.
O direito internacional humanitrio tem-se desenvolvido em estgios desde 1864. A
categoria de pessoas legalmente protegidas tem crescido como resultado de duras
experincias, que, tal como a batalha de Solferino, revelaram a proteo inadequada s
vtimas. Esta proteo foi estendida, em 1899 e 1906, aos nufragos integrantes das foras
armadas. Em 1929 a proteo aos prisioneiros de guerra - j protegidos pelo direito
consuetudinrio e pelas Convenes de Haia - foi intensificada.
Em 1949, aps a Segunda Guerra Mundial, as Convenes existentes foram revisadas e
suplementadas na forma da Primeira, Segunda e Terceira Convenes. A Quarta Conveno
estendeu a proteo conferida pelo direito internacional humanitrio a uma nova e importante
categoria de vtimas: os civis, embora estes, em territrios ocupados, j tivessem sido
mencionados na Conveno de Haia (IV) de 1907.
As Convenes de Genebra transpem as matrias de interesse moral e
humanitrio para o sistema jurdico internacional. Elas incorporam o ideal da Cruz
Vermelha. O CICV seu promotor e inspirador. Alm disso, estas mesmas Convenes
estabelecem a base legal para o mandato humanitrio de proteo e assistncia do
CICV. O CICV uma organizao privada e neutra, cujos membros (de seu rgo governante,
o Comit em si) so todos suos. Como um intermedirio neutro, o Comit contribui para a
aplicao do direito internacional humanitrio por meio da assistncia mdica aos feridos,
doentes e nufragos, bem como buscando melhorar as condies de deteno dos prisioneiros
de guerra, localizar pessoas desaparecidas e transmitir mensagens da famlia. Se necessrio,
tambm organiza operaes de assistncia em nome da populao civil, providenciando
suprimentos alimentares, medicamentos e roupas.

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Direito Internacional
O Direito de Haia
O Direito de Haia determina os direitos e deveres das partes beligerantes na conduta
de operaes militares, e limita os meios de infligir dano ao inimigo. Estas normas esto
contidas nas Convenes de Haia de 1899, revistas em 1907 e, desde 1977, nos
Protocolos adicionais s Convenes de Genebra bem como nos vrios tratados
proibindo ou regulando o emprego de armamentos. Embora alguns dos tratados de Haia
tenham perdido seu significado jurdico, as normas relativas conduta de hostilidades so
ainda vlidas hoje em dia. Em um conflito armado, o objetivo almejado por ambas as partes
alcanar uma vantagem decisiva atravs do enfraquecimento do potencial militar do inimigo.
No entanto, a escolha dos mtodos ou meios de lesar o inimigo no ilimitada, e todo emprego
da fora que cause sofrimento ou destruio excessivos em relao vantagem militar de uma
operao proibido. As normas de guerra so formuladas com as necessidades militares em
mente, mas sua inspirao tambm humanitria, visto que problemas humanitrios no
resolvidos so freqentemente fontes de conflitos.
As Convenes de Haia foram estabelecidas por duas sucessivas Conferncias
Internacionais de Paz, ocorridas em Haia, em 1899 e 1907. A primeira Conferncia adotou seis
convenes e declaraes, e a segunda adotou quatorze, todas se encaixando nas seguintes
trs categorias:
a)
a primeira categoria inclui as convenes que objetivam evitar a guerra, tanto
quanto possvel, ou pelo menos estabelecendo condies rigorosas a serem cumpridas antes
do incio das hostilidades.
Exemplos desta categoria incluem os seguintes instrumentos:
(i)

a Conveno para a Soluo Pacfica de Controvrsias Internacionais;

(ii)

a Conveno respeitando a Limitao do Emprego da Fora para a Indenizao


de Dbitos Contratuais; e

(iii)

a Conveno relativa ao Rompimento das Hostilidades.

Esta categoria j tornou-se totalmente obsoleta. Tais convenes so reflexo de um


tempo em que o recurso guerra ainda no era considerado ilegal, ao passo que, atualmente,
a situao mudou inteiramente desde a adoo da Carta das Naes Unidas, que probe o
recurso guerra (exceto em casos de defesa prpria). No h sentido, atualmente, em se dizer
que as hostilidades no podem comear sem aviso: elas nem devem acontecer.
b)
a segunda categoria de instrumentos legais adotados
convenesespecficas proteo das vtimas de guerra, tais como:

em

Haia

inclui

(i)
a (III) Conveno para Adaptar a Guerra Martima Conveno de Genebra de
1864, adotada em 1899;
(ii)
a Seo II das Normas anexas (II) Conveno concernente s Leis e Usos da
Guerra Terrestre, adotada em 1899. O Captulo II da Seo I destas Normas j versava sobre
os prisioneiros de guerra.

86

Direito Internacional
(iii)
a IV Conveno de Haia, de 18 de outubro de 1907 concernente s Leis e Usos da
Guerra Terrestre, a qual se sobreps anterior II Conveno de Haia, de 1899.
Os dois tipos de vtimas protegidas por esta segunda categoria de instrumentos (isto ,
os feridos, doentes e nufragos e os prisioneiros de guerra) tm sido, desde ento, amparados
mais extensivamente e mais detalhadamente pelas Convenes de Genebra, as quais se
sobrepuseram aos instrumentos de Haia, tornando-os progressivamente obsoletos (tal como
com a primeira categoria), embora alguns captulos importantes como o da ocupao militar ou
o do tratamento de espies e parlamentares, por exemplo, ainda sejam vlidos.
c)

a terceira e ltima categoria compreende as convenes estabelecendo algumas


normas elementares conduta de guerra.

Atualmente, esta terceira categoria ainda de interesse especial aos militares. at


mesmo possvel dizer que estas normas - as nicas das Convenes de Haia que retiveram
sua fora e poder - so quase tudo que restou daquelas Convenes, na mente de muitos
juristas internacionais.
As principais normas desta categoria - e que so as mais importantes para ns hoje
em dia - esto contidas na IV Conveno concernente s Leis e Usos da Guerra Terrestre
adotada em 1899 e revisada em 1907, e especialmente na Seo II de suas Normas anexas.
Esta seo, intitulada Hostilidades, estabelece alguns dos mais importantes princpios do
Direito de Guerra, integrados desde 1977 na Parte III do Primeiro Protocolo Adicional s
Convenes de Genebra de 1949. Destacam-se as disposies fundamentais mediante as
quais o direito dos beligerantes de adotar meios de ferir o inimigo no ilimitado; e a
proibio do emprego de veneno ou armas venenosas; da perfdia; da morte ou ferimento do
inimigo que tenha se rendido - uma vez depostas suas armas ou ento que este no tenha
mais outros meios de defesa; de declarar que nenhuma misericrdia ser concedida; de
empregar armas, projteis ou materiais provveis de causar sofrimento desnecessrio; de fazer
uso imprprio de uma bandeira de trgua, da bandeira nacional ou da insgnia e uniforme
militar do inimigo, ou dos emblemas caractersticos da Conveno de Genebra (no singular,
pois somente a Conveno de Genebra de 1906 existia em 1907). Devem tambm ser
mencionadas as normas proibindo a pilhagem, e o captulo destinado a espies e bandeiras de
trgua.
Todas estas normas elementares so bem conhecidas. Existe uma explicao dupla
para isso: primeiro, a maioria delas foi includa e aprimorada no 1 0 Protocolo Adicional; e
segundo, seus longos anos de existncia e importncia fundamental fizeram-nas parte do
direito internacional consuetudinrio. No entanto, as prprias Convenes de Haia se aplicam a
casos bem especficos. O mapa poltico do mundo mudou completamente desde 1907. Muitos
Estados que fizeram parte dessas Convenes simplesmente no existem mais, ao passo que
outras naes mais recentes nunca se importaram em ratific-las, tendo considerado suas
normas como parte do direito internacional consuetudinrio. Desta forma, quase impossvel
se dizer, atualmente, quais Estados esto ou consideram-se formalmente vinculados pelas
Convenes de Haia. Alm disso, essas Convenes somente se aplicavam aos casos em que
todas as partes envolvidas em um conflito fossem formalmente vinculadas por elas.
Conseqentemente, se um Estado no vinculado pelas Convenes interviesse em um conflito,
nenhuma das partes teria obrigao de respeit-las a partir desta interveno. Hoje em dia,
essa regra chamada clausula si omnes, no mais se aplica, ao passo que as normas (do
Direito de Haia) tornaram-se parte do direito internacional consuetudinrio ou esto contidas
nos Protocolos adicionais s Convenes de Genebra.

87

Direito Internacional

Em suma, o interesse que as Convenes de Haia despertam que elas contm os


princpios gerais mais importantes para o que cada vez mais se convencionou chamar de o
direito do conflito armado. Esses princpios gerais, tendo adquirido fora de direito
internacional consuetudinrio e tendo sido reconhecidos como tal, so aplicveis a todos os
Estados. Esse detalhe tcnico hoje de importncia fundamental, pois significa que os Estados
ainda no signatrios do Primeiro Protocolo Adicional s Convenes de Genebra de 1949
esto vinculados s normas originais contidas nas antigas Convenes de Haia. Alm disso,
muitas resolues da Assemblia Geral das Naes Unidas sobre o respeito pelos direitos
humanos em perodos de conflito armado tm-se referido s Convenes de Haia como
ainda sendo aplicveis.
Outras Convenes e Declaraes de Haia
Dentre as outras Convenes de Haia esto includas as (V) Conveno concernente
aos Direitos e Deveres das Potncias e das Pessoas Neutras no Caso de Guerra
Terrestre, a correspondente (XIII) Conveno concernente Guerra Martima e sete outras
convenes relativas guerra martima. tambm de interesse especial a Seo III das
Normas anexas dita (IV) Conveno concernente s Leis e Usos da Guerra Terrestre que
inclui normas relativas autoridade militar sobre o territrio ocupado do Estado hostil. A maioria
destas normas foram includas na Quarta Conveno de Genebra de 1949.
Nessa anlise das Convenes de Haia trs outros documentos, tambm assinados
nessa cidade, devem ser mencionados. Esses no so convenes, mas sim declaraes,
todas ainda de vital importncia em conflitos do presente. So:
a) a (XIV) Declarao relativa Proibio de Lanar Projteis e Explosivos dos Bales
Esta declarao foi assinada em Haia, em 1907. Seu ttulo pode hoje parecer
incongruente, mas de se admirar, no entanto, quo certos seus autores estavam em prever,
em uma poca na qual a aviao ainda estava em sua infncia, os perigos inerentes guerra
area e a terrvel destruio que iria causar. Se a proibio contida nessa declarao tivesse
sido respeitada, talvez os bombardeios de Varsvia, Londres, Dresden, Hiroshima ou Hani
tivessem sido evitados. Infelizmente, no entanto, a declarao tornou-se uma letra morta, mas
seu teor foi resgatado nas disposies do 10 Protocolo sobre a proteo da populao civil.
b) a (IV, 2) Declarao relativa ao Emprego de Gases Asfixiantes
Esta foi assinada em Haia, em 1899, e foi a primeira tentativa de se proibir o emprego na guerra - de gs, que uma forma particularmente traioeira e cruel de armamento. As
Partes Contratantes concordaram em abster-se do emprego de projteis que tenham como
nico objetivo a difuso de gases asfixiantes ou deletrios. Essa declarao no foi respeitada
durante a Primeira Guerra Mundial, mas seu contedo foi includo no Protocolo para a
Proibio do Emprego em Guerra de Gases Asfixiantes, Venenosos ou Outros Gases, e
de Mtodos Bacteriolgicos de Guerra, assinado em Genebra, em 1925. Esse antigo
Protocolo ainda est em vigor, e um dos raros tratados deste tipo a ter sido respeitado
durante a Segunda Guerra Mundial. Considerando-se a natureza excessivamente txica de
certos gases venenosos acumulados em grandes quantidades por diversas potncias hoje em
dia, arrepiante cogitar-se da hiptese do tratado no mais ser observado. Tambm com
relao a isso, faz-se referncia Conveno de 10 de abril de 1972 sobre a Proibio do
Desenvolvimento, Produo e Acmulo de Armas Bacteriolgicas (Biolgicas) e Txicas

88

Direito Internacional
e sobre sua Destruio bem como Conveno sobre Armas Qumicas de 1993 (que
entrou em vigor em 6 de maio de 1997).
c) a (IV, 3) Declarao relativa ao Emprego de Projteis de Teor Explosivo
Esta declarao foi assinada em Haia, em 1899, e complementou a Declarao de So
Petersburgo, datadad de 1868. A Declarao de 1868 proibiu o emprego de qualquer projtil
de peso inferior a 400 gramas, que seja explosivo ou carregado com substncias fulminantes
ou inflamveis, ao passo que a declarao de 1899 afirma que as Partes concordam em
abster-se do emprego de projteis que se expandem ou se achatam facilmente no corpo
humano (por exemplo, as balas dum-dum). A redao desses textos antigos, que se encontra
em contraste to irnico com as armas empregadas atualmente, na verdade estabeleceu um
princpio essencial das Convenes de Haia, nomeadamente a proibio do emprego de
armas, projteis ou substncias provveis de causar ferimentos suprfluos e sofrimento
desnecessrio. Juristas e especialistas de governo ainda no conseguiram determinar que
armas so atualmente cobertas por esse princpio e cujo emprego deve ser conseqentemente
proibido. Essa tarefa presumivelmente nunca ser concluda, pois especialistas em direito
gastam seu tempo tentando acompanhar a evoluo da tecnologia militar. Infelizmente, a lei
incapaz de prevenir a inveno de novos mtodos e meios de guerra, porm tenta limitar os
efeitos cruis de certas armas tanto quanto possvel.

Direito Misto
O Movimento Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho em geral, e o
CICV em particular, so concernentes em primeiro lugar e, acima de tudo, com o Direito de
Genebra. No entanto, desde a adoo dos Protocolos Adicionais, o CICV tambm se
concerne com o respeito pelo direito internacional humanitrio como um todo,
concebido como sendo todo o conjunto legislativo aplicvel em situaes de conflito
armado. Sem um arcabouo jurdico internacional desse tipo, a proteo s vtimas no
receberia o apoio apropriado sua tarefa. Como iniciador do direito internacional humanitrio,
o CICV tem almejado, ainda no presente, desenvolv-lo para assegurar que acompanhe o
passo dos conflitos, sempre em transformao. O CICV o faz em diferentes estgios, de
acordo com a aparente necessidade e viabilidade de reviso dos instrumentos existentes.
Os Protocolos Adicionais s Convenes de Genebra de 1949
O CICV julgou em 1965 que havia chegado o momento certo para tal reviso, pois
embora as Convenes de 1949 no houvessem perdido - e ainda no perderam - sua
relevncia e valor, elas provaram ser insuficientes para proteger as vtimas de conflitos
armados modernos. De fato, novos tipos de conflitos e meios de guerra surgiram durante os
ltimos trinta anos: guerras de libertao, tticas de guerrilha e o emprego de armamentos
sofisticados e indiscriminados, tais como armas incendirias e projteis de fragmentao. A
populao civil, freqentemente compelida a aceitar combatentes em seu meio, tornou-se
ento mais vulnervel. Era importante, portanto, forjar normas jurdicas para propiciar uma
proteo adequada. Conseqentemente, o CICV obteve consultas a respeito da viabilidade de
preencher as lacunas na legislao existente, no pela reviso das Convenes de 1949 - visto
que uma reviso poderia acarretar o risco dos Estados reverterem os avanos alcanados em
1949 - mas sim por suplement-las com protocolos.

89

Direito Internacional
A reunio da comunidade internacional aumentada, incluindo Estados recentemente
estabelecidos aps 1949, ajudou a dirimir o sentimento de que as disposies das quatro
Convenes de Genebra refletiam um modo de pensar predominantemente europeu. A
elaborao de novos instrumentos jurdicos, concebidos por todos os Estados modernos,
serviu para promover uma nova disposio universal de implementar tais normas.
Em 8 de junho de 1977, ao final de uma Conferncia Diplomtica que havia sido iniciada
em Genebra, em 1974, dois Protocolos adicionais s Convenes foram assinados. Esses
Protocolos so destinados a suplementar as Convenes pela proteo de civis em
tempo de guerra e a estender os critrios da aplicao do direito internacional
humanitrio para abranger novos tipos de conflito.
O Primeiro Protocolo, aplicvel a conflitos armados internacionais, incluindo
guerras de libertao nacional, assegura a proteo de civis contra os efeitos das
hostilidades (particularmente bombardeios), ao passo que as Convenes de Genebra de
1949 so limitadas proteo contra o abuso de autoridade. Nesse sentido, vrias normas
relativas ao comportamento de combatentes e a conduta de hostilidades foram retiradas das
Convenes de Haia. O fornecimento de auxlio para a populao civil um assunto de grande
interesse da Cruz Vermelha, e este foi tratado, em termos inequvocos, pelo dispositivo que
afirma que as necessidades da populao civil devem ser supridas pelas partes em conflito. Se
estas forem incapazes de faz-lo, devem permitir a entrada, sem obstculos, de todo o auxlio
essencial para a sobrevivncia da populao. Essa regra aplica-se a todas as circunstncias,
mesmo para o benefcio de uma populao inimiga ou da populao de um territrio ocupado.
As aes para tal devem incluir as instalaes para as organizaes que prestam auxlio e a
proteo ao pessoal especializado. Alm disso, de acordo com o 1 0 Protocolo, o pessoal
mdico civil, transporte e hospitais agora gozam da mesma proteo j concedida pelas
Convenes ao pessoal mdico militar e suas instalaes. As organizaes de defesa civil
tambm so protegidas. O status de prisioneiro de guerra foi concedido a categorias de
combatentes que no haviam sido anteriormente includas, tais como combatentes irregulares,
desde que estes obedeam a certas normas (por exemplo, respeito pelas leis e costumes de
guerra, carreguem suas armas abertamente, etc.). Outros dispositivos melhoraram os meios de
superviso da implementao do direito internacional humanitrio.
O 20 Protocolo suplementa o artigo 3 o, comum a todas quatro Convenes de
Genebra, com normas mais detalhadas e aplicveis em situaes que no so
abrangidas pelo 10 Protocolo, isto , conflitos armados no-internacionais de uma certa
magnitude. De importncia particular so as garantias fundamentais da proteo a todas
as pessoas que no esto participando, ou tenham cessado de participar nas
hostilidades, bem como o princpio geral da obrigatoriedade de proteo populao
civil e s normas pertinentes aos feridos, doentes e nufragos e s instalaes e
pessoal mdico. Essas disposies, simplificadas e adaptadas ao contexto especfico
dos conflitos armados no internacionais, so baseadas naquelas contidas no 1 0
Protocolo.
Conveno para a Proteo da Propriedade Cultural na Eventualidade de Conflito
Armado, Haia, 1954
O princpio subjacente a esta Conveno o de que objetos culturais, tais como igrejas,
templos, museus, etc, devem ser poupados o mximo possvel, desde que no estejam sendo
usados para fins militares. O artigo 19 da Conveno estipula que, mesmo na eventualidade de

90

Direito Internacional
um conflito armado no internacional, cada parte em conflito dever, pelo menos, aplicar os
dispositivos da presente Conveno relacionados ao respeito pela propriedade cultural.
A Conveno diferencia dois tipos de proteo. Requer-se dos Estados, em tempos de
paz, zelar pela salvaguarda da propriedade cultural dentro de seu territrio contra os efeitos
previsveis de um conflito armado. Com essa finalidade, os Estados podem, por exemplo,
construir abrigos ou fazer preparativos para o transporte a um local seguro, ou marcar a
propriedade cultural com um emblema caracterstico. Um objeto de grande importncia pode
ainda receber proteo adicional por intermdio de seu registro no Registro Internacional de
Propriedade Cultural sob Proteo Especial, que mantido pelo Diretor-Geral da Organizao
das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura (UNESCO).
Outras Convenes e Declaraes sobre a Conduta de Hostilidades
Alm das chamadas armas ABQ (atmicas, bacteriolgicas e qumicas), existem vrias
armas descritas como convencionais que tambm podem ter efeitos indiscriminados ou
excessivamente cruis. Entre elas esto includas armas incendirias (tais como napalm e
lana-chamas); armas de fragmentao tais como bombas de estilhao; projteis de pequeno
calibre e alta velocidade - que podem ter efeitos semelhantes aos das balas dum-dum; e,
finalmente, armas to traioeiras como minas, armadilhas e bombas de efeito retardado, que
pem em perigo as operaes de assistncia.
O CICV, por ocasio do preparo da Conferncia Diplomtica de 1974, no incluiu em
suas propostas a proibio ou limitao de armas especficas, pois sentiu que este assunto era
particularmente delicado por causa de suas implicaes polticas e militares; o objetivo principal
era chegar a um acordo sobre restries ao emprego de armas especficas, muitas das quais
h muito faziam parte do arsenal das foras armadas e eram comumente usadas em vrias
guerras. Alguns governos, porm, pediram Conferncia que considerasse proibies ou
restries. O CICV ento organizou uma Conferncia de Especialistas de Governo com essa
finalidade, que se realizou em Lucerna, em 1974, e em Lugano, em 1976. A Conferncia
Diplomtica de 1974 no chegou a nenhuma concluso sobre o assunto, mas recomendou que
fosse convocada outra conferncia para tratar do assunto. Esta realizou-se sob os auspcios
das Naes Unidas, em 1979 e 1980, quando, a 10 de outubro de 1980, adotou a Conveno
sobre Proibies ou Restries ao Emprego de Certas Armas Convencionais que
Possam ser Consideradas como Excessivamente Nocivas ou Ter Efeitos
Indiscriminados. Embora o mbito abrangido por essa Conveno fosse relativamente
estreito, ela provou ser um notvel e inesperado sucesso. Sua importncia reside no fato de
que ela estabeleceu o embasamento jurdico para futuras limitaes e proibies ao
emprego de armas desenvolvidas no futuro, que causem ferimentos suprfluos ou
sofrimento desnecessrio. Tornou-se, na verdade, o alicerce para protocolos adicionais
tratando de outras armas especficas.
A Conveno propriamente dita contm normas de procedimento e especifica sua
abrangncia de aplicao e sua relao com outros acordos. Os dispositivos bsicos esto
contidos em quatro Protocolos anexos (com a emenda ao segundo Protocolo, hoje existem na
verdade cinco Protocolos), dos quais pelo menos dois devem ser ratificados por um Estado
antes que este possa tornar-se parte da Conveno.
O 10 Protocolo probe o emprego de qualquer arma cujo efeito primrio seja ferir
com fragmentos que no possam ser detectados no corpo humano com raios X. Isto se
relaciona principalmente inveno indigna de bombas de fragmentao feitas de pedaos de
plstico ou vidro.

91

Direito Internacional

O 20 Protocolo probe o emprego de minas, armadilhas e outros artifcios contra a


populao civil, ou seu emprego de uma forma indiscriminada que cause ferimentos
acidentais a civis, que seja excessivo em relao vantagem militar concreta e direta
almejada. Este protocolo se refere, em especial, a minas colocadas fora de zonas militares.
Ele tambm bane em todas as circunstncias armadilhas destinadas a causar ferimentos
suprfluos ou sofrimento desnecessrios. Probe tambm, especificamente, a colocao de
armadilhas em objetos aparentemente inofensivos; includos nesta lista de objetos esto
brinquedos infantis. Alm disso, o protocolo exige o mapeamento das minas com o propsito
de proteger a populao civil. Esse Protocolo foi alterado em 3 de maio de 1996, durante a
Conferncia de Reviso. As emendas mais importantes incluem a extenso de seu escopo de
aplicao a conflitos armados no internacionais; o dever de remover as minas imposto
queles que as usam; a proibio do emprego de minas antipessoais no detectveis; e o
estmulo a usar somente minas antipessoais com mecanismo de autodestruio. Visto que
cada Estado deve informar ao Secretrio Geral da ONU seu consentimento de ser vinculado
por essas emendas, pode-se argumentar que um novo (quinto) protocolo de facto foi criado,
pois o 20 Protocolo original no perdeu sua fora de lei para os Estados Partes dele.
O 30 Protocolo tomou um grande passo frente mediante a restrio do emprego
de armas incendirias. A proibio de seu emprego contra civis em todas as circunstncias foi
confirmada e estendida para incluir at mesmo objetivos militares localizados dentro de
concentraes de civis e em florestas e outros tipos de coberturas vegetais, exceto quando tais
elementos naturais estiverem sendo usados para esconder combatentes ou alvos militares.
O 40 Protocolo sobre Armas de Laser Cegantes, adotado em 13 de outubro de 1995,
na Conferncia de Reviso, probe o emprego e transferncia (tanto para Estados quanto
entidades no Estatais) de armas de laser especificamente projetadas, como sua nica
funo de combate ou como uma de suas funes de combate, para causar cegueira
permanente viso intensificada, qual seja, ou ao olho nu ou viso com o emprego de
dispositivos corretivos.
E, finalmente, a Conferncia passou uma resoluo a respeito dos perigosos
avanos no campo de sistemas de armas de pequeno calibre, pedindo aos governos que
conduzam mais pesquisas sobre seus efeitos e que exeram o mximo de cuidado possvel em
relao ao avano no desenvolvimento destas .
O Movimento Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho e a Guerra
O Movimento Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho constitudo
pelo Comit Internacional da Cruz Vermelha e pela Federao Internacional das
Sociedades da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho, ambos com suas sedes em
Genebra, e com mais de 160 Sociedades Nacionais da Cruz Vermelha e do Crescente
Vermelho em todo o mundo. Novas Sociedades Nacionais ainda so formadas atualmente.
Cada uma das duas instituies internacionais tem seu carter e atividades especficas que
embora bastante diferentes, so complementares.
O Comit Internacional da Cruz Vermelha (CICV), fundado em 1863, uma instituio
neutra e independente. o rgo fundador da Cruz Vermelha e o promotor das Convenes de
Genebra. Em tempos de conflito armado - conflitos internacionais, guerras civis e distrbios
internos - ele propicia proteo e assistncia s vtimas militares e civis, sejam elas prisioneiros
de guerra, detidos civis, feridos de guerra ou populaes civis em territrio ocupado ou inimigo;

92

Direito Internacional
bem como visita detidos polticos. O mandato do CICV para suas atividades durante conflitos
baseado nas quatro Convenes de Genebra de 1949 e seus Protocolos Adicionais de 1977,
bem como em seus prprios Estatutos (direito de iniciativa em outras situaes que no
conflitos armados). O CICV trabalha para aprimorar os tratados mencionados anteriormente,
para promover e supervisionar sua implementao e para disseminar o conhecimento destes
pelo mundo.
A Federao Internacional das Sociedades da Cruz Vermelha e do Crescente
Vermelho, fundada em 1919 e at recentemente mais conhecida como a Liga, trabalha no
sentido de promover o desenvolvimento das Sociedades membros no nvel nacional, para
coordenar suas atividades no nvel internacional e para incentivar a criao de novas
Sociedades Nacionais. Ela organiza, coordena e direciona as operaes internacionais de
assistncia nos casos de desastres naturais, apoiando o trabalho humanitrio das Sociedades
Nacionais com vistas a prevenir e aliviar o sofrimento humano, portanto, tambm contribuindo
para a promoo da paz.
Cada uma das Sociedades Nacionais da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho
tambm tem seu carter especfico. Suas atividades abrangem desde a assistncia
emergencial at servios mdicos e sociais, primeiros socorros, treinamento de enfermeiros,
transfuso de sangue e programas para jovens. Em tempos de conflito armado, as Sociedades
Nacionais agem como auxiliares dos servios mdicos das foras armadas, vindo em socorro
das vtimas civis e militares. Para obterem o reconhecimento do CICV e serem admitidas como
filiadas Federao, as Sociedades Nacionais necessitam preencher quesitos bem definidos.
Elas devem, principalmente, respeitar os Princpios Fundamentais do Movimento
Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho, dentre se destacam a
imparcialidade e neutralidade. A independncia que deve ser concedida s Sociedades
Nacionais propicia que elas ajam sem considerao de raa, religio ou opinio poltica.
A Conferncia Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho o rgo
deliberativo supremo do Movimento Internacional da Cruz Vermelha e Crescente Vermelho.
Esta se rene, em princpio, a cada quatro anos, e agrupa o conjunto dos delegados do CICV e
da Federao, das Sociedades Nacionais devidamente reconhecidas, assim como
representantes dos Estados Partes das Convenes de Genebra.
O Movimento e a Guerra
A Cruz Vermelha nasceu da guerra, ou melhor, dos horrores desta. Seu fundador, Henry
Dunant, ficou chocado ao ver o campo de batalha de Solferino e os milhares de jovens
morrendo como resultado de suas feridas, quando poderiam ter sido salvos se houvesse
mdicos e enfermeiros suficientes para atend-los, ou seja, se os servios mdicos das foras
beligerantes tivessem sido capazes de enfrentar a situao. Para Dunant, era vital que os
limites sejam postos de uma vez por todas a esta tragdia de guerra, j por mil vezes repetida.
Mas como se pode alcanar esse objetivo? Em seu livro, Uma Lembrana de Solferino,
Dunant prope duas possibilidades: a primeira seria a de criar, em tempos de paz, uma
sociedade de assistncia em cada pas para ajudar os servios mdicos das foras
armadas em tempos de guerra; a segunda idia, era a de formular uma conveno
internacional, inviolvel em seu carter, para a assistncia aos feridos no campo de
batalha. Todavia, estabelecer um corpo de voluntrios para ajudar soldados feridos no campo
de batalha no poderia ser feito de outra forma a no ser por completo: tais voluntrios
haveriam de ser protegidos na tarefa de dar assistncia e deveriam ser claramente
distinguveis dos combatentes. Por isso, a idia de um smbolo que fosse tanto indicativo

93

Direito Internacional
quanto protetor: o emblema da cruz vermelha sobre um fundo branco. Foi a que a
segunda idia se encaixou: o desejo de prestar assistncia mdica no campo de batalha
de forma neutra - necessitava, por parte dos Estados, da confirmao de alguns princpios
reconhecidos de maneira geral e aplicados por todos. Isto veio a ser a primeira Conveno de
Genebra de 1864.
Portanto, o objetivo original da Cruz Vermelha era o de tornar a guerra menos
desumana, por meio de seu trabalho para aliviar o sofrimento das vtimas: aqueles que
no participam, ou deixaram de participar, das hostilidades (civis, feridos e os prisioneiros de
guerra) devem ser poupados e respeitados; aqueles que trazem ajuda a estes devem ser
protegidos. Foi este o desafio que a Cruz Vermelha quis enfrentar, vindo ao auxlio de todas as
vtimas sob a proteo daquela que foi a primeira Conveno de Genebra.
O papel do Comit Internacional da Cruz Vermelha, como uma organizao humanitria
imparcial e um intermedirio neutro, torna-se o mais importante dentro do Movimento
Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho, em caso de guerra. Reconhecido
como tal pelos Estados Partes das Convenes de Genebra, o Comit tem a tarefa de proteger
e assistir s vtimas civis e militares dos conflitos armados.
Dessa forma, a vocao do CICV representar e defender a causa humanitria na
guerra. Fiel ao seu lema Inter arma caritas, e com o apoio dos outros componentes do
Movimento, tem feito mais do que qualquer outra instituio na rea. Desde sua fundao, h
mais de 130 anos, tem ajudado milhes de pessoas na desgraa.

O Comit Internacional da Cruz Vermelha


O Papel do CICV
O CICV age essencialmente em tempos de guerra, guerra civil ou distrbios
interiores e tenses internas, protegendo e assistindo s vtimas civis e militares. Existem
trs facetas deste papel, quais sejam:
1. Em primeiro lugar, o CICV ajudou a melhorar a condio das vtimas de guerra pela
legislao, visto que foi o autor das Convenes de Genebra, que codificaram as normas que
estipulam como as partes em conflito devem tratar os
inimigos capturados.
Promotor das Convenes de Genebra
O CICV trabalha para o desenvolvimento e aplicao do direito internacional
humanitrio e para seu entendimento e difuso. Executa as tarefas a si incumbidas pelas
Convenes de Genebra e seus Protocolos Adicionais, visando assegurar-se de que os ltimos
sejam aplicados e estando pronto a aumentar-lhes o escopo quando necessrio.
2. No entanto, deve haver um intermedirio entre os Estados, que tm certos deveres, e
as
vtimas de guerra, que tm certos direitos. aqui que o CICV entra em ao.
Intermedirio Neutro
Em tempo de guerra, guerra civil ou distrbios interiores e tenses internas, o CICV age
como um intermedirio neutro entre as partes em conflito ou outros adversrios, esforando-se

94

Direito Internacional
para assegurar que as vtimas militares e civis recebam proteo e assistncia. Para faz-lo, o
CICV toma qualquer iniciativa humanitria que corresponda a seu papel de instituio
especificamente neutra e independente.
3. Alm disso, o CICV desempenha um papel especial dentro do Movimento, que o de:
Guardio dos Princpios Fundamentais
O CICV certifica-se de que os princpios fundamentais sejam respeitados no seio do
Movimento. Tambm decide sobre o reconhecimento das Sociedades Nacionais, as quais so
ento admitidas como membros da Federao Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente
Vermelho, tornando-se oficialmente parte do Movimento Internacional da Cruz Vermelha e do
Crescente Vermelho. A deciso do CICV baseia-se no cumprimento, pela Sociedade Nacional,
das condies estabelecidas pela Conferncia Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente
Vermelho.
O CICV em Resumo
O CICV ativo em todo o mundo, protegendo e assistindo as vtimas civis e militares de
conflitos armados, distrbios interiores e tenses internas e promovendo o direito internacional
humanitrio e sua disseminao. No uma organizao multinacional, mas sim uma
instituio privada e independente com sua sede em Genebra, Sua, porm internacional
em termos de suas atividades que so globais. independente de todos os governos, e
suas aes e decises so baseadas inteiramente em consideraes humanitrias. Em
situaes de guerra internacional, o CICV, baseado nas Convenes de Genebra de 1949, age
como um intermedirio neutro entre os beligerantes em favor das vtimas de guerra :
prisioneiros de guerra e civis, feridos e doentes, pessoas deslocadas ou vivendo em territrio
ocupado. Em outras situaes de conflito, tais como guerras civis ou distrbios interiores e
tenses internas, o Comit pode oferecer seus servios humanitrios com base em seu direito
de iniciativa, reconhecido pelos Estados.
O CICV tem quatro fontes de renda: contribuies dos Estados Partes das Convenes
de Genebra, contribuies das Sociedades Nacionais da Cruz Vermelha e do Crescente
Vermelho, contribuies privadas e vrias doaes e legados.
Suas atividades consistem essencialmente em: proteger os prisioneiros de guerra, os
feridos e detidos civis, visitando-os onde estiverem (campos, prises, hospitais, campos de
trabalho, etc.); dar apoio material e moral aos detidos visitados, aos civis em poder do inimigo
ou em territrios ocupados, s pessoas deslocadas ou a refugiados em zonas de combate. Nas
situaes que no so previstas pelas Convenes de Genebra (distrbios interiores e tenses
internas), o CICV visita pessoas que foram detidas por razes de segurana e que podem ser
vtimas de tratamento arbitrrio, restabelecendo o contato entre as famlias separadas como
resultado de uma situao de conflito e promovendo o desenvolvimento e implementao do
direito internacional humanitrio.
Em qualquer uma dessas circunstncias, o CICV aplica os mesmos critrios a suas
atividades com detidos, sejam estes prisioneiros de guerra ou presos polticos.
- Seus delegados devem ter acesso a todos os prisioneiros (ou detidos) e a falar com
estes sem impedimento e em particular;
- devem ter acesso a todos os locais de deteno e devem poder repetir as visitas;

95

Direito Internacional

- devem receber listas de todas as pessoas a serem visitadas (ou serem capazes de
estabelecer tais listas no local). As visitas do CICV tm relao exclusiva com as condies
materiais e psicolgicas da deteno e o tratamento recebidos a partir do momento da
captura. O CICV no questiona as razes da deteno. Como uma instituio neutra e
imparcial, o Comit se abstm de expressar quaisquer opinies sobre as causas dos conflitos
ou situaes nas quais intervm. Os relatrios produzidos pelo CICV aps as visitas aos locais
de deteno so confidenciais e, como tais, so passados somente s autoridades da
deteno, ou nos casos de prisioneiros de guerra, potncia que os detm e (s)
potncia(s) da(s) qual(is) os prisioneiros dependem.
Funo
A funo do CICV, de acordo com o artigo 5 o dos Estatutos do Movimento Internacional
da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho, ser em particular a de:

Artigo 5.2:
a) manter e disseminar os Princpios Fundamentais do Movimento, nomeadamente
humanidade, imparcialidade, neutralidade, independncia, servio voluntrio, unidade e
universalidade;
b) reconhecer qualquer Sociedade Nacional, nova ou reconstituda, estabelecida e que
preencha as condies para reconhecimento determinadas no artigo 4 o [dos Estatutos], e
notificar as outras Sociedades Nacionais de tal reconhecimento;
c) executar as tarefas que lhe so incumbidas de acordo com as Convenes de
Genebra*; trabalhar para a aplicao fiel do direito internacional humanitrio aplicvel em
conflitos armados; e tomar conhecimento de quaisquer queixas baseadas em alegaes de
violaes daquele direito;
d) empenhar-se sempre - como uma instituio neutra cujo trabalho humanitrio
conduzido particularmente em tempos de conflitos armados internacionais ou outros conflitos
armados internos - em assegurar a proteo e assistncia s vtimas civis e militares de tais
eventos e de seus resultados diretos;
e) garantir a operao da Agncia Central de Pesquisa, de acordo com as Convenes
de Genebra;
f) contribuir, a priori de conflitos armados, para o treinamento do pessoal mdico e a
preparao de equipamento mdico, em cooperao com as Sociedades Nacionais, com os
servios mdicos civis e militares e outras autoridades competentes;
g) cultivar o entendimento e disseminar o conhecimento do direito internacional
humanitrio aplicvel em conflitos armados, preparando qualquer aprimoramento deste;
h) executar os mandatos confiados pela Conferncia Internacional da Cruz Vermelha e
do Crescente Vermelho (A Conferncia Internacional).

96

Direito Internacional
Artigo 5.3:
O CICV pode tomar qualquer iniciativa humanitria que venha ao encontro de seu papel
de instituio e intermedirio especificamente neutro e independente, podendo considerar
qualquer questo que necessite seu exame.
O Mandato do CICV
O mandato do CICV era, inicialmente, limitado a promover a criao de sociedades de
assistncia em cada pas e a incentivar os Estados a respeitar e assegurar o respeito s
disposies da Conveno de Genebra de 1864. Este documento havia sido redigido pelo
ento Comit de Genebra, que, subseqentemente, ficou sendo conhecido como o Comit
Internacional da Cruz Vermelha. Em outras palavras, o CICV pode ser visto desde o incio
como o promotor e guardio do direito internacional humanitrio. Esta tarefa tem sido a mais
importante ao longo dos anos; o exemplo mais importante da histria recente foi a preparao
da Conferncia Diplomtica de 1974-1977, que adotou os dois Protocolos Adicionais com base
em textos iniciais submetidos ao CICV por especialistas de governo.
A principal preocupao do CICV tem sido sempre, no entanto, a de assistir s vtimas
de conflitos armados: as tarefas so voltadas para elas. Isto significa que o CICV toma
qualquer iniciativa que considere apropriada para cumprir este mandato. Os governos vieram a
entender, ao longo dos anos, a importncia da existncia de um rgo neutro que cuide das
vtimas de guerra sem escolher lados. Foi dada expresso tangvel a esse entendimento por
meio da concesso do direito de iniciativa, por parte dos governos, ao CICV nas quatro
Convenes de Genebra e seus Protocolos Adicionais e em seus Estatutos. Em virtude desse
direito de iniciativa, o CICV tem o direito de oferecer seus servios. Para ser mais especfico, o
CICV tem um direito reconhecido de iniciativa para cada uma das situaes de conflitos em
que esteja agindo.
Em conflitos armados internacionais (guerra entre Estados)
O direito iniciativa do CICV, oriundo de tratados, estabelecido pelo artigo 9 o da
Primeira, Segunda e Terceira Convenes e pelo artigo 10 da Quarta Conveno:
Estes dispositivos da presente Conveno no constituem obstculo s
atividades humanitrias que o Comit Internacional da Cruz Vermelha ou qualquer outra
organizao humanitria imparcial possam, sujeitas ao consentimento das Partes em
conflito em questo, empreender para a proteo dos feridos e doentes, pessoal mdico
e capeles (Primeira Conveno) / dos feridos, doentes, e nufragos (Segunda
Conveno) / dos prisioneiros de guerra (Terceira Conveno) / das pessoas civis
(Quarta Conveno) e para sua assistncia.
O artigo 81 do Primeiro Protocolo refora esse direito iniciativa da seguinte maneira:
As Partes em conflito concedero ao Comit Internacional da Cruz Vermelha todas as
condies em seu poder para que este possa executar as funes humanitrias atribudos a
este pelas Convenes e por este Protocolo, de forma a assegurar a proteo e assistncia s
vtimas dos conflitos; o Comit Internacional da Cruz Vermelha tambm pode executar
quaisquer outras atividades humanitrias em favor destas vtimas, sujeito ao consentimento
das Partes do conflito em questo.

97

Direito Internacional
No caso especfico dos prisioneiros de guerra e civis, concede-se ao CICV um direito
especial, o direito de agir, estabelecido no artigo 126 (citado abaixo) da Terceira Conveno
de Genebra e no equivalente artigo 143 da Quarta Conveno no que compete a civis:
Representantes ou delegados das Potncias Protetoras tero permisso de acesso a todos os
locais onde prisioneiros de guerra possam estar, particularmente nos locais de internamento,
aprisionamento e de trabalhos forados, e tero acesso a todas as instalaes ocupadas por
prisioneiros... Os delegados do Comit Internacional da Cruz Vermelha gozaro das mesmas
prerrogativas...
Nesse caso, o CICV tem um mandato expresso: o direito de visitar prisioneiros de
guerra e civis. Em outras palavras, os Estados no podem proibir o CICV de agir em favor
dessas pessoas.
Em conflitos armados no internacionais (guerra dentro dos Estados)
O artigo 3o, comum s Quatro Convenes de Genebra, estipula que o CICV tem um
direito iniciativa baseado em tratados:
... um rgo humanitrio imparcial, tal como o Comit Internacional da Cruz
Vermelha, pode oferecer seus servios s Partes em conflito...
No caso dos chamados conflitos armados no internacionais de alta intensidade, no
somente o artigo 3o comum s Quatro Convenes de Genebra de 1949 se aplica, mas
tambm o Segundo Protocolo Adicional de 1977. No artigo 18 deste ltimo estipulado que
sociedades de assistncia, localizadas no territrio da Alta Parte Contratante, tais como
as organizaes ...
da Cruz Vermelha, podem oferecer seus servios para o
desempenho de suas funes tradicionais em relao s vtimas do conflito armado.
Em distrbios interiores e tenses internas
O CICV tem outro direito iniciativa, estabelecido no pelas Convenes, mas sim
pelos Estatutos do Movimento, que o capacita a agir em situaes no definidas como de
guerra propriamente dita e, portanto, no abrangidas pelo direito internacional humanitrio.
Este direito estatutrio iniciativa especificado no artigo 5 o, pargrafo 3, dos Estatutos, e tem
a seguinte redao:
O Comit Internacional pode tomar qualquer iniciativa humanitria que venha
ao encontro de seu papel de instituio e intermedirio especificamente neutro e
independente, podendo considerar qualquer questo que necessite seu exame.
Onde quer que o CICV tenha o direito iniciativa, no importando a situao, os
Estados podem recusar sua oferta de servios - a qual o CICV pode voltar a apresentar. Se
os Estados afetados por um conflito aceitarem a oferta de servios, o acordo resultante
constituir-se- no embasamento jurdico para as atividades do CICV.
O CICV e os Distrbios e Tenses

98

Direito Internacional
A prtica do CICV de oferecer seus servios para a proteo e assistncia de
pessoas atingidas por distrbios interiores ou tenses internas est enraizada em sua
prpria tradio. Est confirmada nas resolues das Conferncias Internacionais da Cruz
Vermelha e do Crescente Vermelho e nos Estatutos do Movimento Internacional da Cruz
Vermelha e do Crescente Vermelho e do prprio CICV. Os Estados nunca questionaram o
princpio real no qual essa prtica est fundamentada: a base da ao do CICV nos casos de
distrbios interiores e tenses internas adquiriu, portanto, natureza costumeira e o
oferecimento dos servios do Comit Internacional nestas situaes no constitui interferncia
nos assuntos internos de um Estado. No obstante, no h obrigao correspondente por parte
dos governos em aceitar esse oferecimento naquelas situaes que no esto, por definio,
cobertas pelas Convenes de Genebra.
As inmeras violaes das normas essenciais de humanidade que acontecem nos
distrbios interiores e tenses internas justificam plenamente as razes humanitrias que o
CICV possui para agir nestas situaes: violncia indiscriminada, atos de terrorismo, tomada
de refns, estados de direito que so violados por indivduos ou pelo Estado,
desaparecimentos forados, condies precrias de deteno, tortura, etc. O espiral clssico
de violncia e represso leva, muitas vezes, a situaes em que o indivduo perde de fato - ou
at por lei - a proteo do Estado, ou porque o governo no mais capaz de manter a ordem,
ou porque ao manter a ordem tambm viola os princpios humanitrios. Em tais circunstncias,
as atividades do CICV podem assumir vrias formas:
Melhoria das condies de deteno e tratamento de pessoas encarceradas
A tarefa tradicional do CICV, nos casos de distrbios interiores e tenses internas,
a de visitar locais de deteno para melhorar as condies de encarceramento.
Em virtualmente todas as situaes de distrbios interiores e tenses internas, certas
categorias de pessoas so presas pelas autoridades. Todos tm uma coisa em comum: o que
fizeram, disseram ou escreveram considerado pelas autoridades como uma oposio de tal
magnitude ao sistema poltico vigente que devem ser punidos pela privao de sua liberdade. A
inteno jurdica das medidas de deteno pode ser punitiva ou preventiva, visando
reeducao ou reintegrao. As sentenas podem ser pronunciadas de acordo com as leis
normalmente em vigor ou com a legislao ou jurisdio em caso de emergncia; de outra
forma, podem resultar de medidas administrativas em vigor por um perodo limitado ou
ilimitado. Em alguns casos, a captura pode ser uma medida geral e indiscriminada que atinge
grande grupos de pessoas.
O CICV, em sua preocupao em preservar a confiana de todas as partes por
meio de sua neutralidade, no se envolve com o problema poltico na raiz dos distrbios
e tenses, nem comenta os motivos para a deteno; se preocupa, essencialmente, com
as condies materiais e psicolgicas dos detidos.
A experincia mostra que, mesmo nos pases em que o governo deseja que seus
detidos recebam um tratamento humano, a realidade de cada dia da vida no crcere pode e
deve ser melhorada. Os encarregados em contato direto com os detidos tendem a v-los como
inimigos. No h, freqentemente, nenhuma maneira prtica para que eles possam comunicar
suas queixas s autoridades nacionais que poderiam e estariam dispostas a assegurar um
tratamento humano e digno.
Assim, tanto durante o perodo de interrogatrio quanto posteriormente quando a nica
segurana envolvida aquela do prprio local de deteno os delegados do CICV tm,

99

Direito Internacional
freqentemente, estado cientes da grande necessidade de melhoria nas condies de priso.
As atividades do CICV consistem de vrios passos. Visitas peridicas e completas aos locais
de deteno e s pessoas detidas so conduzidas por delegados do CICV propriamente
treinados. Essas visitas so seguidas de discusses em todos os nveis com os encarregados
da deteno. Relatrios confidenciais so ento escritos e enviados exclusivamente
autoridade do local de deteno, geralmente do mais alto nvel. Esses relatrios levam em
considerao o contexto social, econmico e cultural particular ao respectivo pas e descrevem,
de forma objetiva e detalhada, as condies de deteno e tratamento dos detentos.
Sugestes especficas e prticas para melhoria so feitas. Os relatrios no so destinados
publicao: o CICV torna pblico apenas o lugar, a data e o nmero de pessoas vistas e o fato
de que seus delegados puderam entrevistar privadamente os detentos. Nunca se comenta
publicamente sobre as condies materiais ou psicolgicas observadas. (Contudo, caso a
autoridade de deteno publique parte desses relatrios, o CICV se reserva o direito de
publicar os relatrios concernentes em sua totalidade).
Caso surja a necessidade e as autoridades concordem, freqentemente o CICV
providencia material de assistncia aos detentos.
Visando a desempenhar eficazmente sua tarefa de proteo, os delegados da CICV
solicitam visitar todas as pessoas detidas em conexo com uma ocorrncia, entrevistar livre e
privadamente os detidos de sua escolha e retornar aos locais de deteno em base regular ou
quando a necessidade exigir. Esse procedimento geralmente traz resultados positivos, e os
governos que escolheram fazer uso dos servios do CICV so em geral gratos. Alm disso,
nenhum Estado reclamou ao CICV que sua segurana foi posta em perigo por tais visitas ou
que o status legal das pessoas visitadas foi afetado. vlido mencionar isso quando se
recorda que, desde 1918, o CICV visitou mais de meio milho de detentos em mais de uma
centena de pases
A luta contra a tortura e maus tratos
Conforme bem conhecido, a tortura proibida em todas as circunstncias tanto
pelo direito internacional quanto pela legislao nacional. Contudo, dentre os muitos
problemas relativos ao tratamento de presos polticos, o CICV considera que o problema da
tortura merece ateno especial, por causa de sua gravidade e da freqncia com que isto
ocorre, enfrentando-o resolutamente. Para o CICV, a proteo significa a salvaguarda no
somente da integridade fsica dos indivduos, mas tambm de sua integridade
psicolgica. Durante entrevistas privadas com detentos, os delegados do CICV observaram
incontveis formas de maus tratos que esses vm sofrendo. Alem das vrias formas de tortura
fsica, os delegados registraram uma srie completa de mtodos para infligir o sofrimento moral
e mental, assim como presso psicolgica que destri a identidade pessoal dos detidos. Da
mesma forma, as condies materiais de deteno so s vezes to pobres que, se so
intencionais, podem tambm ser consideradas como tortura. A fase de interrogatrio, perodos
de confinamento solitrio e a incerteza causada pela deteno sem base legal figuram
proeminentemente entre as preocupaes dos delegados do CICV.
igualmente evidente que h graves conseqncias para toda a sociedade na qual a
tortura se desenvolve. De qualquer modo que seja praticada, os delegados observam que ela
afeta no somente a pessoa torturada mas tambm sua famlia e seu grupo social sem
mencionar o torturador em si mesmo que moralmente maculado e amide psicologicamente
desequilibrado pelas suas aes. Obviamente, a responsabilidade primria na luta contra a
tortura repousa nos governos. Cabe a eles tomar medidas (legislativa, judicial ou disciplinar)

100

Direito Internacional
para prevenir e reprimir atos de tortura. A esse respeito, os relatrios confidenciais que os
delegados escrevem e enviam s autoridades, em seguida a suas visitas regulares e
entrevistas sem testemunha, devem possibilitar aos governos dispostos, por meio de constante
dilogo com o CICV, assumir suas responsabilidades e, juntos, colocar um fim em tais prticas
inaceitveis.
O Direito Internacional Humanitrio e os Instrumentos de Direitos Humanos
Introduo
O emprego indiscriminado dos termos direitos dos povos, direitos humanos e direito
internacional humanitrio, jogados no mesmo caldeiro, tem induzido a uma grande
confuso e igual ceticismo com respeito a esses conceitos mal conhecidos, que certas pessoas
consideram ser uma criao recente da poltica internacional, quando de fato dizem respeito
fundamentalmente aos sistemas legais. Isso torna essencial especificar a natureza do direito
internacional humanitrio e dos direitos humanos, concentrando-se nas similaridades e
diferenas entre esses dois ramos do direito internacional pblico. , do mesmo modo,
absolutamente essencial para os responsveis pela disseminao de informao sobre o
direito internacional humanitrio e direito internacional dos direitos humanos que eles sejam
capazes, conforme requerido, de dar explicaes claras e simples sobre o assunto. Isso deve
ser feito para defender o interesse das pessoas protegidas por ambos os tipos de leis, mas
tambm facilita a tarefa daqueles funcionrios pblicos (do Estado) responsveis por essa
proteo.
Embora o direito internacional humanitrio e o direito internacional dos direitos humanos
sejam ambos baseados na proteo da pessoa, h diferenas especficas entre eles quanto ao
escopo, propsito e aplicao. O direito internacional humanitrio aplicvel em casos de
conflitos armados, quer internacionais ou no-internacionais, consistindo, por um lado, de
padres de proteo a vtimas de conflitos, o assim chamado Direito de Genebra, e, por outro,
de regras relativas a meios e mtodos de combate e conduo das hostilidades, tambm
conhecido como Direito de Haia. Atualmente, a maior parte desses dois conjuntos de regras
foram fundidos e modernizados nos dois Protocolos adicionais s Convenes de Genebra,
adotados em 1977.
Os instrumentos de direitos humanos, em contraste, visam a garantia de que os direitos
e liberdades quer civis, polticos, econmicos, sociais ou culturais de cada indivduo sejam
respeitados todo o tempo, assim como seja assegurar-lo que ele ou ela possa desenvolver-se
completamente na comunidade, protegendo-os, quando necessrio, contra abuso por parte das
autoridades responsveis. Esses direitos dependem de legislao interna, estando os mais
fundamentais includos nas constituies dos Estados. No obstante, os instrumentos de
direitos humanos so tambm concernentes proteo internacional dos direitos humanos,
isto , s regras que os Estados concordaram em observar com respeito aos direitos e
liberdades dos indivduos e povos.
Pode ser afirmado que o direito internacional humanitrio destinado especificamente a
salvaguardar e preservar os direitos fundamentais ( vida, segurana, sade, etc.) de vtimas e
no combatentes na ocorrncia de conflito armado. um direito de emergncia, ditado por
circunstncias particulares, ao passo que os direitos humanos, que floresceram melhor em
tempos de paz e estabilidade, mas no cessam de existir em situaes de conflito armado,
esto relacionados essencialmente com o desenvolvimento de cada indivduo.

101

Direito Internacional

Aps a Segunda Guerra Mundial


A Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, no se refere, em qualquer de
suas disposies, questo do respeito aos direitos humanos em conflitos armados. Da
mesma forma, as Convenes de Genebra de 1949, que foram redigidas mais ou menos ao
mesmo tempo, no fazem meno aos direitos humanos. Contudo, uma ligao foi
estabelecida no intencionalmente entre aqueles dois conjuntos de direito internacional: as
Convenes de Genebra e as convenes de direitos humanos. Por um lado, uma tendncia
pode ser detectada nas Convenes de Genebra de 1949 para que suas disposies sejam
consideradas no somente como obrigaes a serem cumpridas pelas Altas Partes
Contratantes, mas tambm como direitos individuais de pessoas protegidas, resguardadas por
esses acordos. Um artigo em cada uma das quatro Convenes estipula que pessoas
protegidas no podem renunciar a direitos a elas asseguradas pelas Convenes (artigo 7 0 da
Primeira, Segunda e Terceira Convenes e artigo 8 0 da Quarta). Alm disso, o artigo 3 0,
comum a todas as quatro Convenes, obriga as Partes a aplicar, no mnimo, certas regras
humanitrias em conflitos armados sem carter internacional. Desse modo, isso delineia as
relaes entre o Estado e seus prprios cidados e, conseqentemente, estende-se para a
esfera tradicional dos direitos humanos.
Por outro lado, alguns dos tratados internacionais de direitos humanos contm
disposies para sua implementao em tempo de guerra. O artigo 15 da Conveno Europia
de Direitos Humanos, de 1950, dispe que, em tempos de guerra ou de emergncia pblica
ameaando a vida da nao, certos direitos contidos na Conveno podem ser derrogados,
exceto alguns direitos inalienveis que constituem uma base imutvel (vida, liberdade,
segurana, personalidade legal, tortura, discriminao racial e escravido). Disposies
semelhantes podem ser encontradas no artigo 40 do Pacto Internacional das Naes Unidas
sobre Direitos Civis e Polticos e no artigo 27 da Conveno Americana de Direitos Humanos.
Os tratados internacionais de direitos humanos devem, desse modo, tambm ser aplicados na
eventualidade de conflitos armados. Onde o conflito no ameace a vida da nao (e um estado
de emergncia no foi formalmente declarado), todas as disposies das convenes sobre
direitos humanos permanecem aplicveis, lado a lado com aquelas originrias do direito
internacional humanitrio.
Por um longo perodo, no se prestou nenhuma ateno s relaes entre essas duas
ramificaes do direito internacional. Foi somente ao final dos anos sessenta, com a ecloso
de uma srie de conflitos armados guerras de libertao nacional na frica, o conflito no
Oriente Mdio, as guerras da Nigria e do Vietn envolvendo simultaneamente aspectos do
Direito de Guerra e consideraes de direitos humanos, que as pessoas comearam a tornarse atentas a relao entre os dois. Na Conferncia Internacional de Direitos Humanos,
convocada, em 1968, pelas Naes Unidas, em Teer, um elo foi oficialmente estabelecido
entre direitos humanos e direito internacional humanitrio. Em sua Resoluo XXIII, adotada
em 12 de maio de 1968, e intitulada Respeito pelos direitos humanos em conflitos
armados, a Conferncia obrigou a uma rigorosa aplicao das convenes existentes em
conflitos armados e concluso de acordos adicionais. Essa Resoluo iniciou a atividade das
Naes Unidas a respeito do direito internacional humanitrio, como pode ser visto nos
relatrios anuais do Secretrio Geral e nas resolues adotadas a cada ano pela Assemblia
Geral das Naes Unidas.
O direito internacional de direitos humanos criou impacto no teor dos dois Protocolos
Adicionais, de 1977, s Convenes de Genebra de 1949, como, por exemplo, o artigo 75 do
Primeiro Protocolo (garantias fundamentais) e o artigo 6 0 do Segundo Protocolo (processos

102

Direito Internacional
penais), que derivam diretamente do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos das
Naes Unidas.
A convergncia do direito internacional humanitrio e os direitos humanos demonstra
que a guerra e a paz, guerras civis e conflitos internacionais, direito internacional e direito
interno, se sobrepem uns aos outros. Pode-se afirmar que o direito internacional humanitrio
e o direito internacional dos direitos humanos podem ser legalmente aplicveis
simultaneamente, de forma acumulativa e complementar.

O Direito Internacional Humanitrio e a Aplicao da Lei


Enquanto o direito internacional humanitrio legalmente aplicvel em situaes de
conflito armado, os princpios do direito internacional humanitrio relativos ao cuidado e
proteo das vtimas de situaes de conflito armado so igualmente relevantes para outras
situaes, que podem ser melhor caracterizadas como distrbios e tenses.
As situaes de conflito armado no eclodem espontaneamente. So um produto da
deteriorao do estado da lei e da ordem em um pas, pelos quais as organizaes de
aplicao da lei possuem uma responsabilidade direta. Pela verdadeira natureza de seus
deveres, o envolvimento prtico dos encarregados da aplicao da lei em casos de
manifestaes de violncia, distrbios e tenses, que podem escalar em direo guerra civil,
requer deles que sejam cuidadosos e capazes - de integrar os princpios de direito
internacional humanitrio e direitos humanos em suas operaes e treinamento. Por essa
razo, para o correto desempenho de sua atividade, um certo nvel de conhecimento do direito
internacional humanitrio indispensvel aos encarregados da aplicao da lei.
Embora a funo de aplicao da lei possa ser temporariamente suspensa durante as
situaes de conflito armado, a questo da subseqente investigao de (graves) violaes do
Direito de Guerra naturalmente abranger uma responsabilidade da aplicao da lei. Isso pode
ser tomado como uma razo adicional pela qual os encarregados da aplicao da lei precisam
estar familiarizados com o direito internacional humanitrio.
Conseqentemente, ser feita, conforme apropriado neste Manual, uma aluso sobre
disposies relevantes de direito internacional humanitrio que poderiam (ou deveriam) ter um
impacto na prtica da aplicao da lei.
SUMRIO
REVISO DA TEORIA GERAL DO ESTADO E TEORIA GERAL DO DIREITO
Funo do Estado
Categorias Deontolgicas do Estado
TEORIA PURA DO DIREITO DE KELSEN
Cincia
Objeto do Direito
O ESTADO
Elementos Constitutivos do Estado
DIFERENA ENTRE ATO E FATO JURDICO

103

Direito Internacional
Conceito de Ato Jurdico
Tipos de Atos Jurdicos
Caractersticas dos Atos Jurdicos
DIREITO PRIVADO INTERNACIONAL
ELEMENTOS DE CONEXO
TRATADOS INTERNACIONAIS
Ratificao
Incorporao
Tratados com a Santa S
HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA
ORGANIZAO INTERNACIONAL
Conceito
Criao (Formao)
Perda do status de membro
Classificao
Estrutura das Organizaes Internacionais
ONU
Agncias Internacionais Relacionadas com as Naes Unidas
OEA
rgos Principais da OEA
NACIONALIDADE
Sistemas Definidores
Brasileiros Natos
Brasileiros Naturalizados
Perda da Nacionalidade de Origem
EXPULSO/DEPORTAO/EXTRADIO
Expulso
Deportao
Extradio
VISTOS
Visto de Trnsito
DIREITO COMUNITRIO
Direito Interno e Internacional
Teorias Monista e Dualista
Soberania Estatal
Defesa da Soberania no Direito Internacional
Direitos Humanos
Relaes Globalizadas
Natureza Constitutiva do Vnculo Criado Entre os Estados no Direito Comunitrio
Caractersticas do Direito Comunitrio

104

Direito Internacional

LEASING EM DIREITO INTERNACIONAL


DIREITO INTERNACIONAL E OS REFLEXOS NA BALANA COMERCIAL
DIREITO INTERNACIONAL NO MERCOSUL
REVISO DA TEORIA GERAL DO ESTADO E TEORIA GERAL DO DIREITO
FUNO DO ESTADO
Criar e aplicar o direito
CATEGORIAS DEONTOLGICAS DO ESTADO
Ontologia = estudo do ser.
Elementos modais (que modelam a cincia do direito).
Princpio Ontolgico do direito: artigo 5o, II CR/88.
No h direito sem as categorias deontolgicas.
Lei do 4o excludo: h apenas 3 categorias deontolgicas, a saber:
a)Proibio: no necessrio estar expresso na norma. Ex. matar algum.
b)Obrigao
c)Permisso
TEORIA PURA DO DIREITO DE KELSEN
CINCIA
Objeto
Mtodo
Princpios
OBJETO DO DIREITO
Normas.
Relao social objeto de vrias cincias, no sendo suficiente para ser explicado como
objeto do direito, portanto. O direito peculiar em relao aos outros campos.
Kirchmman acreditava que bastava uma nova lei para mudar toda uma legislao jurdica e,
dessa forma, o direito no poderia ser entendido como cincia, pois seu objeto muda,
diferentemente das cincias da natureza. Diferentemente, hoje sabe-se que a cincia da
natureza eterna, mas apenas at que se prove o contrrio, sendo ris tantum. Tambm
afirmava o autor que o direito uma cincia cultural, que muda a todo instante e seu objeto
mutante. Apesar da afirmativa do autor, h algo no direito que no muda nunca: a teoria pura
do direito de kelsen, surgida numa poca onde o direito no conseguia se afirmar como
cincia. Mas o autor foi extremamente criticado, e ainda o , especialmente na regio latinoamericana, que criticou sua teoria por ser ensinada durante o perodo militar, e tambm sob o
argumento de que a teoria pura do direito admite qualquer contedo, inclusive o ditatorial, o
que no deixa de ser uma afirmativa absolutamente falsa.
Direito cria fato? No, direito somente cria direito (os 3 elementos deontolgicos), direito este
que pode ser inadimplido. Fato cria direito? Contrariando a sociologia, no. E prova-se da

105

Direito Internacional
seguinte forma: o nascimento cria direito? Alguns socilogos acreditam que sim, a
personalidade civil.
Mas a incidncia de uma norma sobre o fatonascimento que gera a personalidade civil. Se
a norma estabelecesse a idade de 10 anos para a personalidade civil, o fato nascimento no
traria relevncia para o direito. Logo, no o fato que traz a realizao de uma norma, mas sim
o que o Estado deseja.
Dissoluo da sociedade conjugal: at 1977 a norma deontolgica era a proibio (em ser
dissolvida) e depois dessa data foi alterada para permisso. Logo, at 1977, o casal ,
reciprocamente, sujeito ativo e passivo, cujo objeto era o contrato de matrimnio lcito. Duas
pessoas do mesmo sexo trata-se de unio estvel e no um contrato de matrimnio,
portanto, j que este lcito. Depois de 1977, a relao jurdica a mesma (reciprocidade de
sujeitos ativo e passivo), assim como o objeto lcito, mas o que diferencia a norma (contedo
normativo), porque a categoria deontolgica mudou. Somente com a alterao da categoria
deontolgica, altera-se o contedo normativo. O que muda a norma, mas o conceito de
sujeito ativo, sujeito passivo, relao jurdica, etc. no mudam, pois so estruturas lgicas de
direito.
As estruturas lgicas do direito so as mesmas em todo lugar do mundo, alterando-se o
contedo. Ex. propriedade privada (permisso). O contedo normativo pode at mudar (ex.
conceito de mulher honesta nas vrias regies do Brasil) mas a norma no muda.
O ESTADO
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO ESTADO
ELEMENTO FSICO
a)Base territorial do Estado.
b)Ponto imaginrio do talvegue (meio) de rio ou lago.
c)Plataforma continental (cerca de 200 milhas da praia) no plano horizontal.
d)Plano vertical: at onde o Estado possa alcanar.
Conceito: mbito de validade espacial da ordem jurdica do Estado (Kelsen).
A lua pode ser territrio do Brasil? No, enquanto o Brasil no conquistou tal espao, dessa
forma, a lua pode ser considerada territrio americano. Para crime praticado dentro da nave
aplica-se a lei do territrio do local da nave. Para crime praticado na lua, aplica-se a lei no
primeiro lugar em que a nave pousar. A Antrtica no territrio de ningum, aplicando-se
entre as nacionalidades de cada um (estrangeiro). Para navio brasileiro em alto mar, aplica-se
a lei brasileira, porque mbito de validade espacial da ordem jurdica brasileira.
Embaixadas: acreditava-se que era territrio nacional, por causa
Extraterritorialidade, foi posta abaixo por considerar o espao territrio.

da

Teoria

da

Teoria da Relevncia das Funes: no se aplica a lei do Estado onde est, exerce funes
relevantes que necessitam de imunidade. Apenas no se aplica se no for relevante. Ex. se o
embaixador ingls bate no carro do Brasil (justia do Brasil).
Apenas para atos de gesto e atos de soberania. Ex. C.E.F.: empresa pblica de capital
privado, regidas pela CLT, quando age com soberania do Estado (ex. indeferimento do FGTS),
cabendo mandado de segurana. Quando age escolhendo o terceiro lugar do concurso para a
C.E.F. ato de gesto, no cabendo a segurana (pode caber cautelar, processo ordinrio,

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Direito Internacional
etc). Estado acreditando: aquele que recebe misso estrangeira. Estado acreditante: aquele
que envia misso para o estrangeiro. Para um trabalhador americano que trabalha na
embaixada do Brasil a jurisdio a brasileira ( ato de gesto, no importa para as relaes
diplomticas, no relevante). Embaixada territrio do lugar onde est, mas aplica-se a
jurisdio do Estado acreditado para atos de imprio. O criminoso que se refugia na embaixada
no pisa em territrio nacional, mas a jurisdio estrangeira que no se aplica, apesar de ser
territrio estrangeiro.
ELEMENTO HUMANO
mbito de validade pessoal da ordem jurdica do Estado (acreditante, se o indivduo entra na
embaixada brasileira nos EUA).
a)Populao: dado estatstico ou geogrfico, quem habita o Estado, mais amplo que o
conceito de povo, pois abrange crianas, menores de 16 anos, as pessoas que votam
facultativamente, e o povo. Independe da vontade do Estado.
b)Povo: quem participa da vida poltica, quem vota e pode ser votado. Conceito jurdico formal
porque depende de pas para pas.
c)Nao: conceito cultural, mesma cultura, traos do passado, presente e futuro. No Brasil h
vrias naes (indgena, das fronteiras, etc). A nao, portanto, no distingue um pas do outro.
Porque o Rio Grande do Sul no se separa? Alguns autores acreditam que existem fatores de
unidade nacional: lngua, religio, futebol, etc.
PODER
Fenmeno Social, travado entre dois plos, mando e obedincia, no plano vertical. O poder
emana do povo, mas quem exerce o poder diretamente so os agentes polticos e deve ser a
investidura, para a legitimidade.
a)Legitimidade: da autoridade, investidura. Cabe mandado de segurana. Voto, concurso
pblico (ex: juzes de primeira instncia), nomeao (ex. Ministros de Estado, 2 a instncia do
judicirio, etc)
b)Legalidade: exerccio. Agente capaz, objeto lcito, forma prescrita em lei. A legalidade no
basta aos 3 aspectos formais. H pressuposto lgico do ato administrativo (motivao) e um
posposto (finalidade). Antes de jurdico, o poder poltico. O direito limitador do poder
poltico. O poder do Estado no admite outros poderes iguais a ele sendo, portanto, soberano.
Soberania no um 4o elemento do Estado, como muitos doutrinadores pensam. Georg
Jellineck afirma que uma qualidade e no um 4 o elemento, com muita propriedade. No
plano externo, no h poderes maiores que o Estado. Soberania vazada. Admite-se apenas um
poder igual a ele.
No plano econmico os Estados no so iguais, mas no ponto jurdico so iguais. uma
qualidade do poder do Estado.
Kelsen afirmou que o Estado pode ser entendido pelo ordenamento jurdico (a pirmide):
Constituio e Emendas Constitucionais / Lei Complementar / Lei Ordinria Medida
Provisria Decretos do Legislativo / Decreto / Portarias normativas Instruo Normativa
Circulares Normativas Pareceres Normativos Avisos Ministeriais / Normas Particulares (ex:
contrato de compra e venda onde tem fundamento jurdico no CCB, que lei ordinria), que

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Direito Internacional
obedece CR/88. S no entra aquilo que no se permite em lei. Ex. compra e venda de
txicos. Tambm entram nas normas particulares, o negcio jurdico, atos administrativos,
sentenas. Formam tudo que preenche a pirmide, um sistema, que tem unidade. Devem estar
em consonncia para que no ponha abaixo todo o sistema. A funo sistematizadora a
constituio. Forma o sistema jurdico / ordenamento jurdico do Estado: organiza, d unidade
(distribui a competncia entre Unio, Estados e Municpios) e sistemiza.
FUNDAMENTO DE VALIDADE DA CR/88
Um fato gerador gera o poder constituinte:
a)Golpe de Estado (que cria o Estado)
b)Revoluo
c)Assemblia constituinte.
Tal afirmativa retiraria a validade da Teoria Pura do Direito de Kelsen, j que o direito estaria
baseado em um fato, no podendo ser encarado como cincia que . Primeiro poder
constituinte: ocorrido em 1824, com a criao da primeira constituio do Brasil. Antes, o pas
era vice-reino de Portugal e aplicara-se o ordenamento jurdico portugus. A declarao de
independncia de 1822 que gerou, estando o primeiro poder constituinte calcado em um fato.
Segundo poder constituinte: 1822, sob o fato da Proclamao da Repblica. Stimo poder
constituinte: 1988, havendo o fato da assemblia constituinte. No o fato que determina o
poder (se foi legtimo ou no, no importa) e sim a efetividade do poder, que rompe com o
modelo jurisdicional, para que a comunidade jurdica internacional o reconhea como
Estado.No seio de uma comunidade que vive em territrio o poder exercido de forma efetiva,
TODO ATO DESSE PODER PRODUZIR DIREITO NOVO, em oposio ordem jurdica
anterior.O contedo da norma hipottica, portanto, no foi o ato da independncia, mas o
contedo do Princpio da Efetividade e sim a incidncia da norma internacional sobre o fato.
Houve reconhecimento de Estado apenas na primeira constituio.
A Palestina um Estado? Tem elemento fsico (com certas restries) e tem elemento humano
constitudo (sendo nao), mas no tem poder. Qual a autoridade da Palestina? O chefe, que
reconhecido internacionalmente pela ONU e OEA. O elemento fsico disputado, no
conseguindo implantar direito novo, rompendo com a ordem jurdica de Israel (o poder no
efetivo). H acordo entre a autoridade palestina e os outros pases, mas no entre o Estado
Palestino.
Por que a Palestina no Estado? Porque no tem poder efetivo. O poder constituinte nmero
2 do Brasil j estava reconhecido. Ento o que mudou? A forma de governo e a forma de
Estado. Saiu de Estado unitrio para uma Federao (forma de Estado). Saiu de monarquia
(Imprio) para Repblica (forma de governo). No foi o fato, mas a incidncia de uma norma
internacional (Princpio da Efetividade). A norma no reconhecer, portanto, o Estado, mas sim
o Governo (que mudou). Reconhece-se que houve uma mudana de governo (o Brasil j era
Estado).
A LEGITIMIDADE
O que interessa que o poder seja efetivo. A legitimidade no fator determinante o poder
do trfico colombiano concorre com o governo colombiano. No caso, havendo um golpe,
haveria um novo governo, que deveria ser reconhecido pelo Brasil (artigo 4 o, III, CR/88), apesar
do artigo 5o, XLIII CR/88, que reprime o terrorismo. No plano do direito internacional, o que
importa no a legitimidade sim a efetividade. A efetividade a base da soberania.

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Direito Internacional
Em decorrncia da efetividade do Governo, h o Princpio da Continuidade, para assegurar a
continuidade do Estado. O poder constituinte, tradicionalmente, um poder ilimitado, pois a
expresso do titular do poder (povo, artigo 2 o CR/88) mas este dogma est sendo posto abaixo.
O poder constituinte e no poder desconstituir o Estado para formar outros, por exemplo: o
primeiro poder constituinte, sua limitao. Na prtica, quem desconstituiu o golpe e a
revoluo.
O Poder Constituinte pode tudo, exceto desconstituir o Estado. Mas ento o primeiro poder
constituinte do Brasil foi ilimitado? No, ele no podia avanar nos direitos dos Estados
internacionais. Uma norma legtima que dispusesse que o Brasil no pagar sua dvida externa
no faz sentido, porque trata-se de um contrato internacional pblico (pacta sunt servanda) que
no poder ser colocado na constituio brasileira. Porque o direito internacional limita?
Porque quando nasce o Estado, ele j nasce dentro de um complexo de direitos e obrigaes
internacionais, a comunidade jurdica internacional.
Artigo 52, IX CR/88: a Repblica Federativa do Brasil d aval para os Estados estarem com
dvidas. Mas, se algum estado se separasse do Brasil, no poderia se eximir da dvida, por ser
um novo estado.
O ESTADO A UNIO DA INCIDNCIA DE ORDENAMENTO JURDICO EFETIVO SOBRE A
VIDA DE UM POVO QUE VIVE EM DETERMINADO TERRITRIO.
DIFERENA ENTRE ATO E FATO JURDICO
CONCEITO DE ATO JURDICO
Fato qualificado por uma manifestao de vontade. Ex. sentenas, tratados internacionais.
TIPOS DE ATOS JURDICOS
a)Ato Inexistente = nulo de pleno direito.
b)Ato Anulvel = ato que existe, mas est viciado.
CARACTERSTICAS DOS ATOS JURDICOS
1.Existncia =
para existir no plano material, o ato jurdico deve possuir sujeito, objeto e
forma.
2.Validade = saber se o sujeito capaz, se o objeto lcito, se a forma a prevista em lei.
3.Eficcia = aptido para produzir efeitos jurdicos. Ex. jogo do bicho possui existncia e
validade, mas no goza da efetividade.
Uma sentena proferida por quem no juiz uma sentena inexistente (pois no passa pelo
requisito da existncia), ao contrrio de uma sentena proferida na justia do trabalho de
servidor pblico federal (que poder ser anulvel, apenas).
O ATO JURDICO NO PLANO DO DIREITO INTERNACIONAL
-Existncia:
Sujeito = Estado + Organismos Internacionais
Objeto = lcito
Forma = anlise de convenes. Ex. Conveno de Viena.
-Validade
-Eficcia = incorporao no direito internacional ratificando dos tratados.

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Direito Internacional
DIREITO PRIVADO INTERNACIONAL
As regras de direito internacional privado indicam somente qual o direito a ser aplicado ao caso
concreto. Assim, as relaes entre particulares ou entres pblicos de estados soberanos
diferentes regido pelo direito internacional privado, composto somente de regras indicativas
sobre qual o direito ser aplicado, se nacional ou estrangeiro, lide privada entre entes ou
pessoas.
No Brasil, aplica-se a Lei de Introduo ao CC, que contm asa seguintes regras:
lei material aplicvel aos contratos lei do local do cumprimento da obrigao;
lei material aplicvel ao matrimnio e ao regime de bens lei do pas de domiclio dos
nubentes, ou a lei do pas do primeiro domiclio conjugal, caso os nubentes tenham domiclios
diversos;
lei material aplicvel ao comeo e ao fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos
de famlia lei do pas do domiclio da pessoa;
lei material aplicvel aos bens lei do pas em que estiverem situados;
lei material aplicvel s obrigaes lei do pas em que constiturem;
lei material aplicvel s aes de imveis situados no Brasil compete somente autoridade
judiciria brasileira;
lei processual aplicvel aos processos com trmite no Brasil lei processual brasileira.
Assim, o juiz quando depara com lide envolvendo relaes internacionais deve consultar o
direito privado internacional e se for o caso, pode aplicar o direito estrangeiro, que est
catalogado no consulado.
Objetivo determinar qual ser o direito aplicvel a uma lide com conexo internacional.
ELEMENTOS DE CONEXO
Elementos de conexo:
domiclio o elemento bsico domiclio fixo, centro das atividades, local onde a pessoa for
encontrada
autonomia da vontade em matria contratual, as partes podem eleger o direito aplicvel, em
caso de controvrsia. Assim, as partes podem definir no contrato o foro competente para dirimir
controvrsias.
Casos de no aplicao do direito pblico internacional:
ordem pblica se ferir a ordem jurdica nacional, no ser aplicado;
fraude lei o direito internacional no pode fraudar a lei nacional;
TRATADOS EM DIREITO INTERNACIONAL
A RATIFICAO NO DIREITO BRASILEIRO
o Crivo do rgo pblico, baseado no artigo 49, I, CR/88. No todo tratado que passa pelo
Congresso Nacional, apenas aqueles onde h encargo ou compromissos financeiros. Exceo
dos acordos executivos, que no precisam passar pelo crivo do Congresso Nacional.
INCORPORAO
O congresso analisa o tratado e o publica no Dirio Oficial, tornando-o, ento, com fora de lei.

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Direito Internacional
TRATADOS FIRMADOS COM A SANTA S
Chamado de concordata e no se confunde com a concordata do direito comercial,
tratando-se de acordos com a Igreja.

HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA


Casos de no aplicao do direito pblico internacional
ordem pblica se ferir a ordem jurdica nacional, no ser aplicado;
fraude lei o direito internacional no pode fraudar a lei nacional;
Compete ao STF (art. 101, I, h CF)
Homologao ato que pe fim ao processo, nunca deciso interlocutria.
Exequatur ato cumprimento de carta rogatria de sentena estrangeira Homologao de sentena estrangeira
Ser sempre procedida pela corte superior STF que :
sentena transitada em julgado no estrangeiro, que tem que ser executada no Brasil;
parte solicita ao STF a homologao da sentena;
traduo oficial com vista do cnsul brasileiro no Pas estrangeiro, que vai verificar se o juiz
competente e se a traduo fiel;
STF no verifica o mrito, mas to-somente se a sentena contrria ordem pblica e se
houve fraude lei;
homologada a sentena, esta ser executada junto justia federal.
Exceo homologao Protocolo de Las Lenas, de 12/11/1996 no mbito do Mercosul, que
dispe :
as sentenas advindas dos pases do Mercosul (Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai) podem
ser executadas sem homologao pela justia federal.

ORGANIZAO INTERNACIONAL
CONCEITO
Carter voluntrio.
Carter partidrio = igualdade jurdica (cooperao). Ex. A ONU tem poder de veto.
Pluralidade de membros.
Independncia jurdica.
CRIAO OU FORMAO DE ORGANIZAES INTERNACIONAIS
O membro pode ser fundador ou mero participante das organizaes. O Estado deve conter os
requisitos necessrios sua entrada nas organizaes. Ex. OEA apenas para Estados
americanos, excluindo, assim, por exemplo, a Europa.
PERDA DO STATUS DE MEMBRO
a retirada (mas deve assumir os compromissos prestados anteriormente, por expulso ou
suspenso.
CLASSIFICAO
1)Quanto ao Sujeito

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Direito Internacional
Abertas a outros membros, por clusulas de adeso.
Fechadas
2)Quanto a Finalidade
Fins Amplos para vrios assuntos.
Fins Especficos ex. para fins militares, apenas.
3)Quanto ao Espao
Universais gerais, exigem participao de todos.
Regionais ex. OTAN
4)Quanto Natureza dos Poderes Executivos
Intergovernamentais para relaes entre os Estados
Supra-Nacionais abrir mo de parte da soberania. Ex. questes de fronteiras.
ESTRUTURA DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS
1)Assemblia Geral
-Uma vez por ano, em mdia.
-Vontade poltica
-Espordica
2)Conselho
-Pode ser constante ou permanente
3)rgos Burocrticos
- Ex. UNESCO
4)Auxiliares
5)Sede
-Estipulado em tratado
-Acordo de sede.

ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS ONU


1)Histrico
Surgida a partir da segunda guerra mundial. Substitui a Liga das Naes. aberta em relao
a novos membros. Sede: New York. 185 Estados Membros, inclusive o Brasil (artigo 4 o. da
CR/88)
2)Principais rgos
-Assemblia Geral
-Conselho de Segurana
-Conselho Econmico Social
-Conselho de Tutela
-Corte Internacional de Justia (competncia pode ser em razo da matria e em razo da
pessoa).
-Secretariado

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Direito Internacional
AGNCIAS INTERNACIONAIS RELACIONADAS COM AS NAES UNIDAS
-OIT (Organizaes Internacionais do Trabalho)
-FAO (Organizao das Naes Unidas para Alimentao e Agricultura)
-AEIA (Agncia Internacional de Energia Atmica)
-UNESCO (Organizaes das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura)
-OMS (Organizao Mundial de Sade)
-BIRD (Banco Internacional por Reconstruo de Desenvolvimento)
-FMI (Fundo Monetrio Internacional)
-OIAC (Organizao Internacional da Aviao Civil)
-UIT (Unio Internacional de Telecomunicaes)
-IMO (Organizao Martima Internacional)
-OMC (Organizao Mundial de Comrcio)

OEA
rgos Principais da OEA
-Assemblia Geral rgo supremo
-Reunio de Consulta dos Ministros dos Estados Membros
-Conselho permanente:
Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral
Comisso Jurdica Interamericana de Jurisconsultos
Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura
Comisso Interamericana de Direitos Humanos
-Secretaria Geral
-Conferncias Especializadas

NACIONALIDADE
SISTEMAS DEFINIDORES
a)jus sanguinis Itlia
b)jus solis
O sistema brasileiro misto, predominando o jus solis (so considerados brasileiros os
nascidos em territrio nacional).
BRASILEIROS NATOS
-Artigo 12, I, CR/88:
.Regra Geral = jus solis
.Excees = jus sanguinis
Ex. pai brasileiro o me brasileira (que no exige prazo). Se um filho da Procuradora da
Fazenda Nacional que nasceu fora do Brasil, que foi a trabalho do governo brasileiro para a
discusso da dvida externa. Se for a servio de uma empresa privada, o filho deve morar no
Brasil e optar pela nacionalidade. Se no o fizer e o estrangeiro adote o jus sanguinis, no h
nacionalidade, aptrido. O aptrido viaja com o registro de nascimento obtido no consulado,
sendo que o registro no confere a nacionalidade.
BRASILEIROS NATURALIZADOS
-Artigo 12, II, CR/88.

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Direito Internacional
-Artigo 12, II, 1o Estatuto da Igualdade Requisitos:
No condenao
Residir no Brasil
Expressar-se no idioma nacional
-Competncia para ser naturalizado: juiz federal (artigo 109, X, CR/88).
-O procedimento de naturalizao administrativo, feito perante a justia federal, que o
encaminha para o Ministrio da Justia. Segue ento para a justia federal, onde o juiz federal
marca uma audincia de naturalizao e o estrangeiro transformado em nacional (a
audincia solene). Sempre feito na 1a vara da justia federal, e o juiz apenas analisa:
processo (se o estrangeiro no tem condenao)
capacidade de expressar-se no idioma nacional (artigo 12, 2 o CR/88).
Apenas a Constituio pode distinguir o brasileiro nato do naturalizado. A Constituio precisou
emendar para acolher o disposto na Lei Complementar 97 (Emenda 23/99).
Artigo 119 CR/88: Tribunal Superior Eleitoral (escolha dentre os Ministros do STF, que devem
ser brasileiros natos, no se permitindo brasileiros naturalizados, portanto)
PERDA DA NACIONALIDADE DE ORIGEM
Via de regra, com a aquisio voluntria de determinada nacionalidade, perde-se a origem
EXPULSO / DEPORTAO / EXTRADIO
EXPULSO
Retirada do territrio nacional do nocivo (aquele que ofende os bons costumes, a soberania,
por exemplo), sendo ato privativo do Presidente da Repblica, mediante decreto. Contra o
decreto de expulso no cabe recurso para o STF, pois para recursos no STF no se admite
prova pr-constituda (de plano) e no caso da expulso essa prova necessria. Caber,
porm, ao ordinria na justia federal para discutir o decreto de expulso.
DEPORTAO
Retirada do territrio nacional do irregular (por visto vencido, ou aquele que entrou
clandestinamente, por exemplo). Feito pela polcia federal e no necessariamente a deportao
deve ser feita para o pas de origem, especialmente se tratar-se de crime poltico.
EXTRADIO
Retirada do territrio nacional daquele que cometeu crime fora do territrio nacional para que o
mesmo responda por processo criminal, lembrando-se que, para crimes polticos, no se
autoriza a extradio. O pedido de extradio deve ser feito perante o STF. O conceito de
crime poltico complexo e deve ser analisado no caso concreto. Ex. matar Presidente da
Repblica pode no ser crime de carter poltico mas, simplesmente, passional. O brasileiro
no pode ser extraditado, de acordo com o artigo 5 o, LI, CR/88, exceto:
a)o naturalizado, para crime praticado antes da naturalizao;
b)aquele que se envolveu em trfico de drogas.
Lembra-se que ocorrer a extradio do brasileiro cujo pas interessado mantenha Promessa
de Reciprocidade com o Brasil. Se mais de um pas requerer a extradio, ser feita para o
pas que primeiro a requereu.

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Direito Internacional

VISTOS
VISTO DE TRNSITO
Em aeronaves, no necessrio o visto de trnsito. O visto temporrio pode se transformar em
permanente, de acordo com o artigo 13 e 37 da Lei do Estrangeiro. Artigo 56 da Lei 6.830: para
os casos de estrangeiro com passaporte de pas que mantm relaes com o Brasil.

DIREITO COMUNITRIO
O DIREITO INTERNO E O DIREITO INTERNACIONAL
Direito Comunitrio o estudo recente dos blocos comunitrios (ex. Unio Europia e
Mercosul), no se tratando de direito interno ou de direito internacional, um novo direito entre
ambos.
D. Interno .................................. D. COMUNITRIO............................... D. Internacional
DOUTRINAS MONISTA E DUALISTA
A eterna luta entre o direito interno e o direito internacional em relao sua aplicao fez
surgir doutrinas divergentes, a saber:
a)Doutrina Dualista:
Existncia de duas ordens jurdicas distintas, uma ordem jurdica do Estado (de direito interno
ou constitucional) e uma ordem jurdica de direito internacional (tratados e costumes,
basicamente). Sendo assim, cada doutrina ir prevalecer, dependendo do momento em cada
caso.
b)Doutrina Monista:
H apenas uma ordem jurdica, conhecida com mundial, onde convivem o direito internacional
e o Estatal. Alguns autores acreditam que o direito interno prevalece sobre o internacional e
outros doutrinadores afirmam o contrrio. Os doutrinadores dualistas no se dividem em dois
grupos, portanto.
SOBERANIA ESTATAL
Em relao soberania dos Estados, cada corrente cria seus conceitos, divergindo-se, a
saber:
a)Os monistas acreditam que o direito internacional soberano e somente existe o Estado
porque o direito internacional assim o deseja, pelo Princpio da Efetividade dado ao Estado.
b)Diferentemente da primeira corrente, acredita-se que o direito estatal soberano porque os
Estados que desejam que haja um direito internacional.
DEFESA DA SOBERANIA FUNDADA NO DIREITO INTERNACIONAL
No h isonomia jurdica dos Estados no plano internacional. A soberania deve ser tratada de
forma absoluta. Se o Estado recepcionar algum tratado internacional (o que ocorre no Brasil,

115

Direito Internacional
por exemplo) como norma constitucional um grande avano (ex. artigo 5 o, 2o CR/88) mas,
no caso do Brasil, infelizmente o STF no d o devido tratamento constitucional, e sim como
lei, apenas.
DIREITOS HUMANOS
Trata-se de um cuidado entre pases vizinhos para manter a prpria segurana e bem estar
social, passando a ser uma preocupao de todos os Estados, e no apenas em relao aos
pases mais favorecidos economicamente. No h como manter a soberania absoluta e cuidar
de questes internacionais ao mesmo tempo. Sendo assim, o que se busca ento a
internacionalizao dos direitos constitucionais (criando-se novas constituies). O Brasil, por
exemplo, trouxe os princpios de direito internacional para a norma constitucional, em seu
artigo 5o, 2o e artigo 4o, II da CR/88. Uma ameaa aos direitos humanos uma ameaa
justia em qualquer parte (Martin Luther King).
RELAES GLOBALIZADAS
Ultrapassando-se as barreiras nacionais, atinge-se a economia globalizada. No passado, os
Estados reuniam-se para firmar tratados, no criando algo novo, em confederaes de pases.
Essas reunies ainda permitiam o Direito de Secesso, como um direito de desligamento do
acordo o tratado pelo Estado interessado, j que tratava-se de contratos, onde predominava o
pacta sunt servanda. Assim, as reunies de Estados eram precrias e temporrias, portanto.
Atualmente, no direito comunitrio, surge um novo vnculo entre os Estados, no de natureza
contratual mas de natureza constitutiva, pois est na CR/88 (Pacto Federativo), no havendo
mais o Direito de Secesso. Sendo assim, se um Estado desejar retirar-se da Unio, no Brasil,
a Unio poder realizar a interveno no mesmo, j que a CR/88 no permite a separao de
Estados-membros. Assim, no plano internacional, se o fator econmico (globalizao) efetivo
e permanente, no caberia mais as confederaes de Estados mas sim um vnculo de natureza
constitutiva (para que no possa ser rompido) e, para tal, a soberania deve ser relativizada.
O direito comunitrio o surgimento de um novo nvel. No plano internacional, no h
efetividade em nome da soberania dos Estados, que a tratam de forma absoluta. Os Estados
no se sujeitam s decises internacionais, porque as sanes internacionais (como os
encargos econmicos, por exemplo) so falidas e no tem fora coercitiva. Portanto, entre o
direito interno e a ordem internacional surge o direito comunitrio (ordem comunitria supranacional), organizando-se um novo nvel de poder entre o direito interno e o direito
internacional. O direito comunitrio possui a diviso de poderes em poder executivo, legislativo
e judicirio.
NATUREZA CONSTITUTIVA DO VNCULO CRIADO ENTRE OS ESTADOS NO DIREITO
COMUNITRIO
Porque a ordem jurdica que cria o direito comunitrio semelhante uma constituio?
Porque trata-se de um poder dotado de soberania (ex. Unio Europia). As unies de Estados
tratam de forma a abrir mo de parceria de suas soberanias estatais em determinados
aspectos.
CARACTERSTICAS DO DIREITO COMUNITRIO
O juiz nacional analisa o caso concreto, j que as aes so propostas no juzo de primeira
instncia. Se o juiz entender que a competncia do direito supra-nacional, enviar para a
corte de direito comunitrio (Ex. Corte de Luxemburgo).
A corte analisa a matria e, confirmando que trata-se de matria de direito comunitrio, reenvia
para o julgador interno, para que este aplique o direito comunitrio. Assim sendo, o juiz
nacional faz recurso de reenvio para o tribunal analisar como se fosse questo preliminar.

116

Direito Internacional

importante ressaltar que o tribunal supra-nacional no julga, apenas determina ao juiz qual
direito ser aplicado ao caso concreto. Sendo matria de direito supra-nacional, ser o
magistrado internacional.
O recurso das decises proferidas pelo magistrado supra-nacional ser para o tribunal
comunitrio (ex. Crte de Luxemburgo), relativizando o poder judicirio. No Brasil, infelizmente,
o STF no permitiria, por questes polticas, suprimir sua competncia em funo de uma
crte supra-nacional.
A importncia da ratificao destacada por Celso de A. Mello e classificada pelo autor como
a fase mais importante do processo de concluso dos tratados, e a necessidade da
promulgao ressaltada por autoridades como J. F. Rezek e o Prof. Joo Grandino Rodas,
para quem a promulgao atesta a adoo da lei pelo legislativo, certifica a sua existncia e o
seu texto, e afirma, finalmente o seu valor imperativo e executrio
Finalmente, registre-se que tudo isso bem se harmoniza com o Protocolo de Ouro Preto que,
em seu art. 42, contm expressamente:
As normas emanadas dos rgos do Mercosul previstos no artigo 2 deste Protocolo tero
carter obrigatrio e devero, quando necessrio, ser incorporadas aos ordenamentos
jurdicos nacionais mediante os procedimentos previstos pela legislao de cada pas
Seguindo a lgica da evoluo da Comunidade Europia, a criao de novas instituies
implicar o desenvolvimento de estudos do direito comunitrio, com anlise da legislao
emanada do Parlatino e a jurisprudncia de um Tribunal de Justia do MERCOSUL,
semelhana do que ocorre com o Tribunal de Justia da Unio Europia. Tudo indica, porm,
que a instituio de uma Corte de Justia no est posta entre os objetivos imediatos.
Escrevendo sobre o tema, o Embaixador JOS BOTAFOGO GONALVES assinala que o
sistema atual deve ser mantido. E explica: "Trata-se de mecanismo gil, em muito similar a
outros tantos previstos em acordos de comrcio firmados no mbito da ALADI, e contempla
trs etapas distintas: as negociaes diretas, a interveno do rgo executivo do Mercosul e a
fase arbitral. A garantia de segurana jurdica do Mercosul est assente no acesso facilitado ao
referido mecanismo e no carter obrigatrio e inapelvel dos laudos arbitrais emitidos pelos
diversos Tribunais Ad Hoc do Protocolo de Braslia, tantos quantos forem necessrios para a
soluo, caso a caso, das controvrsias surgidas no Mercosul" ("Os tribunais do Mercosul",
Gazeta Mercantil, 15.08.96).
A experincia europia pode ser-nos til. A instituio do Tribunal de Justia europeu verificouse quando as condies scio-econmicas revelaram a sua necessidade. Desse modo, o
Tribunal de Justia do MERCOSUL no deveria ser uma preocupao imediata. Entretanto,
deve ser um projeto a merecer a reflexo de todos, especialmente dos principais
mandatrios da economia, dos diplomatas, dos juristas e dos que militam no comrcio
intra-regional.
Neste ponto do trajeto, de se voltar ao passado recente, s primeiras experincias
integracionistas do Cone Sul com a Associao Latino-Americana de Livre Comrcio - ALALC,
instituda pelo Tratado de Montevidu, de 1960, e percebo que avanamos.
Na verdade, de 1960 at esta data, longo o caminho percorrido. E ainda mais longo aquele a
ser percorrido, ressaltando-se, entre os empeos de implementao do projeto de integrao

117

Direito Internacional
econmica, aquele que nos diz respeito: A aplicao das normas do MERCOSUL pelo juiz
nacional.
O exame da temtica, desde o princpio, deixa-nos perplexos ante os impasses ainda no
resolvidos nem mesmo em sede doutrinria, porquanto historicamente duas grandes correntes
dividem os doutrinadores entre os partidrios do monismo e os adeptos do dualismo jurdico.
H, hoje, contraponto ao dualismo jurdico preconizado por Triepel em sua famosa obra Direito
Internacional e Direito Interno, segundo a qual a distino de fontes entre o Direito
Internacional e o Direito Interno conduz ciso, de maneira que a integrao do tratado
internacional no Direito Interno somente ocorre por intermdio da tramitao de projeto de lei
especial, vazado nos moldes da conveno internacional. Essa parece ser, pelo menos no
Brasil, a tendncia majoritria dos operadores do Direito. Sem pretender a tomada de
partido em face da doutrina, parece pertinente a lembrana do disposto no art. 5 , 2, da
Carta Poltica, segundo o qual os direitos e garantias expressos na Constituio:
... no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
De modo que a consagrao do acolhimento do tratado internacional no mbito do Direito
Positivo, pelo vis constitucional, autoriza a adoo do Sistema de Arbitragem como soluo de
controvrsias envolvendo a temtica do Mercosul. Assim, preserva-se a soberania do Poder
Judicirio brasileiro, ao tempo em que se admite, em certas circunstncias, a eficcia, no
Brasil, de deciso proveniente de corte arbitral estrangeira.
Importante relembrar, quanto ao assunto, a disposio legislativa, h pouco editada em nosso
ordenamento jurdico, que rende ensejo adoo de meios alternativos de litgios. Cuida-se da
denominada Lei Marco Maciel (Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996), que criou o juzo
arbitral, aviventando instituto pouco utilizado, mas de grande eficincia como solucionador de
controvrsias. Em fins de novembro ltimo, como corolrio da Lei 9.707/96, a Corte Brasileira
de Arbitragem Comercial foi instalada. No obstante arrefecido no tempo o embate doutrinrio,
a aplicao do Direito Internacional pelos juzes nacionais reacende dvidas sobre o grau de
autonomia dos magistrados quando lidam com o tema. E o grau de dificuldade se afigura
complexo quando colhemos da autorizada opinio do Prof. Luiz Olavo Batista, a lio de que a
integrao nacional dos Estados (que d conformao aos respectivos mercados)
informada pelo conjunto de cinco grandes liberdades:
a de circulao de mercadorias,
a de estabelecimento do empreendedor,
a de circulao de trabalhadores,
a de circulao do capital, e
a liberdade de concorrncia.
Tais preceitos nacionais, quando submetidos ao regime de mercado comum, provocam
grande impacto no plano do direito constitucional e no plano das relaes privadas. No mbito
do Mercosul, o mesmo conflito h de se repetir, convocando a atuao dos nossos juzes para
resolver as pendncias.
Convm, no ponto, no olvidar o iderio norteador da ALADI, que ainda merece reflexo,
porquanto, por intermdio daqueles princpios concernentes ao PLURALISMO,
CONVERGNCIA, FLEXIBILIDADE, ao TRATAMENTO DIFERENCIAL e

118

Direito Internacional
MULTIPLICIDADE, sinaliza o caminho da integrao, tendo como rumo a tolerncia mtua, a
aceitao do outro em sua diversidade.
Interessante observar que os Estados, assim como os homens, no tm um futuro
promissor se no houver cooperao. Para usar uma imagem bem ao nosso gosto jurdico,
diria que, na lide da existncia e sobrevivncia terrena dos povos, o litisconsrcio necessrio
e indeclinvel. No apenas o litisconsrcio simples, mas o unitrio, no qual a sentena do
Supremo Juiz h de produzir idnticos reflexos para todos.
3 Concluses
Talvez por tratar-se dos ramos mais novos e dinmicos do direito e por mudarem ao sabor
dos interesses econmicos os exemplos prticos sejam diversos e de conseqncias
diferentes. Um exemplo prtico j desponta em casos como os mandados de segurana
julgados pelo Tribunal Regional Federal da Quinta Regio, onde a jurisprudncia se debrua
sobre controvrsias relativas majorao de alquota do imposto de importao de
combustveis que envolvem consideraes sobre as regras fixadas no mbito do Mercosul,
valendo-se de interpretao vinculada ao firmado no Tratado de Assuno. Nesses casos, os
acrdos reforam e acentuam os propsitos de estabelecimento de uma tarifa externa
comum, a adoo de uma poltica comercial unificada em relao a terceiros Estados ou
agrupamentos de Estados e a coordenao de posies em foros econmico-comerciais
regionais e internacionais.
Podemos lembrar, por exemplo, que somente aps mais de cinco anos de conflitos,
caladistas brasileiros e importadores argentinos chegaram a um primeiro entendimento para a
exportao dos 2 milhes de pares de calados da estao primavera-vero/2000, que
estavam prontos para serem embarcados para a Argentina, mas que no podiam entrar ainda
no pas por causa da licena prvia imposta pelos argentinos.
Mesmo assim, esses calados entraro na Argentina de forma escalonada. O programa prev
a exportao de calados brasileiros at 30 de junho de 2.000. O acordo, que entrou em vigor
no momento da assinatura (set/99), permitiu a exportao, at 31 de dezembro de 99, de um
total de 1,7 milho de pares de sapatos, sendo 680 mil at 31 de outubro, 680 mil em
novembro e 340 mil pares em dezembro.
Entre janeiro e junho do ano 2.000 podero ser exportados at 4,4 milhes de pares de
sapatos. Em abril do prximo ano, os representantes de Brasil e Argentina voltaro a reunir-se
para examinar a aplicao deste acordo e determinar possveis correes.
J sobre o rumoroso - e perigoso - caso Embraer x Bombardier, a OMC (Organizao
Mundial do Comrcio) inicia neste ms de maio/2000 o processo que poder autorizar o
Canad a impor barreiras comerciais de at US$ 468 milhes por ano, durante sete anos,
contra o Brasil. Na mesma reunio, o Brasil pediu autorizao para apelar da deciso da OMC
que permitiu ao Canad entrar com o pedido de retaliao (a condenao do sistema brasileiro
de incentivo s exportaes de aeronaves).A estratgia brasileira de apelar, que adiaria a
concluso sobre o direito de retaliaes do Canad ou, na melhor hiptese, tornaria mais
favorveis ao pas as decises da OMC, ainda no foi aceita pelo organismo. Segundo Vitor
Prado, assessor econmico do ministro das Relaes Exteriores, somente ao longo da prxima
semana o Brasil saber se poder apelar. Por ora, a OMC proibiu o Canad de adotar qualquer
medida contra o Brasil. Isso vale at o fim do possvel processo de apelao brasileiro e a
deciso final sobre o valor das retaliaes. Por ora. A briga entre os dois pases faz parte da
disputa pelo mercado de avies regionais entre a Bombardier, fabricante de avies canadense,

119

Direito Internacional
e a Embraer, o fabricante brasileiro. O Brasil e o Canad pediram OMC a anlise dos
sistemas de incentivos exportao de avies dos respectivos pases. Aps vrias rodadas de
julgamento, o Canad saiu em posio mais favorvel. Os dois pases tero de modificar seus
sistemas, mas, de acordo com as decises atuais, o Canad tem direito de requisitar maiores
compensaes que o Brasil. O valor apresentado pelo Canad -US$ 468 milhes ao ano por
sete anos- refere-se ao que o governo do pas considera ser o prejuzo causado Bombardier
pelos subsdios oferecidos Embraer. A cifra foi baseada nos contratos de cerca de 800
aeronaves vendidas pela Embraer com o subsdio, mas ainda no entregues. O Canad
argumenta que esses contratos antigos so ilegais, pois o subsdio s acontece de fato na
entrega da aeronave. O Brasil contestar, evidentemente, o valor pedido pelo Canad. O
objetivo do pas evitar ao mximo o confronto com o Canad, pois est numa posio
desfavorvel. A briga na OMC, considerada pelo Itamaraty o maior conflito comercial da histria
do pas, seria arquivada. Os diplomatas brasileiros j assinalaram que esto dispostos a fazer
concesses comerciais ao Canad. Por exemplo, oferecendo tarifas de importao mais baixas
para produtos canadenses para evitar o pedido de retaliaes na OMC ou a reviso dos
contratos que autorizam a retaliao. A primeira rodada de negociao, encerrada em
05/05/2000, fracassou devido s exigncias de compensaes feitas pelos canadenses. A
reviso dos contratos antigos da Embraer poder ter um impacto negativo na balana
comercial brasileira. Em 1999, a empresa foi a maior exportadora do pas, vendendo para o
exterior US$ 1,7 bilho. O saldo comercial (exportaes menos importaes) da Embraer
no ano passado -US$ 647 milhes- representou 54% do total do saldo brasileiro.
E, lembremos, tanto o exemplo dos calados com a Argentina como o caso Brasil x
Canad (Embraer x Bombardier), so casos de soluo de controvrsia, sobre um nico
produto, com um nico pas. A rigor, conflitos como esse nunca tero fim, pendendo a
balana comercial e de pagamentos para um lado ou para outro. Na realidade, o jogo do
comrcio internacional no acaba nunca. A contabilizao de saldos em equilbrio ou
desequilbrio apenas uma fotografia momentnea a demonstrar foras ou fraquezas de
um setor, um produto, um pas.
Segundo a FOLHA DE SO PAULO (23/05/2000-Economia), a meta atual esperada pelo
governo j conseqncia de uma reviso. A primeira projeo era de US$ 5 bilhes. Segundo
o mercado financeiro, o governo deve anunciar estimativa mais conservadora novamente.
"Quando se comparam os grficos das exportaes e das importaes, percebe-se que
caminham juntos", disse Robrio Costa, economista do Citibank. Em maro, o Citi reforou a
projeo feita no final do ano passado, quando estimou que o saldo da balana comercial seria
de US$ 3,5 bilhes. Mas, na semana de 15 a 19/05/2000, reduziu a estimativa para US$ 2
bilhes. Segundo dados do Citibank, a importao de plstico bruto subiu 30,4% no primeiro
trimestre deste ano em relao ao mesmo perodo do ano passado. O consumo de plsticos
est ligado atividade industrial, pois muitas embalagens so feitas com o produto. Quando as
fbricas produzem mais, aumenta a demanda por plsticos. A importao de materiais txteis
bsicos tambm subiu nos primeiros trs meses do ano, de US$ 283,5 milhes em 99 para
US$ 349 milhes agora. As compras de mquinas, aparelhos e materiais eltricos (bens de
capital) tiveram incremento de 7,7% na comparao com o ano passado. Esses equipamentos
so usados na fabricao de outros artigos.
Ou seja, as empresas os adquirem para aumentar a produo. Petrleo e derivados, contudo,
so os itens que mais tm pesado nas importaes, devido ao aumento de preo no mercado
internacional. No primeiro trimestre, os gastos com combustveis subiram 78,9% em relao ao
mesmo perodo do ano passado. Foram de US$ 915,4 milhes para US$ 1,638 bilho. Na
outra ponta, mquinas e aparelhos eletroeletrnicos so exemplos de aumento das

120

Direito Internacional
exportaes. O valor das vendas desses produtos para o exterior cresceu, no primeiro
trimestre, 75% na comparao com o mesmo perodo de 99. Materiais de transporte, que
incluem automveis, tiveram incremento de 64%. O Unibanco projeta que o supervit da
balana comercial ficar entre US$ 2 e US$ 2,5 bilhes. Um ms atrs, a previso era de que o
saldo seria de US$ 3 bilhes. Alm dos gastos mais altos com petrleo, Eduardo Freitas,
economista-snior do Unibanco, lembra que o preo das commodities no se recuperaram
como se imaginava: "O preo da soja, por exemplo, est bem aqum do que espervamos",
disse Freitas. A expectativa do BankBoston tambm que o supervit comercial fique entre
US$ 2 bilhes e US$ 2,5 bilhes. Os clculos anteriores previam algo entre US$ 3 bilhes e
US$ 3,5 bilhes. Andr Les, economista-chefe do Santander, disse que no refez sua
projeo, ainda em US$ 3 bilhes. Mas contou que far nos prximos dias. "Muito
provavelmente ser para baixo", disse. O Lloyds TSB, depois de reavaliar o desempenho da
balana nas ltimas semanas, decidiu manter a projeo de US$ 2,5 bilhes (mdia entre US$
2 bilhes e US$ 3 bilhes). O economista-chefe do BBVA, Octavio de Barros, afirmou que
mantm sua avaliao, de um supervit de US$ 3 bilhes, pois j esperava o aumento das
importaes. Mas ressaltou que tudo vai depender do preo do petrleo.

DIREITO INTERNACIONAL NO MERCOSUL


1 Introduo
A completa implementao do Mercado Comum do Sul trar inevitavelmente uma gama de
trocas nos ordenamentos jurdicos da Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai. Esta trocas so
imprescindveis para o pleno atingimento do processo de integrao econmica pretendido por
estes Estados. A estas trocas chamamos de harmonizao, que seria uma produo
normativa paralela para suavizar as diferenas entre os direitos internos dos pases
integrantes.
A regra geral que a lei penal de um pas somente seja aplicada no territrio em que esse
pas exerce sua soberania; o denominado Principio da Territorialidade da lei penal.
Sem embargo, essa regra possui excees. Tomando como exemplo o Brasil, existem
excees previstas no art. 7 do CP, que permitem lei penal brasileira, ser aplicada a delitos
cometidos fora do Brasil.
Essas excees constituem o Principio da Extraterritorialidade da lei penal, pois permite, em
determinados casos expressamente previstos, que o poder punitivo de um Estado se extenda
para punir as condutas praticadas em outro. Como exemplo de extraterritorialidade, citamos os
delitos que o Brasil, por tratado ou conveno, se obrigou a reprimir como o genocdio (de que
se acusa a Pinochet). Esse Principio da Extraterritorialidade, pode ser subdivido, conforme o
caso, em outros principios. No caso do genocidio ( Lei 2889/56), se aplica o chamado "Principio
da Justia Universal" que, visando a cooperao internacional na luta contra o crime, obriga a
que os pases que firmaram o tratado ou conveno, persigam e punam a todo fato criminoso,
independente da nacionalidade do autor e o local em que ocorreram. Para isso, tambm
necessrio a presena de determinadas condies, previstas no art. 7, 2, do CP, entre elas
est o ingresso do autor no territrio nacional.
Basicamente, os Protocolos de Matria Penal no Mercosul procuram tratar de:
ACIDENTES DE TRNSITO

121

Direito Internacional
HOMICDIO E LESES CORPORAIS CULPOSOS
CONTRABANDO
DIREITO PENAL ECONMICO
APROPRIAES INDBITAS NAS EMPRESAS
ESTELIONATO NAS EMPRESAS

2 Desenvolvimento
A - Consideraes iniciais
As primeiras iniciativas de estabelecer medidas de controle e harmonizao em matria de
Direito Internacional no cone sul foram as que tratavam de prticas monopolsticas e colusivas
na Amrica Latina, tendo como precursores a Argentina em 1919, o Mxico em 1934, o Brasil
em 1938 e o Chile em 1959. Vale destacar que a inspirao que levou esses pases da Amrica
Latina a adotarem, no passado, leis de defesa da concorrncia, teve objetivos mais amplos do
que a simples represso s prticas comerciais restritivas. Estavam preocupados, acima de
tudo, com a questo da autonomia tecnolgica, desnacionalizao de empresas locais, bem
como a defesa dos interesses especficos do pais.
A Argentina, em 1919, promulgou a Lei n 11.120, que dispunha sobre formas punveis de
monoplios. Esse diploma legal tinha uma viso estritamente penal da questo. Aquele Estado
membro somente veio a ter uma legislao de defesa da concorrncia pura, em 1980, com a
entrada em vigor da Lei n 22.262, que sofreu forte influncia da legislao europia, ao
introduzir o conceito de "posio dominante", afastando-se da rigidez do direito norteamericano, mantendo, porm, a defesa instrumental da liberdade de iniciativa pela livre
concorrncia. No texto da citada Lei foi criado tambm o rgo de aplicao, denominado
Comisso Nacional de Defesa da Concorrncia - CNDC, com caractersticas semelhantes ao
Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE, existente no Brasil.
O Brasil tratou da matria em 1938, atravs do Decreto-lei n 869, num contexto de segurana
nacional, incluindo tambm o conceito de "economia popular". Em 1962, atravs da Lei n
4.137, foi sancionada a primeira Lei de defesa da concorrncia brasileira, inspirada na Lei
Sherman, norte-americana. Criou-se, assim, o Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE, rgo com caractersticas de um verdadeiro tribunal administrativo. Posteriormente
foram aprovadas as Leis ns. 8.158, de 1991, e na fase mais recente, a de n 8.884, de 1994.
possvel afirmar que as revises feitas ou propostas nas legislaes de defesa da
concorrncia, tanto no Brasil, como na Argentina, esto orientadas no apenas para concililas no mbito do Mercosul, mas tambm para adequ-las s suas necessidades internas. O
Uruguai e o Paraguai tero, certamente, que se ajustarem a essa nova realidade.
Os avanos alcanados nas decises adotadas, at o momento, pelo Conselho do Mercado
Comum, demonstram uma crescente preocupao com a questo dos regimes de concorrncia
no Mercosul. Pode-se afirmar que a compatibilizao dos regimes de concorrncia dos Estados
membros do Mercosul um pr-requisito para a deflagrao, de forma consistente, dos
estmulos e incremento das atividades econmicas na regio, e de seu desempenho conjunto
depende o sucesso do processo de integrao regional.

122

Direito Internacional
No que se refere s legislaes da Argentina e do Brasil, constata-se que so bastante
semelhantes, no que se refere as competncias legislativas, na parte instrutria de apurao
de infraes e na imposio de medidas administrativas ou de segurana, na adoo de
medidas preventivas e na tipologia dos dois sistemas jurdicos, na admisso em defesa do
interesse pblico da prestao do compromisso de cessao, assegurando, ainda, no processo
administrativo, o amplo direito de defesa. Contemplam tambm, ambos os sistemas jurdicos, o
controle judicial da legalidade dos atos administrativos decorrentes da aplicao da legislao
de defesa da concorrncia.
Os resultados obtidos, por sua vez, por parte das instituies encarregadas de aplicao
dessas legislaes, na Argentina e no Brasil, nas ltimas dcadas, demonstram pouco
experincia concreta desses pases na implementao de polticas de concorrncia, em
decorrncia das polticas de desenvolvimento por eles praticadas nesse perodo.
Na medida em que a Argentina e o Brasil direcionaram suas polticas de desenvolvimento para
a estruturao de mercados concentrados, com uma forte participao do Estado na economia,
criou-se nesses pases, um vazio, em termos de cultura concorrencial. A substituio estatal
pela iniciativa privada, por ser recente, ainda no permitiu que se sedimentasse uma cultura de
concorrncia nessas sociedades, notadamente entre os agentes econmicos.
Por outro lado, em quase todos os pases da Amrica Latina os regimes de concorrncia tero
que ser organizados a partir da reestruturao da participao do Estado nessas economias,
que levou a formao de setores oligopolizados e monopolizados, os quais inibiram de forma
marcante a competio, com reflexos negativos no desempenho do mercado.

B - Outros destaques em protocolos gerais e legislao comparada


Dados sobre veculos roubados
Dados sobre pessoas com antecedentes criminais
Os pases do Mercosul (Brasil, Argentina, Uruguai e Paraguai), junto com Bolvia e Chile,
possuem, desde o ano passado, um banco de dados comum sobre todos os seus carros
furtados ou roubados e todas as pessoas que tenham antecedentes criminais.
A deciso foi tomada em reunio em Assuno (Paraguai), em maio/1999, com objetivo de
definir uma atuao conjunta em relao a questes referentes a segurana, narcticos e
lavagem de dinheiro. Com isso e com a unificao normativa em outros itens (incluindo a
lavagem de dinheiro, cuja legislao comum ser definida em dois anos e ter a brasileira
como modelo), a idia que, alm de cair a criminalidade, atos praticados em um pas no se
tornaro impunes por falta de tipificao penal em outro.
O Brasil, por exemplo, considera crime usar lucros oriundos do trfico de drogas para a compra
de bens. Na Argentina, isso no considerado crime. A reportagem apurou que o tema tem
sido um dos mais sensveis nas reunies do Mercosul. Para Brasil e Argentina, a "fronteira
trplice" (divisa com o Paraguai) considerada um foco de contrabando de armas, receptao
de carros e ncleos terroristas. Os paraguaios resistem em aceitar esse conceito.
O uso de cartas rogatrias

123

Direito Internacional

Uma carta rogatria _instrumento pelo qual um juiz de um pas pede a um juiz de outro pas
para ouvir um suspeito_ leva dois anos para ser cumprida, quando bem sucedida. No mbito
do Mercosul, por exemplo, apenas 30% das rogatrias so cumpridas. As 70% restantes
sequer recebem resposta. O encontro de Paris concluiu que, alm de elaborar leis que
criminalizem a corrupo, os pases devem tambm ajustar a legislao para dificultar a
lavagem de dinheiro. Os peritos recomendam ainda que os grandes centros financeiros
internacionais adotem regras que permitam detectar operaes decorrentes da corrupo.
As fraudes financeiras e a lavagem de dinheiro
Pesquisas recentes realizadas nos quatro pases do Mercosul evidenciam que,
frequentemente, as fraudes financeiras (com cartes de crdito e transferncias bancrias)
envolvem os mesmos grupos. A concluso que tais grupos atuam coordenadamente na
regio e, alm disso, mantm ligaes internacionais.
O trfico de drogas, por exemplo, para poder instalar-se e manter-se, conseguiu criar uma rede
de suborno e corrupo que impregna toda a sociedade e o aparelho estatal, particularmente
visvel nos rgos de controle e represso da criminalidade.
Os traficantes conseguem estabelecer verdadeiros territrios livres, como certas zonas da
periferia carioca. Embora com as diferenas da geografia e da lngua, no muito diferente o
caso das mfias coreanas e libanesas de Ciudad del Este. Nestes casos, o Estado
questionado em sua prpria essncia: a territorialidade. A diviso poltico-administrativa
substituda por zonas de influncia, divididas segundo o interesse dos traficantes e onde nem
as leis nem a moeda nacional tm vigncia. O Estado no s v sua autoridade questionada,
mas perde inclusive o controle da economia.
Os conflitos entre as legislaes penais
A abrangncia das leis _mediante sua compatibilizao e uniformizao_ um dos pontos
crticos do Mercosul. H algumas leis conflitantes nos quatro pases membros, que podem at
dificultar a integrao. o caso da legislao de proteo ao consumidor, que no Brasil mais
exigente que nos outros parceiros de Mercosul.
No Direito Penal, a Argentina adota procedimentos, como a delao premiada (o acusado
confessa ou delata companheiros de quadrilha e tem sua punio abrandada), que no so
admitidos no Brasil. O Brasil no admite a extradio para a Argentina nos casos em que foi
usada a delao premiada.
Crimes de evaso fiscal praticados por meio de falsas exportaes, recebem tratamentos
diferentes nos quatro pases.Para discutir tais assuntos foi criado em SET/99, no Brasil, um
instituto supranacional, formado por advogados, juzes e membros do Ministrio Pblico dos
quatro pases.
Desde DEZ/1996, cinco anos aps ratificar a Conveno de Viena, compromisso internacional
de caracterizar como crime a converso de dinheiro oriundo do narcotrfico, o governo
brasileiro concluiu projeto que pune a lavagem de dinheiro.

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Direito Internacional
A proposta, elaborada pelo Ministrio da Justia, considera como crime a lavagem ou ocultao
de bens oriundos de trfico de drogas, terrorismo, contrabando de armas, seqestro, crime
contra a administrao pblica, sistema financeiro nacional ou praticado por organizao
criminosa. Sem legislao prpria, o Brasil estava virando um paraso da lavagem de dinheiro.
Com o projeto, o Brasil e a Argentina passam a ser os nicos pases do Mercosul com
legislao para punir a lavagem de dinheiro. O projeto criou ainda o Coaf (Conselho de
Controle de Atividades Financeiras), que ficar ligado ao Ministrio da Fazenda.
O conselho vai investigar as suspeitas de atividades ilcitas previstas na lei, sem concorrer com
outros rgos hoje existentes.
A pena prevista de trs a dez anos de priso, alm de multa e perda dos bens e valores
objetos da lavagem do dinheiro, que passaro a ser controlados pela Unio.
Os autores do crime de lavagem tambm ficaro impedidos de exercer qualquer funo pblica
ou de administrar empresas privadas pelo dobro do tempo da pena de priso a que forem
condenados.
Tambm ser punido quem utilizar recursos e bens que saiba ser provenientes de qualquer dos
crimes citados no projeto.
A importao ou exportao de bens com valores no correspondentes aos reais tambm
esto sujeitas s mesmas penalidades.
As pessoas que participarem de grupos, associaes ou escritrios cuja atividade envolva
algum desses crimes tambm sero consideradas culpadas, se ficar provado que conheciam a
real atividade.
Nesse caso, a pena poder ser aumentada de um a dois teros. Se o autor do crime colaborar
espontaneamente com as autoridades, prestando esclarecimentos que facilitem as
investigaes, a pena poder ser reduzida de um a dois teros e comear a ser cumprida em
regime aberto. A Justia poder decretar, no curso do inqurito ou ao penal, a apreenso ou
seqestro dos bens em nome do acusado que forem fruto da lavagem de dinheiro, ainda que
sem provas definitivas.
A liberao dos bens apreendidos depender da comprovao da licitude de sua origem.
A abordagem da interrupo de gestao e da anticoncepo
Na Conferncia Internacional de Populao e Desenvolvimento (Cairo, 1994) e na 4
Conferncia sobre Mulher, Desenvolvimento e Paz (Beijing, 1995), a Argentina se alinhou
abertamente s posies defendidas pelo Vaticano, levantando reservas com relao aos
acordos de sade e direitos reprodutivos e, mais especificamente, no que se refere ao aborto.
O Brasil, ao contrrio, firmou posies progressistas. No Cairo, contribuiu para que o aborto
fosse reconhecido como problema de sade pblica. Em Beijing, apoiou o princpio (pargrafo
107K) que recomenda a reviso das atuais legislaes punitivas com relao ao procedimento.
Essas posies, entretanto, no correspondem aos debates que vm ocorrendo nos
parlamentos dos dois pases.

125

Direito Internacional
Na Argentina, at 1986, era proibida a distribuio de mtodos anticoncepcionais pelo sistema
pblico de sade. O embargo foi suspenso pelo governo Alfonsn, mas a Igreja Catlica tem
impedido a implementao de programas de assistncia anticoncepo. No dia 1 de
novembro de 1995, porm, o Congresso Nacional argentino aprovou uma nova legislao. Na
lista de mtodos anticoncepcionais a serem distribudos pelo Ministrio da Sade inclui-se o
dispositivo intra-uterino, considerado abortivo pela Igreja Catlica. No Brasil, em 27 de
setembro/98, a Comisso de Seguridade Social do Congresso aprovou projeto que
regulamenta a oferta de servios de aborto na rede pblica de sade, nos casos permitidos
pelo Cdigo Penal (estupro e risco de vida para a me). Em outubro, porm, instalou-se uma
comisso especial para avaliar a Proposta de Emenda Constitucional (PEC) que pretende
introduzir no prembulo constitucional o preceito de direito vida desde a concepo.
Se aprovada, a emenda elimina os dois permissivos existentes no Cdigo Penal. O relatrio da
Comisso _ que prope o arquivamento da PEC _ ser votado pelo plenrio neste ano.
Em novembro/98, o Congresso argentino desafiou abertamente a posio defendida pelo
governo Menem. Nosso Congresso no enfrenta o mesmo dilema. Ao indeferir a PEC, os
parlamentares brasileiros estaro alinhados com a posio adotada pelo Brasil no plano global.
O arquivamento definitivo da proposta tambm ir expressar sintonia entre as agendas
parlamentares e das sociedades civis brasileira e argentina. Pode abrir novos caminhos para a
integrao no contexto do Mercosul.
Sistemas prisionais situao dos brasileiros no Paraguai
Segundo, por exemplo, declarao feita a parlamentares brasileiros em visita quele pas, no
mbito de misses parlamentares de acompanhamento dos Protocolos de Matria Penal, pelo
magistrado paraguaio Roque Orrego Oru, juiz de primeira instncia no Frum de Ciudad del
Este, ''a situao desses presos alarmante e a mim, como juiz, me envergonha''.
Com outros cinco membros de uma comisso nacional, ele acaba de redigir as propostas de
mudana no Cdigo de Processo Penal paraguaio, que sero analisadas pelo parlamento em
breve.
''H casos de gente presa h dois ou mais anos sem nunca ter dado o primeiro depoimento,
aquele que instrui o processo'', disse ele. ''Precisamos de uma reforma estrutural profunda na
Justia paraguaia.''
A reforma, porm, lenta. O Senado acaba de sancionar uma nova proposta de cdigo penal,
que espera ainda a aprovao dos deputados e do presidente da Repblica. No h data para
a votao. Uma nova lei penitenciria est sendo estudada, tambm sem data para ir a
apreciao.
De qualquer maneira, essas medidas pouco afetam a situao dos brasileiros presos no
Paraguai. '' incrvel que estejamos falando em Mercosul e no haja um acordo ou
instrumentos jurdicos entre os pases de fronteira para combater a delinquncia'', disse o
magistrado Orrego. ''Para qualquer coisa que preciso aqui em relao a brasileiros, tenho de
acionar Assuno, que aciona Braslia, enquanto esperamos sentados'' . Nota-se ento, que
o caminho a percorrer longo.
C - Aspectos gerais de direito constitucional e internacional com intervenincia no
direito penal

126

Direito Internacional
Cada vez mais sentiremos falta de uma estrutura institucional com rgos que bem se
caracterizem como uma pessoa jurdica, e de um tribunal de justia que assegure a
interpretao e funcionamento do mercado comum visado pelos Estados. Por fim no basta
estabelecer apenas normas uniformes, o que ser j um grande trabalho, deve-se, para uma
verdadeira unificao do direito, tambm velar pela uniformidade da sua interpretao para no
se criar uma nova divergncia em lugar desta visada uniformidade.
"A integrao econmica exige a harmonizao progressiva das legislaes nacionais, o direito
harmonizado, uma interpretao uniforme e esta uma jurisdio supranacional."
As barreiras constitucionais
Toda e qualquer integrao, para se efetivar de maneira slida e segura, deve partir de um
ponto essencial, por ser este ponto o elo de ligao com o mundo jurdico exterior, o direito
interno. de suma importncia o tratamento que o modelo institucional de cada Estado
dispensa em relao aos tratados internacionais assumidos por este, quer na ordem externa
(relao com os outros Estados), quer na ordem interna, no contato das normas vindas destes
com seus cidados e pessoas jurdicas nacionais.
Pela sua condio de soberano, o Estado enquanto sujeito de direito internacional, pode
contrair direitos e obrigaes ficando vinculados, ao menos formalmente, a garantir sua
validade e eficcia. A soberania do Estado no entanto tem seus limites, quer seja no
prprio tratado ratificado por este, quer seja pelas normas internacionais gerais, o jus
cogens, regulado pela Conveno de Viena e seu artigo 53 enquanto uma norma aceita e
reconhecida por todos os Estados. A condio soberana do Estado no pode ser ento
invocada contra legem.
Ao serem assinados e ratificados o Tratado de Assuno e o Protocolo de Ouro Preto pelos
pases membros, esses foram inseridos em seus direitos internos, "a partir da ratificao e
consequente insero dos tratados nas ordens jurdicas internas, resta assegurar a coerncia
do ordenamento jurdico e a compatibilidade das obrigaes resultantes" dos tratados e
protocolos, "com os direitos nacionais, especialmente quanto as normas de natureza
constitucional." Deveramos esperar tal coerncia, o problema que esta nem sempre ocorre,
e isto no pode acontecer, a dimenso constitucional um dado fundamental para a
integrao.
Esta divergncia entre normas constitucionais de um lado e normas do Mercosul de outro deve
ser resolvida de qualquer modo.
Ao contrrio da maioria das Constituies mundiais, a brasileira constantemente deixa de lado
a regulamentao entre o direito interno e o direito internacional. este ponto que vrios
renomados autores consideram a grande omisso tratando-se de questes internacionais. O
artigo 4, no seu pargrafo nico deixa certo que existe a permisso constitucional para uma
negociao visando uma integrao latino-americana; contudo o texto constitucional no
esclarece de maneira expressa se esta pode se dar atravs de um organismo supranacional,
ou se deve-se respeitar o conceito clssico de soberania. Pedro Dallari diz que "no se cogita
constitucionalmente da transferncia de soberania para organizaes supranacionais, logo no
podemos falar em primazia do direito comunitrio. Queremos sucesso no Mercosul? Ento
necessitamos urgentemente de uma reviso constitucional, e para isto basta vontade poltica.
Para esta anlise deixo em anexo uma tabela com a opinio das elites dos nossos vizinhos e
nossa ao fim deste trabalho.

127

Direito Internacional

3- Concluses
Ainda estamos longe de alcanar os objetivos aos quais propuseram-se os Estados-membros
quando do comeo do Mercosul, no s no que tange harmonizao dos aspectos
econmicos quanto aqueles relativos ao direito. Uma integrao efetiva e realmente
vantajosa s ir ocorrer se os integrantes deste mercado transferirem poderes a rgos
supraestatais que dem suporte a este desafio.
Podemos notar ento que, principalmente no caso brasileiro e uruguaio, faltam princpios que
norteiem esta integrao, quanto aos meios e direes que este deve assumir. A necessidade
de uma reviso constitucional latente. Para que possamos aplicar os mesmos mtodos de
integrao que hoje so aplicveis na Comunidade Europia com tanto sucesso, devemos
primeiramente adaptar nossas leis internas a essa nova realidade que a integrao, dando de
certa forma mais valor aos compromissos assumidos internacionalmente.
Por fim, registre-se que, muito embora ainda no seja to pacfica a aceitao da idia da
criao de um tribunal internacional para o MERCOSUL (observe-se o Protocolo de Braslia),
tem-se que no s a experincia do Tribunal de Luxemburgo (ou melhor, como fruto da
experincia da Unio Europia), mas principalmente quando o MERCOSUL der passos mais
largos e deixar de ser uma simples Zona Aduaneira, fatalmente advir uma Corte com carter
permanente.
A propsito do referido Protocolo de Braslia, para a soluo de controvrsias, recorde-se que
ele prev negociaes diretas (Captulo II), interveno do Grupo Mercado Comum (Captulo
III) e procedimento arbitral (Captulo IV).
As controvrsias em destaque so as que surgirem entre os Estados-Partes sobre a
interpretao, a aplicao ou o no cumprimento das disposies contidas no Tratado de
Assuno, dos acordos celebrados no mbito do mesmo, bem como das decises do
Conselho do Mercado Comum e das Resolues do Grupo Mercado Comum.
De outra parte, parece oportuno registrarem-se os passos que tm sido dados no que se
poderia designar cooperao institucional, no mbito do direito para o MERCOSUL. Devermos
citar que o judicirio brasileiro, nos diferentes graus de jurisdio, vem aplicando, com
regularidade, as normas do MERCOSUL.
De todo modo, e
Recordando os direitos Fundamentais do Homem;
Considerando a necessidade de uma cooperao regional em matria penal, como forma
efetiva de combate criminalidade na regio;
Reconhecendo a necessidade de harmonizao da legislao penal dos pases do
MERCOSUL, como primeiro passo rumo ao estabelecimento de uma poltica criminal unificada
para a regio;

128

Direito Internacional
...no apenas no que tange aos aspectos de Direito Penal Internacional, mas, na verdade, para
todo o arcabouo jurdico que rege o processo de integrao, absolutamentre necessrio
que:
Os Estados membros do MERCOSUL promovam gestes no sentido de incluir em seus
tratados de extradio uma clusula adicional impeditiva do seqestro de pessoas que se
encontrem em seus territrios, aderindo, assim, aos argumentos dissidentes da recente
deciso da Corte Suprema Norte-Americana no caso lvarez Machain;
Seja definido o contedo do Direito Penal Econmico nos Estados Membros do MERCOSUL;
A futura legislao do MERCOSUL se caracterize pelo justo equilbrio entre a necessidade de
resposta social criminalidade econmica e as garantias dos Direitos Fundamentais do
Homem;
Se sistematizem as legislaes penais econmicas dos Estados Membros, especializando-se
seus rgos de aplicao;
Os Estados Membros do MERCOSUL estabeleam os mecanismos necessrios tendentes
harmonizao do Direito Penal Econmico;
Que seja criado um ordenamento jurdico comunitrio de carter supra-nacional;
Que os tratados de extradio e de assistncia judiciria mtua no excluam os delitos dolosos
em matria tributria, e que os pedidos de extradio por tais delitos no sejam negados por
no prever a legislao do Estado requerido o mesmo tipo de tributo estabelecido na legislao
do Estado requerente;
Que os tratados de assistncia judiciria mtua no incluam a clusula da dupla incriminao;
Que os Estados membros promovam esforos a fim de que suas respectivas legislaes
autorizem a extradio de nacionais pelos pases do MERCOSUL;
Que sejam elaborados tratados bi e multilaterais sobre transferncia de prisioneiros;
Que os Estados membros promovam esforos para que suas legislaes autorizem a
execuo de sentena penal estrangeira, desde que devidamente homologadas por autoridade
judiciria, e com o consentimento expresso do condenado;
Que a execuo da pena seja realizada segundo a legislao do pas onde se cumprir a
sentena;
Que os Estados membros realizem esforos para o estabelecimento de um tribunal supranacional;
Que tal tribunal possua um carter permanente;
Que os Estados membros estabeleam planos internos de capacitao interdisciplinar em
peritos em assuntos do MERCOSUL.

129

Direito Internacional

A ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO


1. Gnese da instituio. Objetivo
Na Encclica"Rerum Novarum", Leo XIII alerta: No pode haver capital sem trabalho, nem
trabalho sem capital. A concordncia traz consigo a ordem e a beleza, ao contrrio um conflito
perptuo de que s podem resultar confuso e lutas selvagens. Ora, para dirimir este conflito e
cortar o mal na sua raiz, as Instituies possuem uma virtude admirvel e mltipla".(')
Parece-nos correto assim pensar, no s em matria de capital e trabalho, mas em todo e
qualquer campo da atividade humana que adquire importncia para a sociedade.
No caso do trabalho, dada a complexidade de suas realizaes que envolvem os setores da
sociedade, provocando equilbrios e desequilbrios, influenciando a poltica e movendo-se a par
com a economia, o Estado somente pode control-lo atravs de rgos prprios voltados para
sua fiscalizao e estudo, o mesmo ocorrendo em escala maior na sociedade internacional.
Sem um organismo, uma instituio, um controle coordenando os Estados, a sociedade
internacional torna-se mais desequilibrada, mais pobre, influenciando a sade, a educao, o
nvel de vida em
geral, desestabilizando, enfim, a ordem econmica e social e a sensvel balana poltica.
Onde falta o trabalho, ou onde a sua retribuio no adequada, a vida social fica abalada em
todas as suas manifestaes.
Perdoe-se-nos a citao de outra Encclica, a "Populorum Progressio", mas nela Paulo VI, com
felicidade, pronunciou: "Toda criao para o Homem, com a condio de ele aplicar o seu
esforo inteligente em valoriz-la, pelo seu trabalho, por assim dizer, complet-la pelo seu
servio ( ... ). Deus destinou a Terra e tudo o que nela existe ao uso de todos os Homens e de
todos os povos de modo que os bens da criao afluam com eqidade mo de todos,
segundo a regra da justia, inseparvel da caridade".
Belas e verdadeiras palavras, que s fazem recordar o mandamento divino: "Enchei a Terra e
dominai-a". preciso que o ser humano se organize para dominar a Terra, e isso ele faz
atravs do trabalho. A Organizao Internacional do Trabalho h dcadas vem se dedicando,
involuntariamente, a cumprir a ordem eterna.
As figuras acima utilizadas no pretendem melindrar os estudiosos do Direito que professam
ou no uma religio, uma vez que tm mera finalidade didtica e de qualquer forma
representam a realidade sobre o Homem e a sua sobrevivncia.
A doutrina social da Igreja tem-nos legado pginas e pginas preciosas sobre a matria, que
bem cabem nesta introduo.
Uma reflexo histrica se faz necessria para chegarmos OIT. A 1 a. Guerra Mundial (19141918) levou milhares de trabalhadores luta, lado a lado com outras classes sociais, fazendoos compreender que, se os Homens eram iguais na guerra, onde a morte estava presente,
tambm o eram na vida, obrigando os governos a fazer concesses aos operrios. Lloyd

130

Direito Internacional
George, na Inglaterra, dizia: "0 Governo pode perder a guerra sem o vosso auxlio, mas sem
ele no a pode ganhar".
"Compreendiam todos que os trabalhadores, que haviam cado nos campos de batalha,
lutaram no somente para a defesa das riquezas dos detentores do capital, os maiores
responsveis pela guerra; tinham, tambm, preparado o campo para uma nova aurora social,
em que os operrios gozassem dos mesmos direitos de que usufruam todos os cidados, em
que o trabalho fosse colocado no mesmo plano que o capital".
Foram os trabalhadores chamados para a paz. Concitava-se o proletariado internacional (CGT1915) para assentar suas bases. Tambm foi convocada uma conferncia sindical dos aliados
para um mnimo de garantia do trabalho, de regras de durao, de higiene, de segurana e
seguro social.
Enfim, embora cada Estado estabelea suas prprias normas sobre o trabalho, o Direito que o
sustenta tem vocao internacional, universalista, independente de fronteiras e ideologias.
Deixemos de lado as iniciativas histricas que redundaram na criao da OIT, pois teramos de
escrever sobre a prpria histria da Humanidade. Basta dizer que a Parte XIII do Tratado de
Versalhes, 28.6.19, institua uma Organizao Internacional do Trabalho, como parte da
Sociedade das Naes. Aps a 11 Guerra, com a Carta das Naes Unidas, a OIT viu -se
vinculada ONU, sem integr-la (arts. 57 e 63 da Carta), tendo total independncia de ao.
, pois, a OIT um organismo parte, com papel prevalente, respeitado por todas as naes.
0 art. 40, 12, de sua Constituio estabelece que: "Gozar, no territrio de cada um dos seus
membros, dos privilgios e imunidades que sejam necessrios para a consecuo de seus
fins". Entre tais fins encontram-se a proteo ao trabalho, a luta contra o desemprego,
previdncia social, posio do trabalhador estrangeiro, liberdade sindical etc.
Explica Sssekind a filosofia da OIT:
"A) 0 objetivo da OIT no se restringe a melhorar as condies de trabalho, mas a melhorar a
condio humana no seu conjunto.
B) A OIT no procura unicamente a melhora das condies materiais de existncia. Ela d
nfase tanto luta contra a necessidade, visando ao progresso material e segurana
econmica, como defesa dos valores da liberdade - notadamente da liberdade de expresso
e de associao -, de dignidade e igualdade - em particular da igualdade de oportunidades,
independentemente da raa, da crena ou do sexo.
C) A ao da Organizao no se limita proteo dos trabalhadores propriamente ditos,
porquanto alcana o conjunto de seres humanos nas suas relaes de trabalho.
D) Os textos fundamentais da OIT insistem na necessidade de um esforo concentrado,
internacional e nacional, para promover o bem comum, isto , para assegurar o bem -estar
material e espiritual da Humanidade.
E) Esses princpios de base da OIT sublinham que a ao para melhorar as condies sociais
da Humanidade, no sentido mais amplo do termo, no deve constituir um setor distinto das
polticas nacionais ou da ao internacional, pois representa o prprio objeto dos programas

131

Direito Internacional
econmicos e financeiros e estes devem ser julgados sob este prisma. Afirma-se a primazia do
social em toda planificao econmica e a finalidade social do desenvolvimento econmico"
Sendo a OIT uma associao de carter federativo - no dize de Pl Rodriguez -, que implica,
naturalmente, certa restrio soberania de cada membro, bem se v que sua atuao no
leva em conta as fronteiras do Estado, ainda que em suas disposies con
sagre o respeito soberania estatal.
que o sistema de convenes internacionais do trabalho, como j se disse alhures, constituiu
uma inovao no Direito Internacional. A Conferncia Geral da OIT, realizada em Filadlfia em
5.4.44, a partir desta passou a regular no somente as questes entre Estados, mas tambm
as concernentes ao bem-estar dos indivduos e justia no seio das sociedades. Qualquer
outro organismo internacional no age dessa forma, porm a OIT tem uma tradio de regrar
matria de competncia exclusiva interna dos Estados.
2. Estrutura
A estrutura bsica da OIT constitui-se de trs rgos: a Conferncia Internacional do Trabalho,
o Conselho de Administrao e a Repartio Internacional do Trabalho.
0 primeiro a Assemblia Geral de todos os Estados-Membros, que, como rgo supremo da
Organizao, traa as diretrizes gerais da poltica social a ser observada, elaborando-as por
meio das convenes e recomendaes, alm de outros afazeres consagrados no seu
diploma, como a regulamentao internacional do trabalho e das questes que so conexas.
Adota resolues sobre problemas que concernem direta ou indiretamente s suas finalidades
e competncia, decidindo, ainda, sobre pedidos de admisso de pases no pertencentes
ONU e sobre o oramento da Organizao. Rene-se anualmente.
J o Conselho de Administrao administra em nvel superior a OIT, fixando a data, o local e a
ordem do dia das reunies da Conferncia Internacional e das Conferncias Regionais e
Tcnicas. Elege o diretor-geral da RIT (Repartio Internacional do Trabalho), supervisionando
as atividades da Repartio, alm de elaborar o projeto de programa e oramento da
Organizao, instituir Comisses, fixar a data de suas reunies e tomar medidas para as
resolues da Conferncia.M
Rene-se trs vezes por ano e seus membros so eleitos a cada trs anos pela Conferncia.
A Repartio Internacional do Trabalho constitui-se no Secretariado Tcnico-Administrativo da
Organizao, dirigida por um diretor-geral nomeado pelo Conselho, de quem recebe instrues
e perante o qual responsvel. Centraliza todas as informaes e as distribui, em particular o
estudo das questes a serem submetidas a discusso na Conferncia para a Adoo de
Convenes Internacionais, bem como a realizao de inquritos determinados pela
Conferncia e pelo Conselho.
Tem, tambm, competncia para elaborar, em colaborao direta com as autoridades nacionais
interessadas e organismos de diversos tipos, programas de atividades prticas e de
cooperao tcnica.
0 diretor-geral do Secretariado da Organizao eleito pelo Conselho.

132

Direito Internacional
0 mais que se possa dizer sobre a estrutura da OIT (e h muito), alguns livros j consagram o
suficiente, como o tantas vezes citado "Direito Internacional do Trabalho", do festejado
Sssekind, indispensvel fonte de consulta.
0 que efetivamente nos interessa o modo pelo qual a OIT age, a ponto de criar uma rede de
diplomas e regras na qual o Estado se v compromissado.
A constituio tripartite uma de suas caractersticas mais marcantes. Como regra quaseabsoluta, os rgos colegiados compem-se de representantes de governos, de associaes
sindicais de trabalhadores e associaes de empregadores.
Essa caracterstica corresponde a um compromisso de representao dos Estados, dos
indivduos e dos grupos.
Roberto Von Potubsky, citado por Mario Deveali, asseverou: "0 tripartismo da OIT constitui sua
verdadeira fora, em vista da autoridade com que so ungidas as decises de seus
organismos, adotadas com o apoio majoritrio dos trs setores" .
Tal composio empresta s normas criadas pela OIT um carter especial. Logo, a estrutura da
Organizao muito mais democrtica que qualquer outra, pois inclui o Homem na
representao de sua classe ao lado dos Estados.
A Conferncia Internacional, por exemplo, composta de dois delegados do Estado-Membro,
um da organizao sindical dos trabalhadores e um da organizao dos empregadores: "A
Conferncia corresponde a uma espcie de Parlamento Mundial integrado por um sistema de
representao mista de interesses: estatais e profissionais".
Por a se v que a constituio sui generis dessa instituio d-lhe autoridade mpar que se
vem confirmando ao longo dos anos.
Todas as Comisses formadas na OIT para estudo de matrias especficas revelam a mesma
formao tripartite.
A atividade da OIT no se restringe apenas matria relativa ao trabalho, porque, aps a
Declarao de Filadlfia (1944), juntamente com a consagrao do tripartismo, restou
consignado que os programas de cooperao tcnica tm por alvo aspectos socioeconmicos
e tecnolgicos.
Um saudoso Diretor-Geral - segundo Sssekind - da RIT, Wilfred Jenks, afirmou, em nome da
Organizao, que o progresso
social no um obstculo ao desenvolvimento econmico, nem um luxo reservado aos pases
prsperos, que gozam de relativa estabilidade e de certa maturidade poltica; ele a finalidade
mesma do desenvolvimento econmico e um elemento vital do seu processo tese que foi
adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas.
A Constituio de 1919 da OIT afirmou como objetivo a paz
universal e a justia social, decorrendo de seus termos a uniformizao das normas jurdicas,
com a incorporao das convenes e

133

Direito Internacional
recomendaes no Direito Interno dos diversos Estados, reduzindo-se os conflitos de leis do
trabalho no espao.
0 carter , assim, universal, e essa sua aspirao. Inobstante, cada Estado tem seu sistema
de normas e de eficcia interna dos acordos e tratados assinados na rbita internacional, no
sendo possvel impingir as regras emanadas pela Conferncia aos Estados, embora ocorra
normalmente a aceitao, ante os compromissos internacionais assumidos.
3. Funcionamento
A Conveno ratificada pelo Estado constitui fonte formal de
Direito, gerando direitos subjetivos individuais, tornando-os efetivos sobretudo nos pases que
adotam o monismo, com prevalncia na ordem internacional.
As convenes, quando no ratificadas, servem de inspirao e modelo para a atividade
legislativa dos Estados. Se ratificadas, tm sua eficcia no territrio nacional assegurada.
A Conferncia Internacional o grande palco onde se gestam as convenes internacionais,
com regras especficas de votao, dada a sua natureza tripartite: "A negociao das
convenes internacionais do trabalho tem por cenrio a conferncia anual da OIT, que, como
toda conferncia preparatria de tratados coletivos, no mais que o conjunto das delegaes
dos Estados interessados em pactuar. Mas, diferena do que sucede nas outras assemblias
a tantos destinadas, as delegaes estatais Conferncia Internacional do Trabalho no so
estritamente governamentais. Sua composio trplice no que pertine representatividade
dos quatro delegados de cada Estado-Membro, dois agem conta do governo, o terceiro e o
quarto representando, respectivamente, os empregadores e os trabalhadores. certo que os
delegados classistas so, como os outros, designados pelo governo de origem, mas
necessariamente de acordo com as corporaes profissionais mais representativas das duas
classes ( ... ) recolhem-se os votos individuais dos delegados, e, por maioria de dois teros,
adotam-se, uma por uma, ao cabo de mltiplos acertos e debates, as Convenes
Internacionais do Trabalho".
Diferem as convenes das recomendaes porque elas tm um apelo formal de menor
intensidade, no obrigando os Estados.
No entanto, ex vi do art. 19-6-b da Constituio da OIT, os Estados-Membros tm obrigao de
submeter, no prazo mximo de dezoito meses, a recomendao autoridade que no seu
Direito Interno for legislar ou adotar medidas sobre o assunto.
0 conjunto das normas consubstanciadas nas convenes e recomendaes forma um
autntico Cdigo Internacional do Trabalho, que vem sendo seguido no s pelo Brasil, como
por todos os pases-membros da instituio.
Costuma-se classificar as convenes que so tratados (abertos adeso e ratificao) em
auto-aplicveis, de princpios gerais e promocionais.
Auto-aplicveis em referncia ao Estado, se este adota, ou no, o monismo; neste ltimo caso
teria, automaticamente, integrada a conveno no plano legislativo interno. Tambm nos pases
dualistas poderamos ter uma conveno auto-aplicvel, desde que, a conveno em questo

134

Direito Internacional
reproduzindo a espcie normativa nacional, seus termos no necessitassem de nenhuma
adaptao.
(A conveno de princpios gerais, como o nome est dizendo, prope princpios a serem
seguidos na matria e depende, para sua efetiva aplicao pelo Estado, da adoo por parte
deste, da conveno atravs da norma especfica, a ser efetuada no prazo de doze meses, que
medeia entre a ratificao e a vigncia.
Promocionais so as que fixam determinados objetivos e estabelecem programas para a sua
consecuo, que tambm devem ser atendidos em prazo mdio ou, mesmo, a longo prazo,
conforme o estabelecido.
A submisso dos Estados-Membros ao atendimento das medidas dentro de certo prazo vem
especificada no art. 19 da Constituio da OIT. A ingerncia das decises da Organizao no
plano interno dos Estados um fato, porque os Estados se vem obrigados a responder dentro
do prazo de dezoito meses, no mximo, sobre a adoo das medidas aprovadas.
Devero os Estados dar conhecimento ao diretor-geral (RIT) das medidas que tomaram em
relao conveno, conforme determinao expressa na Carta Constitutiva.
Mesmo quando o Estado no ratificou, dever prestar informao sobre sua legislao e
prtica sobre o assunto de que trata a conveno, informando, ainda, "at que ponto aplicou,
ou pretende aplicar, dispositivos da conveno, por intermdio de leis, por meios
administrativos, por fora de contratos coletivos, ou ainda, por qualquer outro processo,
expondo, outrossim, as dificuldades que impedem ou retardam a ratificao da conveno" (art.
19-5-e).
As recomendaes, embora tenham menos fora vinculante tambm se mostram objeto de
explicaes por parte do Estado (art 19-6-a, b, c e d).
Contudo, a adaptao da norma geral aprovada no Direito Internacional do Trabalho pela
conferncia da OIT justifica, s vezes, a demora do Estado em implement-las, uma vez que
precisa este levar em conta a realidade de seu povo e do seu territrio.
0 Estado-Membro est atrelado a uma srie de normas procedimentais que no pode
simplesmente descumprir porque se lhe impe, como se v, uma responsabilidade como
participe do organismo. As atitudes do Estado podem ser objeto, inclusive, de reclamaes por
parte dos particulares:
"Art. 24. Toda reclamao, dirigida Repartio Internacional do Trabalho, por uma
organizao profissional de empregados ou de empregadores, e segundo a qual um dos
Estados-Membros no tenha assegurado satisfatoriamente a execuo de uma conveno a
que o dito Estado haja aderido, podero ser transmitida pelo Conselho de Administrao ao
governo em questo e este poder ser convidado a fazer, sobre a matria, a declarao que
julgar conveniente".
0 art. 26 da Constituio da OIT tambm se refere a queixas que podem ser dadas por um
contra outro Estado-Membro, havendo a possibilidade de a Organizao instaurar inqurito
para apuraes.
Dois princpios de Direito Internacional Pblico devem ser contemporizados na aplicao das
normas internacionais trabalhistas: aquele que determina o respeito soberania dos Estados

135

Direito Internacional
(como vimos, relativa) e o do pacta sunt servanda, que est revelado no art. 26 da Conveno
de Viena sobre o Direito dos Tratados: "Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser
cumprido por elas de boa-f".
Sempre possvel compatibiliz-los quando se raciocina que o Estado soberanamente ratifica
o tratado, e a partir da se obriga a obedecer. Ratificado o tratado, este derroga
automaticamente as normas da legislao nacional. Desse modo, o Estado, perante a OIT e,
por conseqncia, perante o Direito Internacional, fiscalizado de forma individual e rgida na
assuno de suas obrigaes.
No se pode esquecer que, ante o processo de globalizao que o mundo atravessa, a
explorao do trabalho humano sem a devida remunerao e ou com desrespeito aos direitos
mnimos do trabalhador mostra-se instigadora para a atuao cada vez mais efetiva da OIT,
que busca o respeito de todos os pases aos seguintes desideratos: liberdade sindical,
negociao coletiva, proibio de trabalho forado, igualdade de tratamento independente de
sexo, raa ou religio e a idade mnima para a entrada no mercado de trabalho.
4. Convenes ratificadas pelo Brasil
Abaixo, elencamos as Convenes ratificadas pelo Brasil:
N. 5 - Idade Mnima de Admisso nos Trabalhos Industriais
N. 6 - Trabalho Noturno dos Menores na Indstria
N. 11 - Direito de Sindicalizao na Agricultura
N. 12 - Indenizao por Acidente do Trabalho na Agricultura
N. 14 - Repouso Semanal na Indstria
N. 16 - Exame Mdico de Menores no Trabalho Martimo
N. 19 - Igualdade de Tratamento entre Estrangeiros e Nacionais em Acidentes do Trabalho
N. 21 - Inspeo dos Emigrantes a Bordo dos Navios
N. 22 - Contrato de Engajamento de Marinheiros
N. 26 - Mtodos de Fixao de Salrios Mnimos
N. 29 - Abolio do Trabalho Forado
N. 42 - Indenizao por Enfermidade Profissional
N. 45 - Emprego de Mulheres nos Trabalhos Subterrneos das
N. 52 - Frias Remuneradas
N. 53 - Certificados de Capacidade dos Oficiais da Marinha
N. 58 - Idade Mnima no Trabalho Martimo
N. 80 - Reviso dos Artigos Finais
N. 81 - Inspeo do Trabalho na Indstria e no Comrcio
N. 88 - Organizao do Servio no Emprego
N. 89 -Trabalho Noturno das Mulheres na Indstria (reviso
N. 91 - Frias Remuneradas dos Martimos (reviso)
N. 92 - Alojamento de Tripulao a Bordo (reviso)
N. 94 - Clusulas de Trabalho em Contratos com rgos

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Direito Internacional
N. 95 - Proteo do Salrio
N. 97 -Trabalhadores Migrantes (reviso)
N. 98 - Direito de Sindicalizao e de Negociao Coletiva
N. 99 - Mtodos de Fixao de Salrio Mnimo na Agricultura
N. 100 - Salrio Igual para Trabalho de Igual Valor entre Homem e Mulher
(reviso)
N. 101 - Frias Remuneradas na Agricultura
N. 103 - Amparo Maternidade (reviso)
N. 104 - Abolio das Sanes Penais no Trabalho Indgena
N. 105 - Abolio do Trabalho Forado
N. 106 - Repouso Semanal no Comrcio e nos Escritrios
N. 107 - Populaes Indgenas e Tribais
N. 108 - Documentos de Identidade dos Martimos
N. 109 - Salrios, Durao do Trabalho a Bordo e Efetivos
N. 111 - Discriminao em Matria de Empregos e Ocupao
N. 113 - Exame Mdico dos Pescadores
N. 115 - Proteo contra as Radiaes
N. 116 - Reviso dos Artigos Finais
N. 117 - Objetivos e Normas Bsicas da Poltica Social
N. 118 Igualdade de Tratamento entre Nacionais e Estrangeiros em Previdncia Social
N. 119 - Proteo das Mquinas
N. 120 - Higiene no Comrcio e nos Escritrios
N. 122 Poltica de Emprego
N. 124 - Exame Mdico dos Adolescentes para o Trabalho Subterrneo nas Minas
N. 125 - Certificados de Capacidade dos Pescadores
N. 127 - Peso Mximo de Cargas
N. 131 - Fixao de Salrios Mnimos Especialmente nos Pases em Desenvolvimento
N. 133 - Alojamento a Bordo de Navios (Disposies complementares)
N. 135 - Proteo de Representantes de Trabalhadores N. 136 -Proteo contra os Riscos da
Intoxicao pelo Benzeno
N. 139 - Preveno de Riscos Profissionais causados por Substncias ou Agentes
Cancergenos
N. 140 - Licena Remunerada para Estudos
N. 142 Desenvolvimentos de Recursos Humanos
N. 145 - Continuidade no Emprego Martimo
N. 147 - Normas Mnimas da Marinha Mercante
N. 148 - Contaminao do Ar, Rudo e Vibraes
N. 152 - Segurana e Higiene dos Trabalhos Porturios
N. 154 - Fomento Negociao Coletiva
N. 155 - Segurana e Sade dos Trabalhadores
N. 159 - Reabilitao Profissional e Emprego de Pessoas Deficientes
N. 160 - Estatsticas do Trabalho (reviso)
N. 161 - Servio de Sade do Trabalho
N. 162 - Utilizao do Amianto com Segurana
N. 168 - Promoo do Emprego e Proteo contra o Desemprego.

COMPETNCIA INTERNACIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO


A mais polmica novidade do preceito contido no art. 114 da Constituio a que prev a
competncia da Justia do Trabalho para compor conflitos entre trabalhadores e entes de
direito pblico externo.

137

Direito Internacional

Ao primeiro exame a norma constitucional leva a crer que o Brasil teria deixado de honrar, a
partir de 5 de outubro de 1988, seus compromissos internacionais, assumidos perante a
comunidade das naes, atravs de tratados e convenes. Se o Estado soberano e a
soberania consiste no poder incontrastvel, que no reconhece outro, superior, a disposio do
art. 114 significa que o Brasil sujeita competncia de sua Justia do Trabalho at mesmo os
Estados estrangeiros e seus organismos.
0 estudo menos apressado e a anlise mais descansada revelam, contudo, que a primeira
impresso falaciosa, at porque os outros Estados tambm so soberanos, e assim sendo,
no podem ser submetidos pela norma estatal brasileira, salvo sua anuncia expressa, como
veremos.
0 convvio internacional implica em aceitao de algumas diretrizes supranacionais, que no
significam, contudo, uma abdicao da soberania ou uma dependncia, e sim em uma
igualdade entre as naes. Na moderna lio dos internacionalistas, com base no art. 27 da
Conveno de Viena, "nenhum Estado pode se subtrair a uma obrigao jurdica internacional
invocando seu direito interno" (Alfred Verdross), prevalecendo o princpio de que iguais no
podem submeter iguais ao seu mando: par in parem non habet imperium.
Desse axioma decorre, como corolrio, a impossibilidade de um Estado subordinar outro a sua
jurisdio, ou seja, a imunidade de jurisdio dos Estados, reconhecida pelo Direito das
Gentes.
Imunes jurisdio tambm esto os agentes diplomticos, por fundamentos diversos, apesar
da semelhana dos efeitos. 0 Estado goza de imunidade por direito prprio; os agentes
diplomticos, por via indireta, como representantes do Estado. A imunidade deste est fundada
no Direito das Gentes; a daqueles deriva de tratados e convenes internacionais, lastreada na
necessidade funcional de bem desempenhar sua misso de representao dos Estados.
A Conveno de Viena sobre relaes diplomticas foi aprovada pelo Brasil atravs do Decreto
Legislativo n. 103, de 18.11.64, assegurando aos membros da misso diplomtica imunidade
de jurisdio no Estado acreditado. Essa conveno, alis, "por corresponder a Direito
Internacional bsico ou geral, pode ser invocada, mesmo nos pases que a ela no aderiram",
como ensina Arnaldo L. Sssekind (n "Curso de Direito Constitucional do Trabalho", vol. 2,
pg. 304). Mas os cnsules, no dizer de Wilson de S. Campos Batalha e Silvia Marina Labate
Batalha, "exercem funes notariais e de carter administrativo", e portanto sua submisso
jurisdio do pas receptor legtima (in Rev. LTr 52-111324 e 325).
A imunidade de jurisdio se estende s organizaes internacionais. Como entes
reconhecidos de Direito Internacional Pblico, so elas equiparadas aos Estados.
"Tecnicamente, esses entes so associaes de Estado, constitudos atravs de tratados,
dotados de personalidade jurdica prpria, distinta da de seus membros, que se unem com
objetivos comuns e definidos", segundo ensina Georgenor de Sousa Franco Filho, um dos
maiores conhecedores do assunto, entre ns (in 1munidade de Jurisdio Trabalhista dos
Entes de Direito Internacional Pblico", pg. 65). o que acontece com a Agncia Europia de
Energia Atmica (EURATOM), a Comunidade Europia do Carvo e do Ao (CECA), a
Comunidade Econmica Europia (CEE), a Organizao das Naes Unidas (ONU), a
Organizao Internacional do Trabalho (Off), a Organizao Mundial da Sade (OMS), o Fundo
Monetrio Internacional (FMI), a Associao Lati no-Ame rica na de Integrao (ALADI) e a
Organizao dos Estados Americanos (OEA), para lembrar apenas as mais conhecidas.

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Direito Internacional
A imunidade de jurisdio no , porm, um conceito absoluto. Alm de os Estados, por
imposio da convivncia e do mtuo respeito, se submeterem, voluntariamente, s Cortes
Internacionais, muitas outras razes causam a admisso de excees. A mais comum e mais
divulgada das excees resulta da renncia imunidade.
A doutrina internacional reconhece, na realidade, a existncia de uma dupla imunidade: de
jurisdio e de execuo. Reconhece, tambm, a possibilidade de o Estado renunciar
imunidade de que goza, por convenincia e/ou interesse de bom relacionamento entre
membros da comunidade internacional, e at como manifestao de sua autonomia. A
renncia, contudo, no se presume, mas deve ser expressa. Nesse sentido j se pronunciou o
nosso Supremo Tribunal Federal.
Por fora da mesma Conveno de Viena, de 1961, tambm os agentes diplomticos
(embaixadores, legados, nncios, enviados, ministros e encarregados de negcios) gozam de
dupla imunidade, mas a prpria Conveno abre algumas excees: no h imunidade quando
se tratar de aes reais sobre imveis privados, aes sucessrias em que "o agente
diplomtico figure, a ttulo privado e no em nome do Estado, como executor testamentrio,
administrador, herdeiro ou legatrio" (art. 31, letra b), e aes referentes profisso liberal ou
atividade comercial exercida em nome pessoal.
Tratando-se de garantia de ordem pblica, no tem o agente diplomtico poderes para
renunciar imunidade, por ato prprio, de carter pessoal e privado; somente o Estado que o
agente representa poder renunciar.
Tambm nesse caso requerida a renncia expressa. Por exceo, admite a Conveno de
Viena a renncia implcita quando o prprio Estado quem prope ao no Tribunal
estrangeiro; quando o agente exerce atos de comrcio ou de indstria, em nome prprio; ou
possui, em nome prprio, bens imveis; e ainda quando ocorra reconveno na ao proposta
pelo Estado estrangeiro.
A renncia expressa execuo tambm necessria, em consonncia com o disposto no art.
32, 4, da Conveno de Viena, verbis: "A renncia imunidade de jurisdio no tocante s
aes cveis ou administrativas no implica renncia quanto s medidas de execuo da
sentena, para as quais nova renncia necessria".
No que respeita aos organismos internacionais, porm, somente a renncia imunidade de
jurisdio admissvel, vedada a renncia imunidade de execuo. "Explica-se tal fato em
decorrncia de as organizaes internacionais serem associaes de Estado, onde h uma
multiplicidade de soberanias e de interesses", de acordo com Georgenor de Sousa Franco
Filho (in "Da Competncia Internacional da Justia do Trabalho", separata da Rev. de
Informao Legislativa, ri. jan.lmar. de 1989, pg. 77).
Finalmente: organismos internacionais sem personalidade jurdica reconhecida pelo Brasil
tampouco se beneficiam de imunidade de jurisdio, como acontece com a Organizao dos
Pases Exportadores de Petrleo (OPEP) e a Organizao para a Libertao da Palestina
(OLP).
A existncia dessas excees j seria suficiente para justificar a previso de competncia da
Justia do Trabalho, no art. 114 da Constituio Federal, para conhecer e julgar os litgios
trabalhistas de que sejam parte entes de direito pblico externo. A razo jurdica fundamental,
contudo, no essa.

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Direito Internacional
0 Direito, ainda que de patamar constitucional, no atua sempre espontaneamente, mas
necessita de aplicao efetiva aos casos concretos. Essa misso cumprida pelo Poder
Judicirio, que tem a atribuio precpua de "dizer o direito", ou seja, de jurisdio. No se
confunde, porm, ter jurisdio e exercer jurisdio. Algum organismo tem que apurar se h
jurisdio, ainda que, reconhecendo sua existncia, deixe de exerc-la, por respeito
imunidade. Essa tarefa de examinar e dizer, liminarmente, se a Justia Brasileira tem jurisdio
para dirimir o caso concreto, envolvendo ente de direito pblico externo, deve caber a um
rgo integrante de nosso Poder Judicirio. Em outras palavras: "Antes de apreciar um caso de
imunidade de jurisdio (Estado estrangeiro, organismo internacional, agentes diplomticos ou
consulares), o juiz com competncia interna dever apreciar a sua prpria competncia; mas
ter que ser competente, em tese, para afirmar a sua prpria competncia (ou mais grave
ainda, a falta de jurisdio)", conforme Antonio Lamarca ( "0 Livro da Competncia", pg.
461).
Havia dvida, no regime da Constituio anterior, a que rgo do Poder Judicirio atribua ela
essa "competncia preliminar" de examinar se havia jurisdio da Justia Brasileira. Prevalecia,
porm, o entendimento, tanto na doutrina como na jurisprudncia, inclusive do E. Supremo
Tribunal Federal, de que competia Justia Federal examinar a questo, com fundamento no
art. 125 daquela Constituio. 0 texto constitucional em vigor (art. 114) visou precipuamente
eliminar a controvrsia anterior sobre a "competncia para declarar a competncia" (ou
incompetncia) para dirimir litgios de que so partes entes de direito pblico externo: cabe
Justia do Trabalho, e no mais Justia Federal, essa competncia "preliminar", nos
processos trabalhistas. Esse o sentido do art. 114 da Constituio de 1988. Veja-se, para
espancar qualquer dvida, a explicao do autor da emenda que resultou na incluso, no
preceito constitucional,'da expresso "entes de direito pblico externo", o multicitado Georgenor
de Sousa Franco Filho.
Resta saber a que rgos, dentro da organizao judiciria trabalhista, cabe o exame da
competncia "preliminar"-, e qual o procedimento recomendvel.
Parece inquestionvel que a ao dever ser proposta perante o rgo de primeiro grau, Junta
de Conciliao e Julgamento ou Juzo de Direito investido de jurisdio trabalhista.
Citado o ente de direito pblico externo, quatro so as reaes possveis, a saber: a) no
comparece audincia designada; b) comparece e se concilia; c) comparece e argi
imunidade de jurisdio; d) comparece e renuncia imunidade.
No primeiro caso, a imunidade de jurisdio deve ser declarada ex offico, porque no h
renncia tcita. No segundo, a conciliao vlida, mas no cumprida espontaneamente, s
poder ser executada se houver renncia expressa imunidade de execuo. No terceiro
caso, deve ser proclamada a imunidade de jurisdio e arquivado o processo. E no ltimo
caso, deve o feito ser instrudo e julgado como qualquer outro.
0 recurso cabvel contra qualquer deciso do rgo de primeiro grau o ordinrio, endereado
ao Tribunal Regional do Trabalho. Contra o acrdo regional cabe, nas hipteses previstas no
art. 896 da CLT, recurso de revista para uma das Turmas do Tribunal Superior do Trabalho. Do
julgamento da Turma deste ltimo tribunal caber, se encontrar lastro nas hipteses da letra b
do art. 894 da CLT, o recurso de Embargos.
Parece-nos invivel o recurso ordinrio contra a deciso do rgo de primeiro grau,
diretamente endereado ao Superior Tribunal de Justia, por vrias razes: em primeiro lugar,
diante dos expressos termos do art. 114 da Constituio, que atribui competncia especfica

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Justia do Trabalho; em segundo lugar, porque seriam subtradas as competncias funcionais
dos Tribunais Regionais e Superior do Trabalho; em terceiro lugar, porque sendo rgo de
outro ramo judicirio, a deciso do Superior Tribunal de Justia no constrangeria rgo da
Justia do Trabalho; e em ltimo lugar, porque a interveno da Justia Federal ofenderia,
frontalmente, a competncia constitucionalmente fixada da Justia do Trabalho.
Assim sendo, cabvel ser, contra a deciso dos Embargos, pelo Tribunal Superior do Trabalho,
o recurso extraordinrio, endereado ao Supremo Tribunal Federal, com apoio no art. 102, item
III, letra a, da Constituio Federal.
0 precedente jurisdicional do Superior Tribunal de Justia, no processo n. 89.11635-5,
freqentemente lembrado, s contraria nossa opinio na aparncia, pois tal processo teve
incio perante Juiz Federal de primeiro grau, no regime da Constituio anterior, e pelo princpio
da perpetuatio jurisdicionis, foi mantido no mbito desse ramo do Poder Judicirio.
A execuo provisria, como a definitiva, requer a renncia expressa do ente de direito pblico
externo. Inexistente a renncia, restaria ao vencedor apenas a via diplomtica, para obter a
satisfao dos direitos que lhe foram reconhecidos.
Cumpre ressaltar, finalmente, que a integrao de Estados independentes em blocos
econmicos e, numa segunda etapa, tambm polticos, de que o primeiro e maior exemplo a
Comunidade Econmica Europia, tende a atenuar a rigidez do conceito de soberania. E essa
atenuao leva e levar, cada vez mais, possibilidade de que os Estados passem a aceitar e
a acatar decises da Justia de outros Estados, principalmente no que respeita ao Direito do
Trabalho. Essa tendncia ntida, na Europa ocidental, e j foi aceita, em pelo menos dois
episdios, pelo Brasil: no j lembrado processo n. 89.11635-5, do Superior Tribunal de Justia,
e no processo n. 9.696-3, do Supremo Tribunal Federal. No primeiro deles, invocou-se a
doutrina que se lastreia nos princpios universais de cumprimento das obrigaes assumidas e
do dever de reparar o mal injustamente causado; no segundo, o v. acrdo vem fundamentado
nos exemplos da Conveno Europia de 1972, que afasta a imunidade nos litgios
trabalhistas, do Foreign Sovereign Immunities Act dos Estados Unidos e no State ImmunityAct
do Reino Unido, que adotam a mesma linha de rejeitar a imunidade nas questes trabalhistas.
A nosso ver, tais pronunciamentos revelam certa precipitao irrealista, posto que nossas
condies culturais so notoriamente diversas das imperantes nos pases do primeiro mundo, e
no vigoram, entre ns, os atos legislativos invocados. E, finalmente, ainda que fosse vivel
repelir a imunidade de jurisdio de que gozam os entes de direito, pblico externo, de acordo
com as normas internacionais imperantes na comunidade de naes, no haveria como
executar as decises sem a renncia expressa da imunidade pela entidade estrangeira,
renncia essa que no pode ser presumida nem legalmente imposta. E sem possibilidade de
execuo, o simples reconhecimento do direito se transforma numa vitria de Pirro, num sino
sem badalo: existe, mas no funciona.

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