DIREITO DO TRABALHO 02

RELAO DE TRABALHO E RELAO DE EMPREGO

Conceito de relao de trabalho: relao de trabalho toda relao jurdica caracterizada por
ter sua prestao essencial centrada em uma obrigao de fazer consubstanciada em labor
humano. Assim, a relao de trabalho corresponde a toda e qualquer forma de contratao da
energia de trabalho humano que seja admissvel ao sistema jurdico vigente.
Distino entre relao de trabalho e relao de emprego: a relao de trabalho gnero
(alcanando toda modalidade de trabalho humano), ao passo que a relao de emprego
espcie (relao de trabalho subordinado). Por este motivo, corretor dizer que toda relao
de emprego relao de trabalho, mas nem toda relao de trabalho relao de emprego.
Neste sentido, a relao de emprego apenas uma das modalidades da relao de trabalho, e
ocorrer sempre que preenchidos os requisitos legais especficos, que, no caso, esto previstos
nos arts. 2 e 3 da CLT.
RELAO DE EMPREGO
Relao de emprego a relao de trabalho subordinado. Entretanto, a subordinao no o
nico requisito para a caracterizao da relao de emprego. Tambm o so a prestao de
trabalho por pessoa fsica, a pessoalidade, a onerosidade e a no eventualidade. Isto posto, s
ser empregado o trabalhador que reunir todos esses requisitos na relao que mantm com o
tomador de seus servios.
Requisitos caracterizadores da relao de emprego:

Trabalho prestado por pessoa fsica: s a pessoa natural (pessoa fsica) pode ser
empregada, do que decorre que a pessoa jurdica no ser, em nenhuma hiptese,
empregada. Quanto a este requisito, importante ressaltar que a prestao de servio por
pessoa fsica no se confunde com as situaes de fraude (princpio da primazia da

realidade).
Pessoalidade: a relao de emprego marcada pela natureza intuitu personae do
empregado em relao ao empregador. Isso quer dizer que o empregador contrata o
empregado para que este lhe preste servios pessoalmente, sendo vedado ao empregado
se fazer substituir por outro, exceto em carter espordico, e ainda assim com a
aquiescncia do empregador. tambm muito importante observar que a natureza intuitu
personae ocorre somente em relao ao empregado, e no em relao ao empregador

(princpio da despersonalizao do empregador). Assim, perfeitamente possvel que, ao

longo do vnculo de emprego, haja alterao do polo passivo da relao de emprego
(mude o empregador), seja pela transferncia de propriedade da empresa, seja pela

alterao do quadro societrio.

PESSOALIDADE = NATUREZA intuitu personae = INFUNGIBILIDADE.
No eventualidade: o trabalhador no eventual aquele que trabalha de forma repetida,
as atividades permanentes do tomador, e a este fixado juridicamente.
a) Trabalha de forma repetida: a no eventualidade pressupe repetio do servio, com
previso de repetibilidade futura. Isso quer dizer que o empregado no precisa
trabalhar continuamente (todos os dias), mas deve a atividade se repetir naturalmente
junto ao tomador dos servios para que possa ser considerada no eventual.
b) Nas atividades permanentes do tomador: ainda que o trabalho se d por curto perodo
determinado, ser no eventual se ocorrer em atividade que possui carter permanente
na dinmica da empresa, podendo ser atividade-fim OU atividade-meio.
c) Fixado juridicamente: o trabalhador labora para um empregador que manipula sua
energia de trabalho, ocorrendo, ento, a fixao jurdica do trabalhador ao empregado.
Estabelece-se entre trabalhador e tomador um compromisso, consubstanciado no
contrato de trabalho. Logo, este trabalhador no eventual.
NO EVENTUALIDADE = HABITUALIDADE = PERMANNCIA

Onerosidade: a relao de emprego pressupe a onerosidade da prestao, sob a forma

de remunerao pelos servios. por isso que se os servios so prestados a ttulo
gratuito no se pode falar em relao de emprego, mas antes em simples relao de
trabalho, no caso relao de trabalho voluntrio. Frise-se, entretanto, que o carter
lucrativo ou no do empreendimento do empregador no , por si s, determinante para
definir o requisito. Com efeito, em uma instituio beneficente, por exemplo, podem existir
tanto empregados (que laboram, portanto, com inteno onerosa), quanto voluntrios, que
prestam servios de forma graciosa. Uma ltima advertncia: para caracterizao da
onerosidade basta a inteno onerosa, ou seja, o no recebimento dos salrios por mora
ou inadimplemento do empregador no descaracteriza o carter oneroso do ajuste, pois

presente a inteno econmica ou onerosa.

Subordinao: a subordinao o requisito mais importante para a caracterizao da
relao de emprego, constituindo o grande elemento diferenciador entre a relao de
emprego e as demais relaes de trabalho. A subordinao existente entre empregado e
empregador jurdica, tendo em vista que decorre do contrato estabelecido entre ambos
(contrato de trabalho). A contraposio subordinao a autonomia. Por fim, a
subordinao pode ser subdivida em trs dimenses distintas, a saber:
a) Clssica ou tradicional: aquela que se manifesta basicamente por meio das ordens do
tomador dos servios sobre o trabalhador.
b) Objetiva: neste caso, o que interessa a integrao do trabalhador aos objetivos
empresariais, e no a sujeio a ordens relativas ao modo de prestao dos servios.

Em outras palavras, o exerccio do poder diretivo se revela tambm de maneira

objetiva, quando o empregador conta permanentemente com o trabalho do indivduo
que participa das atividades da empresa.
c) Estrutural: a subordinao se manifesta pela insero do trabalhador na dinmica do
tomador de seus servios, independentemente de receber (ou no) suas ordens
diretas,

mas

acolhendo,

estruturalmente,

sua

dinmica

de

organizao

funcionamento.
Ainda conforme o Min. Godinho Delgado, as dimenses objetiva e estrutural da
subordinao teriam sido implicitamente acolhidas pelo legislador na nova redao do art. 6 da
CLT, dada pela Lei n 12.551/2011, nos seguintes termos:
Art. 6 No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o
executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam
caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e
superviso se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e
diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio.

Alteridade: o requisito da alteridade significa que o empregado trabalha por conta

alheia, o que implica que ele no corre o risco do negcio. Este requisito (que alguns
denominam princpio da alteridade) extrado do art. 2 da CLT, segundo o qual
empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade
econmica. comum na doutrina que no seja mencionado tal requisito,
principalmente pelo fato de que o mesmo se encontra implcito no art. 2 da CLT, que
compe o conceito de empregador, e no no art. 3, o qual conceitua empregado. Dessa
forma, caso na prova no esteja mencionado o requisito da alteridade, mas estejam
os demais, deve-se considerar correta a assertiva no sentido da existncia de
relao de emprego.

IMPORTANTE!: Tambm comum em provas de concurso que se mencione a configurao da

relao de emprego ante a existncia de apenas trs requisitos: no eventualidade,
subordinao e onerosidade. Tambm est certo (!), tendo em vista que so estes os requisitos
constantes do art. 3 da CLT, ou seja, para concursos, sero suficientes os requisitos da no
eventualidade, subordinao e onerosidade, caso no haja outra alternativa com todos os
requisitos.
OBS: a exclusividade no requisito para caracterizao da relao de emprego, embora possa
surgir a partir do acordo de vontades firmado entre as partes. De uma forma geral, nada impede
que o trabalhador tenha mais de um emprego, desde que haja compatibilidade de horrios.
lcito, entretanto, que clusula contratual imponha a exclusividade, ou seja, podem as partes

contratantes incluir clusula de exclusividade no contrato de trabalho, de forma que o empregado

no possa exercer outra atividade remunerada.
Natureza jurdica da relao de emprego: superadas as teorias contratualistas clssicas e as
teorias acontratualistas, modernamente absolutamente pacfico que a relao de emprego tem
natureza contratual e, mais que isso, no se amolda aos contratos civilistas clssicos. A
natureza contratual da relao de emprego advm do fato de que a vontade essencial sua
configurao.
RELAES DE TRABALHO LATO SENSU
Trabalho autnomo: o trabalho autnomo modalidade de relao de trabalho em que no h
subordinao jurdica entre o trabalhador e o tomador de seus servios. Em geral, o trabalhador
autnomo presta servios com profissionalismo e habitualidade, porm se ativa por conta
prpria, assumindo o risco da atividade desenvolvida. O autnomo no disponibiliza sua energia
de trabalho para terceiros. sempre dono da prpria energia de trabalho. Os contratos de
prestao de servios que firma com terceiros so contratos de resultado, e no contratos de
atividade. O autnomo definido pela Lei 8.212/1991 como a pessoa fsica que exerce, por
conta prpria, atividade econmica de natureza urbana, com fins lucrativos ou no (art. 12,
V, h, da Lei n 8.212/1991).
Trabalho eventual: por excluso, eventual aquele trabalho que no se enquadra no conceito
de trabalho no eventual (habitual). So caractersticas do trabalho eventual:
a) Descontinuidade da prestao do trabalho, entendida como a no permanncia em uma
organizao com nimo definitivo;
b) No fixao jurdica a uma nica fonte de trabalho, com pluralidade varivel de tomadores
de servios;
c) Curta durao do trabalho prestado;
d) Natureza do trabalho tende a ser concernente a evento certo, determinado e episdico no
tocante regular dinmica do empreendimento tomador dos servios;
e) Em consequncia, a natureza do trabalho prestado tender a no corresponder, tambm,
ao padro dos fins normais do empreendimento.
Trabalho avulso: avulso aquele trabalhador eventual que oferece sua energia de trabalho,
por curtos perodos de tempo, a distintos tomadores, sem se fixar especificamente a nenhum
deles. O que justifica a classificao do trabalho avulso como subespcie do trabalho eventual a
necessria intermediao, seja pelo OGMO, seja pelo sindicato.
A definio de trabalhador avulso pode ser extrada da Lei n 8.212/1991:

Art. 12. So segurados obrigatrios da Previdncia Social as seguintes pessoas fsicas:

()
VI como trabalhador avulso: quem presta, a diversas empresas, sem vnculo
empregatcio, servios de natureza urbana ou rural definidos no regulamento.

Neste sentido, o Decreto n 3.048/1999, segundo o qual avulso aquele que,

sindicalizado ou no, presta servios de natureza urbana ou rural, a diversas empresas, sem
vnculo empregatcio, com a intermediao obrigatria do rgo gestor de mo de obra, nos
termos da Lei n 8.630/199324 (), ou do sindicato da categoria ().
No se confunde avulso com empregado. No obstante a CRFB (art. 7, XXXIV) equipare
os avulsos aos empregados para fins de proteo trabalhista, o avulso continua no sendo
empregado. O avulso tanto pode ser porturio como no porturio.
H que se ter muito cuidado para no confundir a necessria intermediao do avulso pelo
sindicato (ou pelo OGMO) com a necessria sindicalizao.
O art. 7, XXXIV, da CRFB garante a igualdade de direitos entre o trabalhador avulso e o
trabalhador com vnculo empregatcio permanente, razo pela qual so garantidos aos avulsos
todos os direitos trabalhistas constantes da CRFB.
TERCEIRIZAO
Conceito: terceirizao a transferncia de atividades para fornecedores especializados,
detentores de tecnologia prpria e moderna, que tenham esta atividade terceirizada como sua
atividade-fim, liberando a tomadora para concentrar seus esforos gerenciais em seu negcio
principal. Assim, a terceirizao constitui o fornecimento de atividade especializada, e no o
fornecimento de trabalhadores.
Desse modo, na terceirizao desloca-se o foco da tradicional relao bilateral entre
empregador e empregado, criando verdadeira relao trilateral, abrangendo em um dos vrtices
do tringulo o trabalhador, que mantm vnculo de emprego com o prestador de servios
(terceiro ou empregador aparente), mas disponibiliza o resultado de sua energia de trabalho a um
tomador de servios (empregador real) diverso do seu empregador. Por fim, entre o prestador
de servios e o tomador de servios h uma relao de direito civil (contrato de prestao de
servios), ou ainda uma relao administrativa (contrato administrativo), se o tomador for a
Administrao Pblica.
Previso legal e hipteses de terceirizao: no h, no Brasil, uma norma trabalhista que
regulamente, de forma geral, a questo da terceirizao no mbito laboral, restando apenas umas
poucas normas e/ou dispositivos legais que permitem formas de terceirizao.

Empreitada e subempreitada (art. 455 da CLT):

Art. 455. Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes

derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito
de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por
parte do primeiro.
Pargrafo nico. Ao empreiteiro principal fica ressalvada, nos termos da lei civil, ao
regressiva contra o subempreiteiro e a reteno de importncias devidas, para a garantia
das obrigaes previstas neste artigo.

O dono da obra, desde que no seja construtora ou incorporadora, no tem qualquer

responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes pela empreiteira ou subempreiteira.
A responsabilidade do empreiteiro em relao aos empregados do subempreiteiro
subsidiria.

Trabalho temporrio: a nica possibilidade lcita de intermediao de mo de obra,

tendo em vista o princpio da no mercantilizao do trabalho humano. A definio do
trabalho temporrio e da empresa de trabalho temporrio dada pelos arts. 2 e 4 da Lei
n. 6.019/74, in verbis:
Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para
atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e
permanente ou acrscimo extraordinrio de servios.
[...]
Art. 4 - Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica
urbana, cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas,
temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados, por elas remunerados e
assistidos.

Desse modo, no possvel a contratao de trabalho temporrio no meio rural.

O vnculo criado entre o trabalhador e a empresa de trabalho temporrio o de
emprego, at porque o contrato de fornecimento de trabalhadores firmado entre a Empresa de
Trabalho Temporrio ETT e o tomador no gera vnculo empregatcio com os trabalhadores.
Na prtica, a utilizao do trabalho temporrio comum, tanto nas hipteses de
substituio transitria de pessoal regular e permanente (no caso de frias, de afastamento por
doena etc.) quanto, principalmente, no caso de acrscimo extraordinrio de servios, por
exemplo, na alta temporada do comrcio (final de ano) ou da atividade hoteleira/lazer (poca de
frias e/ou vero).
Para que no restem dvidas quanto ao entendimento dominante, dispe o art. 2 da
Instruo Normativa SIT n. 114, de 05.11.2014, que disciplina a fiscalizao do trabalho
temporrio, o seguinte:
Art. 2 Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para
atender necessidade transitria de substituio de pessoal regular e permanente ou a
acrscimo extraordinrio de servios.
1 Acrscimo extraordinrio de servios o aumento excepcional da atividade da
empresa ou de setor dela, provocado por um fato determinado e identificvel.

 2 No se consideram extraordinrios os acrscimos de servio comuns do ramo de

negcio do tomador e que faam parte do risco do empreendimento, bem como os
decorrentes do crescimento da empresa, da expanso de seus negcios ou da abertura de
filiais.
3 Demandas sazonais, entendidas como aquelas que, embora previsveis, representam
um aumento expressivo e significativo na atividade da empresa para atender a um evento
episdico no decorrer do ano, justificam a contratao por acrscimo de extraordinrio de
servios.

Quanto forma, o trabalho temporrio exige contrato escrito entre a tomadora e a

empresa de trabalho temporrio, o qual deve mencionar expressamente o motivo justificador da
demanda de trabalho temporrio, bem como a remunerao ajustada.
Tambm se exige a forma escrita para o contrato entre o trabalhador e a empresa de
trabalho temporrio, no qual devem constar os direitos conferidos aos trabalhadores
temporrios.
Na falta de tais requisitos, considera-se o contrato por prazo indeterminado, com vnculo
direto com o tomador dos servios, nos termos da Smula 331 do TST.
No caso de trabalho temporrio, h subordinao direta do trabalhador ao tomador dos
servios, tendo em vista que o objetivo o fornecimento do trabalhador em si, e no de atividade
especializada.
No tocante ao prazo de durao, o contrato de trabalho temporrio no segue a regra geral
dos contratos a termo, podendo ser firmado por prazo limitado a trs meses, renovvel por
igual perodo, desde que autorizado pelo MTE.
IMPORTANTE!: Recentemente, com o advento da Portaria n. 789/2014 do MTE, o contrato de
trabalho temporrio poder alcanar um prazo mximo de 9 (nove) meses, desde que
autorizado pelo MTE. Nestes termos:
Art. 2 Na hiptese legal de substituio transitria de pessoal regular e permanente, o
contrato poder ser pactuado por mais de trs meses com relao a um mesmo
empregado, nas seguintes situaes:
I - quando ocorrerem circunstncias, j conhecidas na data da sua celebrao, que
justifiquem a contratao de trabalhador temporrio por perodo superior a trs meses; ou
II - quando houver motivo que justifique a prorrogao de contrato de trabalho temporrio,
que exceda o prazo total de trs meses de durao.
Pargrafo nico. Observadas as condies estabelecidas neste artigo, a durao do
contrato de trabalho temporrio, includas as prorrogaes, no pode ultrapassar um
perodo total de nove meses.

Por fim, vale salientar que nula de pleno direito qualquer clusula de reserva, no sentido
de proibir a empresa tomadora de efetivar o trabalhador ao final do prazo do contrato de trabalho
temporrio.
Direitos do trabalhador temporrio: o trabalhador temporrio no faz jus a todos os direitos
trabalhistas, mas to somente quelas expressamente mencionados pelo art. 12 da Lei n.
6.019/74:

Art. 12 - Ficam assegurados ao trabalhador temporrio os seguintes direitos:

a) remunerao equivalente percebida pelos empregados de mesma categoria da
empresa tomadora ou cliente, calculados base horria, garantida, em qualquer hiptese, a
percepo do salrio mnimo regional; (salrio mnimo nacionalmente unificado, conforme a
CFRB/88)
b) jornada de oito horas, remuneradas as horas extraordinrias no excedentes de duas,
com acrscimo de 20% (vinte por cento); (jornada de 44h semanais e hora extra com
acrscimo de, no mnimo, 50% conforme a CRFB/88)
c) frias proporcionais, nos termos do artigo 25 da Lei n 5.107, de 13 de setembro de
1966;
d) repouso semanal remunerado;
e) adicional por trabalho noturno;
f) indenizao por dispensa sem justa causa ou trmino normal do contrato,
correspondente a 1/12 (um doze avos) do pagamento recebido; (no foi recepcionada pela
CFRB/88, sendo substituda pelo FGTS)
g) seguro contra acidente do trabalho;
h) proteo previdenciria nos termos do disposto na Lei Orgnica da Previdncia Social,
com as alteraes introduzidas pela Lei n 5.890, de 8 de junho de 1973 (art. 5, item III,
letra "c" do Decreto n 72.771, de 6 de setembro de 1973).
1 - Registrar-se- na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do trabalhador sua
condio de temporrio.
2 - A empresa tomadora ou cliente obrigada a comunicar empresa de trabalho
temporrio a ocorrncia de todo acidente cuja vtima seja um assalariado posto sua
disposio, considerando-se local de trabalho, para efeito da legislao especfica, tanto
aquele onde se efetua a prestao do trabalho, quanto a sede da empresa de trabalho
temporrio.

IMPORTANTE!: o 13 salrio, no obstante omitido no art. 12, foi estendido a todos empregados
pela CFRB/88. E, por expressa disposio nas respectivas leis instituidoras, o vale-transporte, o
FGTS e o PIS foram estendidos aos temporrios. Quanto ao salrio-maternidade, a doutrina
opina favoravelmente, mas a jurisprudncia no o defere.
Hipteses de resciso justificada e injustificada:
Aplicam-se ao temporrio as hipteses de justa causa (art. 482) e de despedida indireta
(art. 483) previstas na CLT, no se aplicando o aviso prvio, tendo em vista que o contrato tem
um termo certo.
No obstante, como se trata de um contrato por prazo determinado, no caso de
rompimento antecipado, sem justa causa, aplicam-se as disposies de estilo para aquele
contrato, ou seja, devida a multa do FGTS, independentemente da indenizao prevista no art.
479 da CLT.
Natureza da responsabilidade do tomador dos servios:
A Lei n. 6.019/74 prev a hiptese de responsabilizao solidria da empresa tomadora
dos servios de trabalho temporrio no caso de falncia da empresa de trabalho
temporrio, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve sob suas ordens. Nos demais
casos, que no o de falncia, a responsabilidade da empresa tomadora dos servios
subsidiria.

Smula 331 do TST: esse verbete sem dvidas o mais importante acerca da terceirizao na
seara trabalhista e o que mais cai em concursos, ento tem que decorar!
Sm. 331. Contrato de prestao de servios. Legalidade.
I A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo
diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n
6.019, de 03.01.1974).
II A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo
de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37,
II, da CF/1988).
III No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia
(Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios
especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade
e a subordinao direta.
IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a
responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde
que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
V Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem
subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta
culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n 8.666, de 21.06.1993, especialmente na
fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio
como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das
obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada.
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas
decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral.