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DIREITO DO TRABALHO I
11.
12.
13.
contratualista.
Requisitos
do
contrato
de
trabalho.
PAGINA. 98
14.
15.
16.
17.
QUESTES REFERENTES
AO TEXTO DA APOSTILA
PAGINA 134
CONSTITUCIONAL
DO
TRABALHO
ANLISE
DOS
3
DA CONSTITUIO FECDERAL DE
1988.
Curso de Direito Constitucional Positivo - Jos Afonso da Silva
__________________________________________________________________
DIREITOS SOCIAIS RELATIVOS AOS TRABALHADORES
1. QUESTO DE ORDEM
1.0 Espcies de direitos relativos aos trabalhadores
Os direitos relativos aos trabalhadores so de duas ordens fundamentalmente: (a) direitos dos trabalhadores em suas relaes individuais de
trabalho, que so os direitos dos trabalhadores do art. 7 e 8 direitos
coletivos dos trabalhadores (arts. 9 a 11), que so aqueles que os
trabalhadores exercem coletivamente ou no interesse de uma coletividade deles, e so os direitos de associao profissional ou sindical, o
direito de greve, o direito de substituio processual, o direito de
participao e o direito de representao classista.
II. DIREITOS DOS TRABALHADORES
O art. 7 relaciona os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais,
mas seu pargrafo nico assegura categoria dos trabalhadores domsticos os direitos indicados nos incisos: IV - salrio mnimo; VI irredutibilidade de salrio; VIII - dcimo-terceiro salrio; XV - repouso semanal
remunerado; XVII - frias anuais remuneradas; XVIII -licena- gestante; XIX
assim,
direitos
expressamente
enumerados
direitos
nele
referida
ao
aumento,
para
quatro
vezes,
da
que
sejam
modificadas,
no
particular,
pela
referida
lei
uma
espcie
de
patrimnio
individual
do
8
de
casa
prpria,
despesas
com
doenas-graves,
casamento etc.
Ao lado disso, fica o seguro-desemprego para sua proteo no
caso de desemprego involuntrio, que ser financiado pelo Programa
de Integrao Social e Programa de Formao do
Patrimnio do Servidor Pblico-PIS/PASEP (art. 239).
Ainda correlacionado ao tema da garantia de emprego o aviso
prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta
dias, nos termos da lei (art. 7, XXI);4 ele objetiva possibilitar ao trabalhador condies de obteno de outro emprego antes do desligamento definitivo da empresa.
5. Direitos sobre as condies de trabalho
As condies dignas de trabalho constituem objetivos dos direitos dos trabalhadores. Por meio delas que eles alcanam a
melhoria de sua condio social (art. 7, caput), configurando, tudo, o
contedo das relaes de trabalho, que so de dois tipos: individuais ou
coletivas. At agora, a relao de trabalho, entre ns, tem-se fundado
quase s no chamado contrato individual de trabalho, que pe em
confronto duas partes desiguais: o patro forte e o trabalhador
necessitado. Esta tem sido, at aqui, urna grave deficincia do nosso
sistema constitucional dos direitos sociais, que no oferecia aos
trabalhadores o instrumento de ao coletiva pelo qual pudessem
emparelhar com a classe patronal em igualdade de posio, uma vez
que da conveno coletiva do trabalho que decorre o estatuto do
trabalhador, seja em cada empresa, seja em cada categoria
profissional, seja em determinada base territorial, porque ela
possibilita a livre negociao das condies de trabalho e de salrio
de
seis
horas
para
trabalho
realizado
em
turnos
da
lei;
isso
tem
por
fim
dar
mulher
condies
de
competitividade no mercado de trabalho, sem discriminaes; a segunda j constava de normas constitucionais anteriores; a do inciso
XXII: forma de segurana do trabalho, mediante a reduo dos riscos ine13
um
acontecimento
isolado
(um
evento),
que
se
quer,
caractersticas
que
no
existem
em
relao
ao
trabalhador avulso que fica disponvel e, em princpio, no pode recusar o trabalho, quando destacado para prest-lo.
9. Direitos relativos aos dependentes do trabalhador
Entre os direitos dos trabalhadores, h uns que so destinados
a seus dependentes. O salrio mnimo mesmo tem tal objetivo na
medida
em
que
deva
ser
capaz
de
satisfazer,
no
as
fundada,
porm,
em
negociao
entre
empresa
escolhida
pelas
partes,
integrada,
tambm
por
um
de
aferio
das
informaes
pertinentes
ao
prazos
para
reviso
do
acordo,
podendo
ser
considerados, entre outros, os seguintes critrios: (a) ndice de produtividade, qualidade ou lucratividade da empresa; (b) programas
de metas, resultados e prazos, pactuados previamente. No se equiparam a empresa as pessoas fsicas nem as entidades sem fins
lucrativos nas condies estabelecidas no 3 do art. 2 da lei.
Declara-se que a participao no substitui nem complementa a
remunerao devida ao trabalhador. A verdade, no entanto, que
essa uma tpica legislao simblica, ou seja, destinada no tanto
a instrumentar normativamente a matria, mas a dar satisfao
poltica aos destinatrios da norma constitucional.
O texto fala em participao nos lucros, ou resultados. So diferentes? Certamente, so diferentes. Resultados consistem na equao
positiva ou negativa entre todos os ganhos e perdas (operacionais e no-operacionais) da empresa no exerccio. Os resultados podem ser,
portanto, positivos ou negativos. Neles entram, por exemplo, a
correo monetria, a reavaliao de bens. Lucro bruto a diferena
entre a receita lquida e custos da produo dos bens e servios da
empresa. Lucro lquido isso mais ganhos lquidos eventuais menos
provises, doaes, fundos etc.
18
A participao na gesto das empresas admitida apenas excepcionalmente. No se sabe bem por que o excepcionalmente, nem qual o
seu alcance. Excepcionalmente em funo de qu? Nesses termos,
essa participao no chega a ser sequer uma possibilidade de cogesto, que importar real poder de co-deciso, sem que necessariamente os trabalhadores, por seus representantes, tenham que integrar a diretoria da empresa. No raro se prope a implementao do
texto constitucional mediante a eleio, em assemblia dos acionistas, de um ou dois trabalhadores da empresa para integrar sua diretoria. A, no ocorre a participao de trabalhadores na gesto da
empresa, pois o eleito representante dos acionistas. Outra forma,
s vezes, sugerida a da escolha de um ou dois membros da
diretoria, dentre os trabalhadores da empresa, por eleio destes.
Isso tambm no satisfatrio. Na Frana, por exemplo, a lei prev
a presena de quatro representantes do pessoal no Conselho de
Administrao
poder de
verdade,
ambas
so
associaes
profissionais.
designar
representantes
da
respectiva
categoria;
(d)
impor
ou
profissionais
representadas.
associao
ordenamento
brasileiro,
diretamente.
Primeiro,
at
agora,
constitua-se
no
uma
se
formava
associao
esto
revogadas,
por
inconstitucionais,
as
leis
individuais
dos
associados
e,
especialmente,
celebrar
normativo, pelo qual dois ou mais sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho
aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes
individuais de trabalho" (CLT, art. 611). Hoje, a questo assume
natureza de participao, mais do que de simples representao, j
que, por fora do art. 8, VI, " obrigatria a participao dos
sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho". Isso prestigia os
sindicatos e transforma as negociaes coletivas num poderoso
instrumento de soluo de controvrsias trabalhistas.
12.4 Contribuio Sindical
Tema controvertido que, no entanto, ficou admitido pelo art. 8,
IV, que autoriza a assemblia geral a fixar contribuio sindical que,
em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha,
para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da contribuio prevista em lei. H,
portanto, duas contribuies: uma para custeio de confederaes e
outra de carter parafiscal, porque compulsria estatuda em lei, que
so, hoje, os arts. 578 a 610 da CLT, chamada "Contribuio Sindical", paga, recolhida e aplicada na execuo de programas sociais
de interesse das categorias representadas.
Aqui se encontra outra temtica de amplas controvrsias. Os
que propugnam pela pluralidade sindical pretendem a livre possibilidade de constituir vrios sindicatos (fragmentao sindical) para
uma mesma categoria profissional ou econmica na mesma base
territorial, enquanto a unicidade sindical consiste na possibilidade de
criao de apenas um sindicato para cada categoria profissional ou
econmica na mesma base territoria1. A Constituio tomou partido
explcito na controvrsia e a solucionou pela unicidade sindical,
conforme o art. 8, II: " vedada a criao de mais de uma organiza23
o sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida
pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo,
ser inferior rea de um Municpio". Mantm-se, em princpio, o
sistema anterior, que concilia a pluralidade de bases territoriais com a
unicidade sindical por categoria. H unicidade sindical em cada base
porque nela s poder existir um sindicato de uma mesma categoria
profissional ou econmica, mas, como existe pluralidade de bases
territoriais, manifesta-se a uma espcie de pluralidade sindical em nvel
supramunicipal.
A tendncia, em verdade, a de rever essa posio para adotar a
pluralidade sindical. Hoje, conservadores e progressistas esto, no geral,
coincidindo nesse ponto de vista. A unicidade era uma convenincia no
sistema de sindicatos tutelados pelo Ministrio do Trabalho, tutela que a
Constituio no mais aceita. O fundamento que normalmente se d
para sustentar o pluralismo o de que observa melhor a liberdade
sindical e realiza o pluralismo poltico. Na realidade, o que se dar a
fragmentao sindical e isso nada tem a ver com pluralismo, pois este
significa liberdade de formao de correntes de opinio divergente para
a conquista do poder dentro de uma unidade de poder, o que coisa
diferente de formao de pluralidade de poder.
13. Direito de greve
A "greve o exerccio de um poder de fato dos trabalhadores com
o fim de realizar uma absteno coletiva do trabalho subordinado".
Inicia-se com base num procedimento jurdico: acordo dos trabalhadores
em assemblia sindical; por isso que se diz tratar-se de "absteno
coletiva concertada". Ela, assim, se desencadeia e se desenvolve sob a
gide do poder de representao do sindicato, pois um instrumento
dos trabalhadores coletivamente organizados para a realizao de
24
sobre
atendimento
das
necessidades
inadiveis
da
CONCEITOS GERAIS.
TRABALHADOR AUTNOMO
a pessoa fsica que presta servios habituais por conta prpria a uma
ou mais pessoas, assumindo os riscos de sua atividade. Ex: Mdico
O contrato denominado Contrato de prestao de servio, de acordo
com o CC. (VER ARTIGOS 593 A 609)
TRABALHADOR EVENTUAL
27
TIPOS DE EMPREGADOS..
Encontramos em primeiro lugar aquele denominado de tpico,
descrito pelo artigo 3o da CLT.
Empregado: toda pessoa fsica que com nimo de emprego
trabalha subordinadamente e de modo no eventual para outrem, de
quem recebe salrio.
29
Existem,
todavia,
outros
tipos
de
empregados
que
so
denominados de especiais.
ensino
fundamental,
inscrio
em
programa
de
matricular,
nos
cursos
dos
servios
nacionais
de
prticas
metodicamente
organizadas
em
tarefas
de
anlise
do
dispositivo
legal
destacado
da
doutrina
nico.
So
assegurados
categoria
dos
em lei
cumprimento
das
e observada
obrigaes
a simplificao
tributrias,
principais
do
e
de 2013)
.
.
Fonte: Letcia Ribeiro C. de Figueiredo, advogada do escritrio Trench, Rossi e
Watanabe Advogados
O EMPREGADO RURAL
Para a configurao da relao de emprego rural so necessrios
os 05 elementos ftico-jurdicos ordinrios da relao de emprego
(pessoa
fsica,
pessoalidade,
no-eventualidade,
onerosidade
Alm deste
34
TRABALHADOR TEMPORRIO
aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender
necessidade transitria de substituio do seu pessoal regular e
permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios.
No se aplica a CLT. Regulamentado por lei especial 6019/74 e decreto
73.841/74)
O tomador de servios pede um trabalhador empresas de servios
temporrios.
- vnculo trabalhista no formado entre o cliente tomador e o
trabalhador, mas sim entre a empresa de trabalho temporrio e o
trabalhador.
- obrigatoriamente por escrito
- no poder exceder de trs meses, salvo autorizao do MT. No
entanto, a durao total do pacto, entretanto, includa a prorrogao,
ficou limitada a seis meses.
Em caso de falncia a responsabilidade solidria entre a empresa de
trabalho temporrio, e a tomadora de servios.
TRABALHO A TEMPO PARCIAL
- at 25h semanais
- art. 58-A, CLT
Art. 58-A. Considera-se trabalho em regime de tempo parcial aquele
cuja durao no exceda a vinte e cinco horas semanais.
35
desde
que
esteja
caracterizada
relao
de
emprego.
Dessa forma, se presentes os cincos pressupostos caracterizadores do
vnculo empregatcio, pouco importa se o empregado realizar em sua
prpria casa a prestao de servios.
A dificuldade se aferir a existncia de pessoalidade e subordinao.
De modo geral, entendem os doutrinadores que o fato de o trabalhador
ser auxiliado por pessoas da famlia no descaracteriza, por si s, a
pessoalidade. O que no se admite a contratao de terceiros por ele
prprio remunerados, adquirindo tambm o maquinrio necessrio e
constituindo sua pequena indstria artesanal.
Tais empregados no fazem jus ao recebimento de horas-extras.
EXERCCIOS REVISIONAIS
QUESTES DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO TRABALHO
QUESTES
DE
DIREITO
CONSTITUCIONAL
ARTIGOS 7, 8 e 9, 10, 11
DO
TRABALHO
de
trabalhador
rural
e trabalhador
domstico.
5. Apresente dois paliativos para o trabalhador
trabalhador
eventual,
de
trabalhador
autnomo,
Apresente
04
aspectos
consagrados
pelo
texto
).
SUA
RESPOSTA
COM
DOIS
ARGUMENTOS
JURIDICAMENTE CORRETOS.
37
16.
TODO
EMPREGADO
TRABALHADOR,
MAS
NEM
TODO
JURIDICAMENTE
CORRETOS
APRESENTANDO
03
EXEMPLOS.
38
fossem enterrados vivo, junto com o cadver de seu senhor, para servi-o
alm tmulo.
Na Grcia Clssica o trabalho braal era desonroso e por isso,
entregue aos escravos. Aqueles homens livres que desenvolviam alguma
atividade lucrativa eram tratados com desprezo como negociantes
(aqueles que negam o cio).
Tambm os gregos foram transformados em escravos (146 aC.).
Em Roma os escravos gregos se tornaram professores, filsofos e
conselheiros de grande prestgio.
O escravo era considerado uma coisa, sem possibilidade sequer de
se equiparar a sujeito de direito.
1.2
mesmo
ofcio,
elas
determinavam
preo,
qualidade,
b)
c)
40
1.4
conjunto de transformaes
decorrentes
da
social
se
fizeram
sentir
com
muita
intensidade,
41
destinatrios
das
leis
trabalhistas.
As
tudo dentro do Estado, nada fora do Estado, nada contra o Estado, por
si, d a idia das concepes do corporativismo.
Se, de um lado, a forte presena estatal promoveu a tutela dos
assalariados por meio de ampla legislao de fundo paternalista, por
outro lado, com o dirigismo exercido sobre o movimento sindical, o
Estado prejudicou o desenvolvimento sindical.
compete ao Estado
c) A Sociedade Ps-Industrial
a. A Sociedade Ps-Industrial (1999), e tem por finalidade
assinalar o deslocamento do processo de produo da
indstria para outros setores.
Os empregos, na indstria, diminuram; a hegemonia, na nova
sociedade no ser mais exercida pelos proprietrios dos meios de
produo. Acionista e administrador do capital no se identificam numa
mesma pessoa e, destacam-se aqueles que detm o conhecimento e a
informao.
O conceito de classe e de luta de classes sofre modificaes diante
de novos segmentos sociais e os conflitos gerados pelos mesmos, fora
da indstria, como os dos consumidores, aposentados, ambulantes,
ambientalistas, cooperados e outros.
A globalizao da economia um fato irreversvel; a cincia
ganha maior importncia como fator de desenvolvimento da produo.
O perodo contemporneo d maior respaldo s normas sindicais de
proteo contra o desemprego e de ampliao das negociaes
coletivas.
Assistimos s transformaes do mundo das relaes de trabalho
numa sociedade que produz mais com pouca mo-de-obra. A tecnologia
mostrou o seu lado cruel: a substituio do trabalho humano pelo
software; a desnecessidade, cada vez maior, de um quadro numeroso de
empregados para obter os mesmos resultados com reduo da demanda
de
trabalhadores
entre
25%
35%
da
fora
de
trabalho;
dos
meios
produtivos
caractersticos
da
sociedade ps-industrail.
c. Principais caractersticas da flexibilizao Novas
formas de contratao mais flexveis; nova nfase
autonomia da vontade individual; estabelecimento de
condies de trabalho pelas prprias partes da relao de
emprego; menor interveno do Estado no contrato de
trabalho. Nesta nova fase o principal instrumento jurdico
volta a ser o Contrato individual de trabalho.
Globalizao
econmica,
avano
tecnolgico
Direito
do
Trabalho.
O fenmeno da globalizao da economia consiste na abertura das
economias nacionais ao mercado mundial, no tanto como uma opo,
mas foradas pela presso da competitividade internacional. Nenhum
pas
auto-suficiente.
Pela
lei
das
vantagens
comparativas,
competitividade
internacional
imprescindvel
em
uma
48
de
trabalhadores
imigrantes,
de
origem
europia,
que
associao
de
trabalhadores
no
Brasil
foi
duramente
50
anarcossindicalismo
foi
principal
base
de
3. Intervencionismo
3.1.
51
no Ministrio
do
52
53
empregados,
antes
proibido
para
no
dividir
1964,
na
conformidade
da
doutrina
da
segurana
nacional
55
por
lei.
Integrao
do
empregado
na
vida
no
56
compulsrias
dos
trabalhadores
dos
empresrios
onerem
excessivamente a
empresa, nos
perodos
de crise
trabalhadores
torne
equilibrado
dilogo
entre
patres
dos
encargos
sociais
que,
em
alguns
casos,
pode
dos
hipossuficientes,
sem
contudo
contribuir
para
59
mdica
60
sua
conseqncia
natural,
diminuio
da
CAPTULO 02 DENOMINAO.
Antes de se chegar denominao Direito do Trabalho, a disciplina
conhecera outras nomenclaturas. Vejamos.
Hobsbawm, Eric. Adeus a tudo aquilo. Em. Robin Blackburn, org. Depois da
queda o fracasso do comunismo e o futuro. Rio de Janeiro, Paz e Terra, 1992, p.
103-4)
61
Legislao do trabalho.
Dizia-se que havia muitas leis tratando do tema, mas no existia um
sistema, uma autonomia da matria da matria em anlise. O pargrafo
1 do art. 121 da CF de 1934 usava a expresso Legislao do Trabalho.
Mas observa-se que, a matria a ser estudada no apenas a contida
na legislao. So estudados os princpios do Direito do Trabalho, seus
Institutos, mas tambm as convenes e acordos coletivos e o contrato
de trabalho.
Direito Industrial
Direito Operrio.
62
Direito Corporativo
Origens do Corporativismo
Instituda em 1927, a Carta del lavoro sistematizava a legislao
trabalhista, combinando concesses aos trabalhadores com medidas
repressivas contra o movimento operrio. Por uma lado estabelecia a
jornada de oito horas o seguro contra acidentes de trabalho e a
regulamentao do trabalho noturno e perigoso. Por outro lado proibia
greves e eliminava os sindicatos.
O princpio central da Carta era o corporativismo. Segundo esse
sistema, os sindicatos
meio do
63
classes. O Estado
dos interesses
Direito Sindical
Diz respeito ao Sindicato restrito a essa organizao trata-se de
um dos ramos do Direito do trabalho.
Direito do Trabalho
Surge na Alemanha em 1912.
A matria vai ser concentrada nas relaes de trabalho em geral e
no de certas particularidades, assim como o trabalho na Industria e no
sindicato.
A Constituio de 1946 e as que seguiram passaram a utilizar a
expresso Direito do Trabalho. A expresso usada nos pases de lngua
inglesa, francesa, espanhola, italiana, portuguesa.
64
anlogas,
da sua disciplina
normativa.
Partem da premissa do direito do trabalho como direito dos
empregados. Orlando Gomes conceitua o direito do trabalho como o
conjunto
aplicveis as relaes
que se ocupam
do mbito
que
disciplinam
as
relaes
de
trabalho
subordinado,
se
subdividiria
em
Direito
Processual
do
Trabalho,
Direito
1. Autonomia Legislativa
O direito desenvolve na medida em que as necessidades sociais
obrigam o seu desmembramento.
A elaborao legislativa do direito do trabalho no recente e
podem
ser apontados
e direito
eleitoral.
CAPITULO 06. POSIO ENCICLOPDICA DO DIREITO DO
TRABALHO.
Posio Enciclopdica ou taxonomia o lugar em que o Direito do
Trabalho est inserido dentro da cincia do direito.
Outros autores preferem o termo Natureza jurdica. Segue a seguinte
classificao.
a. Noes introdutrias
Nenhuma uniformidade encontrada na doutrina quando se trata
de estabelecer a natureza do direito do trabalho.
b. Direito pblico
68
Normas
de
ordem
pblica:
so
normas
imperativas,
de
obrigatoriedade inafastvel.
Expressivos juristas entendem
ao
trabalhador.
Entretanto
so
transacionveis,
nada
misto
coexistncia
de
normas
pblicas
privadas
interesses
dos particulares,
jurdicos
nacionais
nas
relaes
entre
si.
Mais
72
estabelecidas
coincidirem.
7.2
atendidas
as
qualificaes
profissionais
que
lei
Ministrio
do
Trabalho
Emprego,
inmeras
atribuies
74
trs
principais
tcnicas
de
composio:
autodefesa,
autocomposio, e a heterocomposio.
A auto defesa consiste na soluo direta dos conflitos pelos
prprios interessados, por meio da greve e do locaute.
A autocomposicao, acompanhada ou no da mediao uma
forma democrtica de soluo por intermdio da negociao coletiva,
para qual esto legitimados os sindicatos laborais e os empregadores,
por meio de suas representaes.
A heterocomposio significa a soluo do conflito por um rgo
ou pessoa supraparte por meio da arbitragem ou da jurisdio. A
75
trabalhistas
no
s a
justia
do
trabalho,
que
fraude: as nulidades ou
nome genrico com o qual o Cdigo Civil brasileiro unifica a teoria das
obrigaes, abrangendo tanto as de natureza civil como mercantil, so,
tambm de natureza histrica, porque muitas das primeiras leis
trabalhistas surgiram ns negcios comerciais. H tambm natureza
legislativa, porque o direito comercial subsidiariamente aplicado na
soluo
dos
problemas
trabalhistas;
como,
ainda,
de
natureza
com
empregador, na segurana
do territrio,
no
so
contratuais
porque
se
constituem
predominante
qualifica
de
contratuais,
formando-se
em
80
reunindo
regras
consideradas
fundamentais
para
82
do
trabalhador
frente
ao novo
modo
de
produo
capitalista.
Como concluso
83
84
2. Subdiviso da Fontes
Constituio;
Lei [complementar, ordinria e medida provisria - ROGAI regra
obrigatria, geral, abstrata e impessoal];
Tratados e Convenes Internacionais;
Regulamento Normativo Decreto;
Portarias, Avisos, Instrues e Circulares;
Sentena Normativa Calamandrei corpo de sentena e alma de
lei.
Contrato Coletivo;
Usos e Costumes (costume uma regra que emerge do uso).
Fontes Formais Figuras Especiais
TST)
Princpios Jurdicos
Doutrina
86
relao
87
entre
os
trabalhadores
empregadores,
para
acordos
coletivos
so
ajustados
entre
sindicato
dos
88
condies
gerais
de
trabalho
(promoes,
prmios,
89
das
smulas
os
tribunais
podem
emitir
precedentes
so tendncias, ainda no
estes
rgos
fizerem
leis
para
respectivo
pessoal,
91
juiz
dotado
um
poder
criativo,
para
alguns
como norma
92
singularmente
considerados,
tendo
por
fim
acertar
mbito de aplicao.
em seu
das partes, do
momento e do lugar.
competncia
aos
Estados-membros
para
dispor
sobre
94
4. Alternativas de soluo
No h competncia privativa ou prioritria. Fundamenta-se na
Constituio um procedimento de diversificao de competncia para a
criao de direitos mais favorveis ao trabalhador por meio de outras
normas de grau inferior.
5. Fundamento
legal
do
princpio
da
norma
mais
favorvel
As condies estabelecidas em Conveno, quando mais favorveis,
prevalecero sobre as estipuladas em acordo- (art. 620 da CLT).
6. Critrios para determinao da norma favorvel
H duas teorias, a da acumulao e a do conglobamento.
TEORIA DA ACUMULAO
De acordo com o primeiro, o trabalhador gozar do estatuto mais
benfico, ainda que seja preciso fragmentar
as suas disposies,
jurdicos; a do tipo de
CAPTULO
09.
APLICAO
DAS
NORMAS
DE
DIREITO
DO
TRABALHO
9..1 Integrao da norma Jurdica Trabalhista.
Analogia Analogia a aplicao, a um caso no previsto, de
norma que rege hiptese semelhante. As regras do ferrovirio em viglia,
por exemplo, podem servir como orientao para o empregado de
sobreaviso, que utiliza bip.
97
1. Introduo
O direito positivo no fixo, imutvel, cristalizado, mas sujeita-se
s
transformaes
decorrentes
da
evoluo
histrica.
Percorre
matria que
2. O princpio da territorialidade
99
TEXTO
Cancelamento
da
smula
207
do
TST
ALTERAO IMPORTANTE
Cancelamento da smula 207 do TST
No Brasil, prevalecia a orientao do Tribunal Superior do Trabalho, por
meio de sua smula 207, que consagrava o chamado princpio
"lex loci execucionis", segundo o qual a lei que rege um contrato de
trabalho aquela do local da prestao de servios e no do local de
contratao. Esse dispositivo estabelecia que "a relao jurdica
trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da prestao de servio e
no por aquelas do local da contratao".
No entanto, no dia 16 de abril, o TST cancelou a smula 207. Com o
cancelamento da smula, tende a tomar mais fora o princpio de que
um trabalhador que tenha sido contratado no Brasil para prestar
100
de
alterao
importante
em
um
cenrio
de
crescente
aplicvel
ser
sempre
brasileiro,
em
especial
a CLT,
Mascaro
Nascimento
scio
Diretor
da
Martimos e aeronautas
Aos martimos e a aeronautas de empresas brasileiras, que forem
contratados
no
Brasil,
quando
estiverem
em
servio
nas
suas
que ir formar
104
eles
so
oponveis
contra
empregador,
porque
poca
em
que
os
imperativos
econmicos
do
mercado
"REVISTA.
DANO
revista
implica
no
fato
de
empregado
desnudar-se
nas
empresas
poder
traduzir
'um
antdoto
para
O caso do ano
com
deciso
administrativa,
empresa
da
condio
mais
benfica
um
Mesmo
que
sobrevenha
norma
nova,
108
Princpio
da
hierarquia
Independentemente
da
da
irrenunciabilidade
dos
direitos
trabalhistas
Durante o contrato de trabalho a renncia a direitos trabalhistas ,
em princpio, nula, exceto em situaes especiais, previstas na lei
expressamente. O art. 9 da CLT claro o sentido de que sero nulos de
pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou
fraudar a aplicao dos preceitos trabalhistas.
Poder, entretanto, o trabalhador renunciar a seus direitos se
estiver em juzo, diante do juiz do trabalho, pois, nesse caso no se pode
dizer que o empregado esteja sendo forado a faz-lo. Feita a transao
em juzo, haver a validade em tal ato de vontade, a transao supe
incerteza do direito para que se possam ser feitas concesses mtuas,
109
5.
111
.
CAPITULO 11. DIREITO INTERNACIONAL DO TRABALHO
Ser trabalhado em forma de atividade.
1. Definio
A figura tem sido passar dos anos, chamada por alguns, de contrato de
emprego, por outros de relao de emprego, outros, de relao de
trabalho. Contudo, em nosso meio a terminologia contrato individual de
trabalho a expresso acolhida pela maioria.
Assim, a definio depender da posio de interprete diante da
natureza do vinculo.
112
que
para
si
trabalhe,
porque
se
assim
fosse
estaria
2. NATUREZA JURIDICA.
3.1
- Teoria contratualista
categorias
das
criticas
contra
esta
teoria
consiste
em
que
no
116
a) Teoria anti-contratualista
Ao movimento de idias que procura fundamentar a relao jurdica
trabalhista fora dos quadros do direito civil e das teorias contratuais dse o nome de anticontratrualismo. Esta nova atitude dos juristas no
um epifenmeno, mas sim um efeito das modificaes maiores pelas
quais o pensamento humano passou com as reaes que se seguiram ao
liberalismo filosfico e as condies de trabalho por ocasio da
Revoluo Industrial do sculo XVIII.
As suas fontes so encontradas no intervencionismo estatal, que
modificou a estrutura poltica, na proscrio da economia liberal e das
concepes de trabalho como mercadoria e salrio como preo, na
denominada decadncia da soberania do contrato.
Neste sentido, muitos pensadores negam a importncia da vontade
na constituio do contrato de trabalho, porque o empregado sujeita-se
s condies de trabalho preestabelecidas por um complexo normativo
constitucional, pelas convenes coletivas ou pelos regulamentos de
empresas.
Trata-se
de
um dirigismo
contratual
que restringe
duas
fundamentais
manifestaes
representativas
desse
imperativamente
substiturem
idia
de
sobre
os
conveno
sujeitos
ou
empregados.
acordo
pela
Da
insero,
previamente
constitudo
pelas
estabelecidas
convenes
por
um
coletivas,
complexo
pelos
normativo
regulamentos
das
O contrato de
d)
119
pouco
paga
importando
seu
salrio,
ao
trabalhador
desde
que
quem
receba
(despersonalizao do empregador).
sinalagmtico:
dele
resultam
obrigaes
contrrias
consensual:
consentimento
partes,
ou
seja,
pela
comunho,
pela
oneroso:
existem
encargos
(obrigaes)
benefcios
120
5. Sujeitos
Os sujeitos da relao laboral so o empregado e o empregador,
conforme dispe os artigos 2 e 3 da CLT. Ainda o art. 791 ratifica quem
so os sujeitos da relao de emprego, os quais so competentes para
postular perante a justia do trabalho.
6. Causa
Entende-se por causa o fim aparentemente desejado por cada uma das
partes. Assim, a acusa para o empregado o pagamento dos salrios e
outras garantias trabalhistas e, para o empregador, o trabalho e o
resultado da atividade do empregado.
Causa no se confunde com objeto, pois este o modo como o servio
prestado, podendo ser trabalho subordinado, eventual etc.
A relao de emprego deve ter objeto licito e moral. Se o contrato for
ilcito ou imoral, no haver relao jurdica, at porque o ato em si
nulo. Contudo, ainda assim, para evitar
a locupletao , a justia
122
ao
local
de
trabalho
mesmo
pode
ser
prestado
no
ilcitas.
Objeto Ilcito: aquele que contrrio lei, compondo um tipo penal ou
concorrendo diretamente para ele.
No produz efeitos, negando-se ao empregado qualquer direito oriundo
do contrato de trabalho, inclusive salrio.
123
e o
de
emprego.
reconhecimento.
Quando
Ilicitude
a
do
prpria
objeto.
prestao
Impossibilidade
do
trabalhador
de
do
bicho'
exerce
atividade
ilcita,
definida
por
lei
como
127
JURISPRUDNCIA
"DANARINA DE CASA DE PROSTITUIO.
POSSIBlLIDADES
R01l125/00 - Rel: Juza Rosemary de Oliveira Pires - DJMG 18.11.2000 P. 23. Revista Sntese, n. 141, p. 63.
direito
do
trabalho
conhece
contratos
por
tempo
de
fins
ilcitos
no
pode
ser
juridicamente
declarado
130
tipos
especficos
de
trabalho
quanto
sua
no sentido
tcnico do termo.
Os
seus
a que se
utilidades econmicas.
No h relao de emprego. Trata-se de um trabalho de f, uma ordem
vocacional, de cunho espiritual, sem inteno econmica. Os valores
recebidos por tais servios no tm natureza salarial. O servio realizado
tem natureza acessria, pois visa o aperfeioamento moral e a boa
prtica da caridade.
Igual tratamento pode ser estendido aos leigos ( sacristo e
organista que, mesmo recebendo ordens do padre ou do pastor, o
trabalho prestado est voltado para os mesmos fins espirituais.
131
132
JURISPRUDNCIA
"Religiosa. No reconhecimento. Vnculo empregatcio. Religiosa. A
religiosa que se dedica durante 28 anos, na condio de novia e depois
de freira, s atividades prprias da Congregao das Irms Filhas de
Caridade de So Vicente de Paula, no pode ser considerada empregada
da congregao da qual tambm parte. A ausncia de pagamento de
salrio
durante
quase
trs
dcadas,
natureza
do
trabalho
Trevizan,
DJPR,
17.9.93,
p.
239.
Julgados
Trabalhistas
133
B) Trabalho familiar:
aquele prestado no ordenamento familiar, por pessoas da mesma
famlia, cujo objetivo a cooperao entre os membros com o chefe da
famlia. Trata-se , portanto, de trabalho exercido pelas pessoas de uma
mesma
famlia
cuja
prestao
de
servios
affectionis
vel
benevolentiae cause.
Portanto, o problema consiste em saber se os servios que
caracterizam relao de emprego tendo como partes pessoas da
mesma famlia entre si so regidos pelas leis trabalhistas. Nesse caso
encontra-se o trabalho entre esposos, de filho para pai etc.
A doutrina tem entendido pela inexistncia da relao quanto
ocorre a afeio o a benevolncia, entre todos os membros, como entre
esposa e esposa, pai e filho, etc.
Deve-se, portanto, observar o empreendimento no qual o trabalho
prestado, pois naqueles cuja natureza a assistncia familiar a
tendncia no reconhecer a relao de emprego e,nos demais casos,
onde haja subordinao e salrio, a relao est caracterizada.
A doutrina entende que a mulher casada pode ser empregada do
seu esposo em outras atividades distintas das domesticas, mas nessas
circunstancias est sujeita as referidas normas. Entende, tambm , que
tampouco interessa
C) Trabalho desportivo
H que se observar se a prtica do esporte feita de natureza
profissional ou amadora. Comumente, quando profissional, h relao
de emprego.
Contudo,
alguns
profissionais
exercem
funo
de
forma
particularidades
do
contrato
de
trabalho
esportivo,
136
empregatcio,
nem
obrigao
de
natureza
trabalhista,
previdncia ou afim.
E) A teoria da parassubordinao
Trata-se
de
uma
categoria
intermediria
ente
autnomo
subordinado,
esses
trabalhadores
so
137
JURISPRUDENCIA
"Relao de emprego. A qualificao, em concreto, de uma
determinada relao jurdica, como a de trabalho subordinado ou
autnomo, poder ser difcil e controvertida, principalmente nas
hipteses que se situam na chamada "zona grise", isto , zona cinzenta
ou fronteiria habitada por trabalhadores que tanto podero ser
enquadrados como empregados quanto como autnomos, fora da rbita
do Direito do Trabalho. A jurisprudncia tem sustentado que a questo
dever ser resolvida em face das circunstncias especficas de cada
caso concreto. Um dos trabalhadores que habita a chamada "zona grise"
o corretor de seguros. A subordinao jurdica reconhecida,
universalmente, como elemento descritivo da relao de emprego,
apresentando-se como trao que distingue o empregado do trabalhador
autnomo. Ela se patenteia quando o corretor de seguros trabalha
dentro do estabelecimento do empregador, sujeito a horrio, a estratgia de vendas e a fiscalizao da gerente geral. (01116-2005-008-0300-3 RO Publicao: 7.3.2006 rgo Julgador: 7' Turma Juiz Relator:
Desembargadora Alice Monteiro de Barros).
JURISPRUDNCIA
Posicionamento contrrio: "Chapa - Vnculo de emprego - Para uma
empresa transportadora a carga e descarga de mercadorias atividade
essencial. O comparecimento dirio do autor e a sujeio a controle de
frequncia denota que o trabalho era subordinado (art. 3" da CLT)". TRT
2'
Reg.RO-464762oo290202002
Ac.
20030104577
6'
DOESP
CAPITULO 14 - DO EMPREGADO
1. Definio considera-se empregado toda pessoa fsica que
com nimo de emprego trabalha subordinadamente e de modo no
eventual para outrem, de quem recebe salrio".
Encontramos tal definio no artigo 3O da CLT.
Pode-se afirmar, portanto, que todo empregado trabalhador, mas
nem todo trabalhador empregado, porque esta palavra tem um
sentido tcnico jurdico prprio e est reservada para identificar um tipo
especial de pessoa que trabalha.
Em sntese, a boa doutrina destaca os seguintes requisitos para se
comprovar o vnculo empregatcio.
2. Requisitos do vnculo empregatcio
139
somente
ser
empregada
pessoa
fsica
que
ir
trabalhar
para
o empregado,
em seu
lugar,
140
141
142
Teoria da descontinuidade
Inicialmente, merece destaque o fato de que esta teoria no se
harmoniza com a CLT, ao contrrio das demais, sendo aplicvel relao
de emprego domstica.
Esta teoria informa que eventual seria o trabalho espordico,
descontnuo e interrupto em relao ao tomador enfocado (portanto, um
trabalho que se fracione no tempo).
Para verificar que a CLT no adotou tal teoria, basta analisar a
questo do porteiro de um clube que apenas funciona aos domingos, ou
nos meses de frias e considerado empregado, por fora da expresso
no-eventual. Em contrapartida, a Lei dos Domsticos quis evitar a
situao do porteiro acima, notadamente quanto diarista, ao exigir
servios de natureza contnua.
Teoria do evento
Considera como eventual o trabalhador admitido na empresa em
virtude de um determinado e especfico fato, acontecimento ou evento,
ensejador de certa obra ou servio. Seu trabalho para o tomador ter a
durao do evento espordico ocorrido.
Deve-se atentar para o fato de que um evento de maior dilao
temporal poder retirar o carter eventual do servio prestado.
Teoria dos fins do empreendimento
a teoria mais prestigiada, informando que eventual ser o
trabalhador chamado realizao de tarefa no inserida nos fins
normais da empresa, tarefas estas que, por esta razo, sero
espordicas e de estreita durao.
143
subordinao
requisito
necessrio
para
caracterizao do empregado.
O termo subordinao significa sujeio ao poder de,outrem.,.
Alguns a tratam como hierarquia, que a aceitao do trabalho e
ao -submetimento s ordens de outrem.
Para outros a subordinao econmica, a sujeio ou
dependncia econmica do trabalhador.
Alguns afirmam ser a subordinao, jurdica, por ser um, estado de
dependncia originado de um direito outorgado a outrem que tem
poderes para gerir, comandar, dar ordens etc.
No nosso ordenamento jurdico tem prevalecido a teoria da
subordinao jurdica. Pois nessa teoria fica claro que no a pessoa
do empregado que fica subordinada ao empregador, mas to somente
o modo como o seu trabalho prestado, o objeto do contrato. A
subordinao encontra o seu fundamento no contrato de trabalho.
Pode-se, portanto, definir a subordinao como uma limitao
autonomia do empregado, de forma que a execuo dos servios deve
pautar-se da forma como previamente determinada pelo empregador,
cuja limitao de autonomia decorrente do contrato de trabalho.
Outro ponto a ser 'observado, diz respeito questo relativa a
exclusividade.
144
145
porque
trabalhistas,
com
passando
suspenso
a
ter
do
contrato
direito
cessam
retirada
os
direitos
pr-labore
e,
146
5.. Subcontrataco
O subcontrato um contrato que nasce de outro, derivado de um
contrato principal que sua causa geradora, para transferir a terceiros
obrigaes que originariamente seriam pertinentes esfera do contrato
original e aos seus sujeitos, tendo em vista o direito e a obrigao
contidos nesse contrato derivado um limite, o direito contido no contrato
base cuja extenso no pode ser ultrapassada.
A idia central da subcontratao de que um segundo contrato
com sujeitos diferentes, e que, no entanto, em alguns casos embora
pelo lado patronal tenha um sujeito empregador diferente, no lado
trabalhista pode ter como sujeitos trabalhadores que foram empregados
do contratrante original ou, mesmo no os tendo, que tenha por objeto
uma atividade econmica que deslocada para o mbito do contratoderivado em detrimento das garantias do trabalhador.
Nessa perspectiva passamos a abordar o instituto da terceirizao.
6.. Terceirizao
Terceirizar significa atribuir a terceiros a realizao de uma
atividade fundamental ou til ao interesse comum de determinada
comunidade ou aos fins sociais da empresa. No direito do trabalho, a
utilizao
de
trabalhadores
por
meio
da
empresa
interposta
especializados ligados a
148
A)Terceirizao permanente.
Permite-se a terceirizao de atividade meio, secundaria.
A terceirizao obrigatria no caso dos servios de Vigilncia, no se
firmando em hiptese alguma o vinculo empregatcio com o tomador de
servios, mesmo presentes os requisitos dos artigos 2 e 3 da CLT.
So ilcitas as terceirizaes de atividade fim da empresa atividade
principal, e tambm quando estiverem presentes a pessoalidade e
subordinao direta com o tomador de servios.
B)Terceirizao Temporria.
Neste tipo de terceirizao pode ter contratos sucessivos com vrios
tomadores de servios, mesmo em atividade fim.
O contrato deve ser escrito, constando os motivos da demanda
( acrscimo de pessoal ou substituio de pessoal).
A empresa precisa estar registrada no departamento Nacional de maode-obra.
A empresa de Trabalho temporrio no agencia de emprego e no
pode cobrar taxa do empregado.
No pode ter um contrato de trabalho temporrio seguido de um
contrato de experincia com a tomadora de servio.
Trata-se de contrato por prazo determinado, portanto no comporta
aviso prvio.
A empresa de trabalho temporrio a responsvel direta pelas
obrigaes trabalhistas, enquanto a tomadora de servios responder
solidariamente em caso de falncia e subsidiariamente em caso de no
satisfao dos dbitos trabalhistas na Justia.
149
realidade
fundamentao
legal
do
art.
da
CLT,
CAPTULO 15 - DO EMPREGADOR
1. Conceito
Empregador a pessoa fsica ou jurdica que assume os riscos da
atividade econmica, admite, dirige e assalaria a prestao pessoal de
servios.
Equiparam-se ao empregador o profissional liberal, a instituio de
beneficncia, as associaes recreativas e outras instituies sem fins
lucrativos, que admitam trabalhadores como empregados.
1. Grupo de empresas
150
alm
dos
limites
do
capital
social
da
empresa,
contratual.
CAPTULO 16 PODER DE DIREO DO EMPRGADOR
O empregador detm o poder de organizar, fiscalizar e controlar o
desenvolvimento de sua empresa. Este poder deriva do direito de
propriedade ( teoria da propriedade), das prerrogativas inerentes
ao
em
03
152
resciso injusta de o
justa
causa,
nem
existe
hierarquia
ou
ordem
de
empregador
organizar
seu
pessoal,
editando
um
onde
as
promoes
so
reguladas
pelos
critrios
de
Antigidade e merecimento.
153
154
QUESTES REFERENTES
1.
AO TEXTO DA APOSTILA
2.
3.
Destaque
trabalho.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
processo de
03
dispositivos
constitucionais
que
versam
sobre
processual.
18. Apresente 03 formas de soluo de conflitos entre o capital e
trabalho.
19. Apresente as 03 relaes do direito do trabalho com o direito civil.
20. Apresente as inovaes da EC. 45 na competncia da Justia
trabalhista.
21. Relacione os ilcitos penais com ilcitos trabalhistas determinantes
da Justa Causa do art. 482 da CLT.
22. Comprove com 03 argumentos que o direito do trabalho tem
caractersticas de Direito Pblico.
23. Comprove com dois argumentos que o direito do trabalho um
integrante do direito privado.
24. As fontes alternativas do Direito do trabalho so pluricntricas.
Justifique
25. Como se d a elaborao do direito do trabalho pelos Poderes
Judicirio e Executivo?
26. Como se d
particulares?
27. Qual o critrio definidor da hierarquia das normas jurdicas
trabalhistas?
28. Discorra sobre os dois critrios utilizados para a determinao da
norma mais favorvel?
29. Apresente um conceito juridicamente correto para: sentenas
normativas, negociaes coletivas, negociaes individuais, acordos
coletivos, dissdio coletivo e dissdio individual?
30. Sobre a eficcia das leis trabalhistas no tempo, discorra sobre as
teorias do efeito imediato e da irretroatividade das leis.
31. No que tange eficcia das leis trabalhistas no espao discorra
sobre os princpios da territorialidade e nacionalidade.
32. Cite 03 princpios constitucionais do DT.
156
Direito Civil
aplicados ao DT.
35. Apresente uma condio elementar para a configurao do vinculo
empregatcio no trabalho familiar, religioso, voluntario.
36. Em que situaes o trabalho desportivo gera vinculo empregatcio.
37. Descreva uma situao em que o trabalho religioso no constitui
vinculo empregatcio e outra situao em que possvel a formao
do vinculo com a igreja.
38. O professor Tadeu Schimidt presta servios voluntrios Amigo da
escola -
advogado
trabalhista
alguma
irregularidade
nesse
trabalho.
41. No que se refere a natureza jurdica do Direito do trabalho, discorra
sobre as teorias contratualistas e anticontratualistas?.
42. Tendo como referncia o Art. 2
e 3 da CLT, apresente 06
Apresente os 03
157
46.
empregador.
48.
do empregador.
49.
158