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as
disposies
deste
Cdigo
lhes
eleitorais, trabalhistas ou
sero
aplicadas
supletiva
subsidiariamente.
Conforme o presente dispositivo legal, o Cdigo de Processo Civil ser aplicado ao
Processo do Trabalho de forma supletiva e subsidiariamente, na ausncia de norma que disciplinem
o processo trabalhista.
Trata-se de inovao do Novo Cdigo, pois o atual no disciplina tal hiptese. Doravante,
o CPC ser aplicado ao processo do trabalho, nas lacunas deste, nas seguintes modalidades:
a)supletivamente: significa aplicar a CPC quando, apesar da lei processual trabalhista
disciplinar o instituto processual, no for completa. Nesta situao, o Cdigo de Processo Civil ser
aplicado de forma complementar, aperfeioando e propiciando maior efetividade e justia ao
processo do trabalho. Como exemplos: hipteses de impedimento e suspeio do Juiz que so mais
completas no CPC, mesmo estando disciplinada na CLT (artigo 802, da CLT), nus da prova
previsto no CPC, pois o artigo 818, da CLT muito enxuto e no resolve questes cruciais como as
hipteses de ausncia de prova e prova dividida; o depoimento pessoal previsto no CPC, pois a
Mauro Schiavi Juiz Titular da 19 Vara do Trabalho de So Paulo. Doutor em Direito pela PUC/SP. Professor dos
Cursos de Ps Graduao Lato Sensu da PUC/SP e Mackenzie/SP. Autor, dentre outros de Manual de Direito
Processual do Trabalho. 9 ed. So Paulo: LTr, 2015 (De accordo com o Novo CPC).
CLT disciplina apenas o interrogatrio (artigo 848, da CLT), sendo os institutos so afins e
propiciam implementao do contraditrio substancial no processo trabalhista, etc;
b)subsidiariamente: significa aplicar o CPC quando a CLT no disciplina determinado
instituto processual. Exemplos: tutelas provisrias (urgncia e evidncia), ao rescisria; ordem
preferencial de penhora, hipteses legais de impenhorabilidade, etc.
Pode-se se argumentar que houve revogao dos artigos 769 e 889, da CLT, uma vez que o
Cdigo de Processo Civil, cronologicamente, mais recente que
argumentar que, diante do referido dispositivo legal, o processo do trabalho perdeu sua autonomia
cientfica, ficando, doravante, mais dependente do processo civil.
Embora o artigo 15 e as disposies do novo CPC exeram influncia no processo do
trabalho, e certamente, impulsionaro uma nova doutrina e jurisprudncia processual trabalhista,
no revogou a CLT, uma vez que os artigos 769 e 889, da CLT so normas especficas do Processo
do Trabalho, e o CPC apenas uma norma geral. Pelo princpio da especialidade, as normas gerais
no derrogam as especiais.
De outro lado, o 769, da CLT, que o vetor principal do princpio da subsidiariedade do
processo do trabalho, fala em processo comum, no, necessariamente, em processo civil para
preencher as lacunas da legislao processual trabalhista.
Alm disso, pela sistemtica da legislao processual trabalhistas, as regras do Cdigo de
Processo Civil somente podem ser aplicadas ao processo trabalho, se forem compatveis com a
principiologia e singularidades do processo trabalhistas. Assim, mesmo havendo lacuna da
legislao processual trabalhista, se a regra do CPC for incompatvel com a principiologia e
singularidades do processo do trabalho, ela no ser aplicada.
O artigo 15 do novel CPC no contraria os artigo 769 e 889, da CLT. Ao contrrio, com
eles se harmoniza.
Desse modo, conjugando-se o artigo 15 do CPC com os artigos 769 e 889, da CLT, temos
que o CPC se aplica ao processo do trabalho da seguinte forma: supletiva e subsidiariamente, nas
omisses da legislao processual trabalhista, desde que compatvel com os princpios e
singularidades do processo trabalhista.
2.As lacunas do processo do trabalho e o princpio da subsidiariedade
A subsidiariedade significa a possibilidade de as normas do Direito Processual comum
serem aplicadas ao processo do trabalho, como forma de suprir as lacunas do sistema processual
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho. 24 ed. So Paulo: Saravia, , 2008 p. 87.
Como visto, a Consolidao das Leis do Trabalho (arts. 769 e 889) reconhece que a
legislao processual trabalhista permevel aplicao do Direito Processual comum, revelando a
existncia de lacunas. Por isso, diante da multiplicidade de situaes, h interpretaes divergentes
e polmica sobre a real dimenso das lacunas no processo do trabalho. Muitos chegam a dizer que
cada juiz do trabalho tem seu prprio cdigo de processo do trabalho.
Diante da multiplicidade dos conflitos sociais e da prpria dinmica do direito, a todo
momento surgem questes e problemas novos, exigindo novas respostas do direito que ainda no
esto disciplinadas no ordenamento jurdico. De outro lado, em muitas situaes, as leis processuais
existentes no conseguem mais atender s necessidades dos novos conflitos, exigindo nova
interpretao e a busca de novos caminhos.
Como bem adverte Karl Engisch:
Na minha opinio, na determinao das lacunas no nos podemos efectivamente ater
apenas vontade do legislador histrico. A mudana das concepes de vida pode fazer surgir
lacunas que anteriormente no havido sido notadas e que temos de considerar como lacunas
jurdico-polticas.(3)
Conforme destaca Luciano Athayde Chaves, com suporte em Maria Helena Diniz:
Examinando uma srie importante de classificaes sobre o tema, concluiu Maria Helena
Diniz pela sntese do problema das lacunas, a partir da dimenso do sistema jurdico (fatos, valores e
normas), numa trplice e didtica classificao: lacunas normativas, axiolgicas e ontolgicas. As lacunas
normativas estampam ausncia de norma sobre determinado caso, conceito que se aproxima das
lacunas primrias de Engisch. As lacunas ontolgicas tm lugar mesmo quando presente uma norma
jurdica a regular a situao ou caso concreto, desde que tal norma no estabelea mais isomorfia ou
correspondncia com os fatos sociais, com o progresso tcnico, que produziram o envelhecimento,
o ancilosamento da norma positiva em questo. As lacunas axiolgicas tambm sucedem quando
existe um dispositivo legal aplicvel ao caso, mas se aplicado produzir uma soluo insatisfatria
ou injusta.(4)
Para fins didticos e para maior compreenso do instituto das lacunas, adota-se, neste
trabalho, a classificao de Maria Helena Diniz, (5) a qual classifica as lacunas do direito em (a)
normativas, (b) ontolgicas e (c) axiolgicas.
3
Introduo ao pensamento jurdico. 10. ed. Traduo de: J. Baptista Machado. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2008. p. 286-287.
Normativas: quando a lei no contm previso para o caso concreto. Vale dizer: no h
regulamentao da lei sobre determinado instituto processual.
Ontolgicas: quando a norma no mais est compatvel com os fatos sociais, ou seja, est
desatualizada. Aqui, a norma regulamenta determinado instituto processual, mas ela no encontra
mais ressonncia na realidade, no h efetividade da norma processual existente.
Axiolgicas: quando as normas processuais levam a uma soluo injusta ou insatisfatria.
Existe a norma, mas sua aplicao leva a uma soluo incompatvel com os valores de justia e de
equidade exigveis para a eficcia da norma processual.
Tanto as lacunas ontolgicas como axiolgicas so lacunas de sentido, valorativas, uma vez
que envolvem a anlise dos valores ao caso concreto, ou seja, avaliam se a lei processual ainda
apresenta resultados justos em sua aplicao.
A aplicao da lei processual compreende, indiscutivelmente, a valorao, pelo aplicador,
da efetividade e justia das normas, uma vez que, conforme destaca Claus-Wilhelm Canaris, o
sistema apenas representa a forma exterior da unidade valorativa do direito, toda a formao do
sistema indica algo por, em geral, haver valores; as lacunas de valores implicam por isso, como
consequncia, sempre lacunas no sistema. No se duvide de que semelhantes lacunas de valores
possam ocorrer, pois no s no h nenhuma completude lgica do direito, como tambm no
existe nenhuma completude teleolgica.(6)
Hoje, diante
principalmente, nas fases de execuo e recursal, que imprimiram maior efetividade e simplicidade
ao processo civil, crescem as discusses sobre a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil
ao processo do trabalho, e, se possvel a aplicao da regra processual civil, se h regra expressa,
em sentido contrrio na Consolidao das Leis do Trabalho.
H duas vertentes de interpretao sobre o alcance do art. 769 da CLT. So elas:
a) restritiva: somente permitida a aplicao subsidiria das normas do processo civil
quando houver omisso da legislao processual trabalhista. Desse modo, somente se admite a
aplicao do Cdigo de Processo Civil quando houver a chamada lacuna normativa. Essa vertente de
entendimento sustenta a observncia do princpio do devido processo legal, no sentido de no
surpreender o jurisdicionado com outras regras processuais, bem como na necessidade de
6
Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. 4. ed. Traduo de: A. Menezes Cordeiro. Lisboa: Fundao Calouste
Gulbenkian, 2008. p. 239.
preservao do princpio da segurana jurdica. Argumenta que o processo deve dar segurana e
previsibilidade ao jurisdicionado;
b) evolutiva (tambm denominada sistemtica ou ampliativa): permite a aplicao
subsidiria do Cdigo de Processo Civil ao processo do trabalho quando houver as lacunas
ontolgicas e axiolgicas da legislao processual trabalhista. Alm disso, defende a aplicao da
legislao processual civil ao processo do trabalho quando houver maior efetividade da jurisdio
trabalhista. Essa vertente tem suporte nos princpios constitucionais da efetividade, durao
razovel do processo e acesso real e efetivo do trabalhador Justia do Trabalho, bem como no
carter instrumental do processo.
A questo, no entanto, complexa e delicada, exigindo avaliao crtica dos fundamentos
do Direito Processual do Trabalho e de seus reais resultados para a sociedade.
O Direito Processual do Trabalho, como se sabe, foi criado para propiciar um melhor
acesso do trabalhador justia, bem como suas regras processuais devem convergir para tal
finalidade.
Os princpios basilares do Direito Processual do Trabalho devem orientar o intrprete a
todo o momento. No possvel, custa de se manter a autonomia do processo do trabalho e a
vigncia de suas normas, sacrificar o acesso do trabalhador justia do trabalho, bem como o clere
recebimento de seu crdito alimentar.
Diante dos princpios constitucionais e infraconstitucionais que norteiam o processo, e
tambm da fora normativa dos princpios constitucionais, no possvel uma interpretao isolada da
Consolidao das Leis do Trabalho, vale dizer: divorciada dos princpios constitucionais do
processo, mxime o do acesso efetivo e real justia do trabalho, durao razovel do processo,
acesso ordem jurdica justa, para garantia, acima de tudo, da dignidade da pessoa humana do
trabalhador e melhoria da sua condio social.
Assim como o direito material do trabalho adota o princpio protetor, que tem como um
dos seus vetores a regra da norma mais benfica, o Direito Processual do Trabalho, por ter um
acentuado grau protetivo, e por ser um direito, acima de tudo, instrumental, com maiores razes que
o direito material, pode adotar o princpio da norma mais benfica, e diante de duas regras
processuais que possam ser aplicadas mesma hiptese, escolher a mais efetiva, ainda que seja a do
Direito Processual civil e seja aparentemente contrria Consolidao das Leis do Trabalho. Para
escolher dentre duas regras a mais efetiva, o intrprete deve-se valer dos princpios da equidade,
razoabilidade e proporcionalidade.
6
Como destacado, alguns autores mais tradicionais tecem severas crticas aproximao do
Direito Processual do Trabalho ao Direito Processual civil, o que denominam de civitizao do
processo do trabalho, acarretando perda de identidade deste ramo especializado da cincia
processual. Asseveram que as solues para os conflitos que chegam diariamente Justia do
Trabalho devem ser resolvidos luz da Consolidao das Leis do Trabalho.
Nesse sentido a viso de Francisco Grson Marques de Lima: A tnica e o uso
frequente do processo civil no processo do trabalho provoca a chamada civitizao.(7)
Segundo citado autor:
Alguns operadores jurdicos, por dominarem o processo civil e com ele terem
afinidade, incorporam seus princpios e os aplicam generalizadamente, em detrimento da
identidade do processo do trabalho ( a civilizao). O erro vem logo desde o concurso para a
magistratura, cuja sentena, p. ex., exige muito conhecimento de processo civil e pouco do
histrico do processo do trabalho. Ento, muitas vezes, os candidatos aprovados so os
processualistas civis, que conhecem o processo do trabalho s na sua superficialidade e caem
de paraquedas na Justia do Trabalho. O resultado prtico encontrado em certos absurdos
forenses, que o autor poupar esta obra do desprazer de cit-los.(8)
Em que pese o respeito que merecem, com eles no concordamos, pois o processo do
trabalho foi idealizado, originalmente, na dcada de 1940, onde a sociedade brasileira era diversa, e
as necessidades dos jurisdicionados tambm. Alm disso, a complexidade dos conflitos trabalhistas
no tinha a mesma intensidade dos de hoje. Atualmente, diante de fatores como a flexibilizao,
terceirizao e horizontalizao das empresas, nos processos trabalhistas so enfrentadas complexas
questes processuais como a presena de diversos reclamados no polo passivo da ao. Alm disso,
a falta de efetividade dos dispositivos processuais trabalhistas na execuo manifesta.
A Consolidao das Leis do Trabalho e a legislao processual trabalhista, em muitos
aspectos, funcionam bem e devem ser mantidas. O procedimento oral, as tentativas obrigatrias de
conciliao, a maior flexibilidade do procedimento, a majorao dos poderes do juiz do trabalho na
conduo do processo e a irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias tm obtido
resultados excedentes. No obstante, em alguns aspectos, a exemplo dos captulos dos recursos e
Idem.
Embora razovel o questionamento, pensamos que tal no ocorre, pois o juiz do trabalho,
aplicando o Cdigo de Processo Civil, no est criando regras, est apenas aplicando uma regra
processual legislada mais efetiva que a Consolidao das Leis do Trabalho, e sabido que a lei de
conhecimento geral (art. 3o, LICC). Se h regras expressas processuais no Cdigo de Processo Civil
que so compatveis com os princpios do processo do trabalho, pensamos no haver violao do
devido processo legal. Alm disso, as regras do Cdigo de Processo Civil observam o devido
processo legal e tambm os princpios do Direito Processual do Trabalho.
Vale mencionar que h projeto de lei em trmite no Congresso Nacional visando
alterao do art. 769 da CLT (PN n. 7.152/2006, que acrescenta o pargrafo nico ao art. 769), com
a seguinte redao: O Direito Processual comum tambm poder ser utilizado no processo do
trabalho, inclusive na fase recursal ou de execuo, naquilo que permitir maior celeridade ou
efetividade de jurisdio, ainda que exista norma previamente estabelecida em sentido contrrio.
Parece-nos que o presente projeto de lei vai ao encontro do que procuramos defender.
Nota-se que, se o projeto for aprovado, o legislador estar dando um grande passo para a efetividade
e celeridade do processo, bem como melhoria do acesso do trabalhador Justia do Trabalho. No
queremos defender a desconsiderao do processo do trabalho, ou a sua extino, at mesmo porque
o processo do trabalho apresenta um procedimento simples, efetivo e que tem obtido resultados
satisfatrios, mas sim aperfeio-lo, para que continue efetivo e produzindo resultados satisfatrios.
No mesmo sentido o recente anteprojeto de lei encaminhado pelo presidente do Tribunal
Superior do Trabalho ao Congresso Nacional, in verbis: art. 876-A, CLT: Aplicam-se ao
cumprimento da sentena e execuo dos ttulos extrajudiciais as regras de direito comum, sempre
que disso resultar maior efetividade do processo.
Sob outro enfoque, o juiz, como condutor do processo do trabalho, encarregado de zelar pela
dignidade do processo e pela efetividade da jurisdio trabalhista, conforme j nos posicionamos,
deve ter em mente que o processo deve tramitar em prazo compatvel com a efetividade do direito
de quem postula, uma vez que a durao razovel do processo foi erigida a mandamento
constitucional, alm de buscar novos caminhos e interpretao da lei no sentido de materializar este
mandamento constitucional.
Posto isso, a moderna doutrina vem defendendo um dilogo maior entre o processo do
trabalho e o processo civil, a fim de buscar, por meio de interpretao sistemtica e teleolgica, os
benefcios obtidos na legislao processual civil e aplic-los ao processo do trabalho. No pode o
juiz do trabalho fechar os olhos para normas de Direito Processual Civil mais efetivas que a
Consolidao das Leis do Trabalho, e, se omitir sob o argumento de que a legislao processual do
trabalho no omissa, pois esto em jogo interesses muito maiores que a aplicao da legislao
processual trabalhista. O Direito Processual do Trabalho deve ser um instrumento clere, efetivo,
confivel e que garanta, acima de tudo, a efetividade da legislao processual trabalhista e a
dignidade da pessoa humana.
A teoria geral do processo e tambm a moderna teoria geral do processo do trabalho vm
defendendo um processo do trabalho mais gil, que tenha resultados, que seja capaz de garantir no
s o cumprimento da legislao social, mas, sobretudo, da expanso do direito material do trabalho.
Conforme Luiz Guilherme Marinoni:
A concretizao da norma processual deve tomar em conta as necessidades de direito
material reveladas no caso, mas a sua instituio decorre, evidentemente, do direito
fundamental tutela jurisdicional efetiva. O legislador atua porque ciente de que a jurisdio
no pode dar conta das variadas situaes concretas sem a outorga de maior poder e
mobilidade, ficando o autor incumbido da identificao das necessidades concretas para
modelar a ao processual, e o juiz investido do poder-dever de, mediante argumentao
prpria e expressa na fundamentao da sua deciso, individualizar a tcnica processual capaz
de permitir-lhe a efetiva tutela do direito. A lei processual no pode antever as verdadeiras
necessidades de direito material, uma vez que estas no apenas se transformam diariamente,
mas igualmente assumem contornos variados, conforme os casos concretos. Diante disso,
chegou-se naturalmente necessidade de uma norma processual destinada a dar aos jurisdicionados
e ao juiz o poder de identificar, ainda que dentro de sua moldura, os instrumentos processuais
adequados tutela dos direitos.(9)
3.Concluses:
Pelo exposto, conclumos que o Direito Processual Civil pode ser aplicado ao processo do
trabalho, nas seguintes hipteses:
A legitimidade da atuao do juiz a partir do direito fundamental tutela jurisdicional efetiva. In: MEDINA, Jos Miguel Garcia; CRUZ,
Luana Pedrosa de Figueiredo; CERQUEIRA, Lus Otvio Sequeira de; GOMES JUNIOR, Luiz Manoel. Os poderes do juiz e o controle das
decises judiciais: estudos em homenagem professora Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2008. p. 230-231.
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