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depender da partilha. A partilha se obtm por sentena judicial ou por
escritura pblica, nas hipteses em que a lei permite (CPC 982).
ABERTURA DA SUCESSO E ABERTURA DO INVENTRIO
DIFERENA. No se confunde a abertura da sucesso, que se inicia com a
morte da pessoal natural, com a abertura do procedimento de inventrio e
partilha previsto no Cdigo de Processo Civil (artigos 982 e ss.). Esse
procedimento especial tem incio com a distribuio da petio de
requerimento de abertura de inventrio. Trata-se de uma pea simples que
deve ser instruda com a certido de bito (CPC 987, caput e p.u.). A morte
da pessoa natural inicia [abre] a sucesso, pois deflagra, por si s, o
fenmeno da transmisso imediata da herana aos herdeiros legtimos e
testamentrios.
AS DUAS FORMAS DE REALIZAR A SUCESSO CAUSA MORTIS.
Enuncia o art. 1.786 do CC que a sucesso d-se por lei ou por disposio
de ltima vontade. A sucesso imposta pela lei a sucesso legtima. A
sucesso que observa a vontade que o morto expressou em vida, por meio
de um testamento (disposio de ltima vontade) denomina-se sucesso
testamentria.
OS HERDEIROS LEGTIMOS HERDAM TODA A HERANA QUANDO NO
FOR DEIXADO TESTAMENTO. Herdeiros legtimos so as pessoas que se
encontram dentre as classes designadas na ordem da vocao hereditria
(CC 1829) e na relao de unio estvel (CC 1790). Portanto, so herdeiros
legtimos: os descendentes, os ascendentes, o cnjuge, os parentes
colaterais e o parceiro na unio estvel. So herdeiros porque o legislador
assim determinou. No havendo testamento ou se este for nulo ou
invalidado, aos herdeiros legtimos ser transmitida toda a herana (CC
1.788). Entretanto, como ser explicado, nem todos herdam. H uma ordem
de preferncia e regras especiais para distribuio da herana entre os
herdeiros.
QUAL PARTE DA HERANA PODE SER TRANSMITIDA POR
TESTAMENTO. Dentre os herdeiros legtimos o legislador criou uma
categoria especial: a dos herdeiros necessrios. Previsto no artigo 1845
do CC, so herdeiros necessrios: os descendentes, os ascendentes e o
cnjuge. Existindo herdeiros necessrios, metade da herana lhes fica
reservada (CC 1.846). Trata-se da legtima. A outra parte (a parte
disponvel) que poder ser transmitida por testamento (CC 1.789). Esse
o limite do que a pessoa pode dispor por testamento; at o equivalente
metade do valor da herana. Se o testador no transmitir toda a parte
disponvel, aquela no includa no testamento pertencer aos herdeiros
legtimos (CC 1.788).
O VALOR DA LEGTIMA (CC 1.847). O clculo da legitima se faz mediante
duas operaes: adicionam-se os valores dos bens existentes no momento
da abertura da sucesso e os valores dos bens sujeitos colao (bens
doados pelo autor da herana aos descendentes). Em seguida abatem-se as
dvidas e as despesas com o funeral.
O LUGAR DA ABERTURA DA SUCESSO. Nos termos do artigo 1.785 do
CC no lugar do ltimo domiclio do falecido que se considera aberta a
sucesso. A norma, embora esteja no Cdigo Civil, tem natureza processual.
Refere-se competncia interna da justia brasileira (HIRONAKA, 64; LEITE,
22). No interessa o local onde ocorreu a morte nem onde estejam os bens
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do falecido. O juzo competente para atuar no processo de inventrio e
partilha o da comarca onde o falecido tinha fixado seu domiclio. No
identificado o domiclio devem ser observadas as normas de competncia
do CPC (artigo 96, pargrafo nico).
A LEI MATERIAL QUE REGER A SUCESSO. No Brasil, raramente se
deflagra um processo de inventrio nos sessenta dias que seguem depois
da morte de uma pessoa. Assim, possvel que a morte ocorra sobre
vigncia de uma lei material sucessria e o inventrio e partilha seja aberto
e julgado quando outra lei mais nova estiver em vigor. No caso, o legislador
determinou que as questes sucessrias (quem herda, quanto herda etc.)
sero decididas tomando por referncia a lei vigente ao tempo da abertura
da sucesso, ou seja, ao tempo da morte (CC 1.787).
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3) o cnjuge;
4) os colaterais;
5) o companheiro.
A ordem da vocao hereditria a espinha dorsal do raciocnio jurdico
da sucesso legtima. Cf. (HIRONAKA, 148).
O FUNDAMENTO LEGAL DA ORDEM DA VOCAO HEREDITRIA.
Encontra-se nos artigos 1829 e 1790, ambos do Cdigo Civil, a base legal
para a ordem de vocao hereditria.
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo
se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da
separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico) *; ou se, no
regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens
particulares;
II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III - ao cnjuge sobrevivente;
IV - aos colaterais.
direito
uma quota
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classes de herdeiros determinadas na lei, dever receber a herana e em
que proporo. Para isso, o legislador estabeleceu alguns critrios que
devem ser sistematicamente empregados no raciocnio que leva
distribuio da herana. O aluno deve seguir tais regras passo a passo. No
deve usar a intuio, mas o esquema abaixo descrito.
PRIMEIRA REGRA A HIERARQUIA DAS CLASSES. Como visto acima h
cinco classes de herdeiros na lei. H tambm uma hierarquia entre elas. A
primeira delas a classe dos descendentes. Nessa esto includos os filhos,
os netos, os bisnetos e as demais geraes (CC 1591), sem qualquer limite
(HIRONAKA, 167). Assim, encontrado pelo menos um filho, neto ou bisneto
etc., vivos, a herana a essa classe ser atribuda. Ignora-se, pois, os
ascendentes, o vivo ou a viva, os irmos, sobrinhos, tios e primos. Os
ascendentes e os colaterais nada recebem de herana. O vivo ou a viva,
dependendo do regime de casamento, poder receber uma parte da
herana que seria, na legislao anterior, totalmente distribuda entre os
descendentes. Trata-se do direito de concorrncia, previsto nos incisos I e II
do artigo 1829 do CC. Uma novidade no Direito Brasileiro. Um tormento para
a doutrina e a jurisprudncia. A hierarquia de classes segue confirmada nos
artigos 1836, 1838, 1839 do CC. Assim, inexistindo descendentes vivos, mas
estando com vida pelo menos um ascendente do morto, o cnjuge e os
colaterais nada recebem.
SEGUNDA REGRA DENTRO DA CLASSE DOS DESCENDENTES
AQUELES DE GRAU MAIS PRXIMO EXCLUEM OS MAIS REMOTOS. A
regra encontra-se expressa no artigo 1.833 do CC. Assim, se o morto deixou
vivos trs filhos (1 grau) que lhe deram netos (2 grau) e estes, bisnetos
(3), apenas os filhos do morto recebero a herana, porque so do 1 grau.
H exceo a essa regra. Trata-se do direito de representao (CC 1.833,
parte final), tema abaixo tratado. O princpio de que o grau mais prximo
exclui o mais remoto alcana, com algumas particularidades, a sucesso
nas classes dos ascendentes e dos colaterais (CC 1.836, 1 e 1.840).
TERCEIRA REGRA OS HERDEIROS DA MESMA CLASSE E DO MESMO
GRAU RECEBEM QUINHES IGUAIS. Inicialmente, deve-se frisar que o
legislador cometeu um erro na redao do art. 1.834 do CC. Enuncia o artigo
retro que os descendentes de mesma classe tm os mesmos direitos
sucesso de seus ascendentes. Ora! Os descendentes perfazem uma
classe. O enunciado somente tem sentido se assim pensado: Os
descendentes de mesmo grau tm os mesmos direitos sucesso que
tinham seus ascendentes (DIAS, 135). Exemplo: X teve dois filhos; A e B. O
filho A lhe deu dois netos. O filho B lhe deu cinco netos. A e B falecem antes
de X. No falecimento de X sero chamados herana os descendentes
vivos. So herdeiros portanto os sete netos. Como so do mesmo grau e da
mesma classe a herana de X ser repartida em sete partes iguais: 1/7 para
cada neto.
O DIREITO DE REPRESENTAO SUCESSO POR CABEA
SUCESSO POR ESTIRPE. Uma pessoa X teve trs filhos e esses lhe
deram netos. Antes de X falecer um de seus filhos falece. Quando X vier a
falecer, se todos os filhos estivessem vivos, cada um receberia 1/3 da
herana. Os netos de X, pelo princpio de que o grau mais prximo afasta o
mais remoto, no poderiam receber a herana, mas o legislador vem
permitir que os netos do filho pr-morto de X, recebam a parte que X
receberia se vivo fosse. Trata-se do direito de representao, consagrado no
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artigo 1.851 do CC. Ele somente ocorre na sucesso verificada na linha reta
descendente (CC 1852) e na linha transversal, em favor de sobrinhos,
quando apenas os irmos do morto so os herdeiros convocados (CC 1853).
O quinho que o representado receberia parte-se igualmente entre os
representantes (CC 1855). Os filhos recebem por cabea ou por direito
prprio. Os netos que venham a receber por representao, recebem por
estirpe (CC 1.835). Cf. (DIAS, 138. HIRONAKA, 150).
Exemplo: X teve dois filhos; A e B. O filho A lhe deu dois netos. O filho B lhe
deu cinco netos. B faleceu antes de X. No falecimento de X sero chamados
herana os descendentes vivos. So chamados para herdar o filho vivo (A)
e, por direito de representao, os filhos de B. Se este fosse vivo receberia a
metade da Herana (H/2). Essa parte, ento, por direito de representao,
ser atribuda ao filho de B. Cada filho de B receber 1/5 de H/2, ou seja,
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daherana.
AULA N 03
DESCENDENTES
CONCORRNCIA
NA
SUCESSO
LEGTIMA
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A SUCESSO DECORRENTE DO CASAMENTO. Em primeiro lugar deve-se
frisar a diferena entre a herana e a meao. O casal forma uma
sociedade. Os bens que devem integrar o patrimnio do casal ficam
definidos pelo regime de bens do casamento. Metade para cada um. Isso
a meao. Com a morte do marido, a mulher no herdaria a metade do
patrimnio. Ela simplesmente fica com o patrimnio que j era dela. A parte
do marido que constituir a herana. Se o marido tivesse deixado
descendentes vivos a herana seria repartida apenas entre estes. Depois da
Lei 10.406/2002, a mulher do exemplo retro passou a ter, alm do seu
direito meao, o direito de receber uma parte da herana do marido
juntamente com os filhos ou outros descendentes. A este fato o direito
sucessrio denomina concorrncia sucessria (HIRONAKA, 185). O tema
no palatvel. O legislador foi extremamente falho na tcnica e
confuso na apresentao do tema, conforme pontua FRANCISCO CAHALI.
Uma opinio unssona entre os doutrinadores (HIRONAKA, 186). A
concorrncia depende do regime de casamento e da circunstncia de existir
ou no bens particulares deixados pelo cnjuge falecido. Por isso, minha
escolha didtica para tratar o tema centrou-se precipuamente nos
exemplos.
HIPTESES EM QUE NO HAVER A CONCORRNCIA SUCESSRIA.
Enuncia o Art. 1.829: A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I
- aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo
se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no
da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se,
no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares. A interpretao literal do texto da lei faz-nos concluir que
no haver concorrncia sucessria para o cnjuge suprstite em trs
hipteses: 1) quando casado no regime da comunho universal; 2) casado
sob o regime da separao obrigatria de bens; 3) se casado sob o regime
da comunho parcial e inexistir bens particulares. H consenso nessa
posio (HIRONAKA, 191-192).
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HIPTESES EM QUE HAVER A CONCORRNCIA SUCESSRIA.
Interpretando-se logicamente o enunciado do inciso I do artigo 1.829,
se no h concorrncia sucessria quando o regime de bens for o da
comunho universal ou o da separao obrigatria ou o da comunho
parcial, quando inexistir bens particulares, ento, haver concorrncia
sucessria para as seguintes hipteses: 1) quando o cnjuge suprstite se
casou sob o regime da separao convencional de bens; 2) quando o
regime de bens o da comunho parcial e o morto houver deixado bens
particulares. Entretanto, estudiosos, magistrados e doutrinadores deram
diferentes interpretaes para essa questo (HIRONAKA, 193). A discusso
centrou-se em duas questes: 1) sobre quais bens incide a concorrncia (os
particulares; os comuns; os comuns e os particulares)? 2) seria admissvel,
sob a tica da interpretao sistemtica, acolher a concorrncia sucessria
para o regime da separao convencional de bens? Passados mais de 10
anos, parece que o STJ sinalizou com uma interpretao pacificadora do
tema, conforme ser visto nos exemplos abaixo.
EXEMPLO 01. CNJUGE CASADO SOB O REGIME DA COMUNHO
UNIVERSAL. Fernando e Fernanda casaram-se sem patrimnio. Tiveram
cinco filhos. Ainda casados Fernando recebeu uma fazenda de herana com
clusula de incomunicabilidade. A fazenda vale R$2.000.000,00. Durante o
casamento o casal adquiriu um patrimnio de R$5.000.000,00. Fernando
faleceu. A meao de Fernanda equivale a R$2.500.000,00. A herana
deixada por Fernando de R$4.500.000,00 (a fazenda mais a metade do
patrimnio do casal). Os cinco filhos dividiram entre eles, igualmente, a
importncia de R$4.500.000,00.
EXEMPLO 02. CNJUGE CASADO SOB O REGIME DA COMUNHO
PARCIAL
EXISTNCIA
DE
BEM
PARTICULAR
FILHOS
COMUNS. Fernando e Fernanda casaram-se sem patrimnio. Tiveram cinco
filhos. Ainda casados, Fernando recebeu uma fazenda de herana com
clusula de incomunicabilidade. A fazenda vale R$2.000.000,00. Durante o
casamento o casal adquiriu um patrimnio de R$5.000.000,00. Fernando
faleceu. A meao de Fernanda equivale a R$2.500.000,00. A herana
deixada por Fernando de R$4.500.000,00 (a fazenda mais a metade do
patrimnio do casal). Neste caso, a fazenda constitui um bem particular.
Existindo bem particular haver concorrncia sucessria. Logo, Fernanda
ter direito a uma parte da herana deixada por Fernando. Mas, sobre qual
parte da herana Fernanda ter direito? As opinies divergem. Para
Christiano Cassettari, Eduardo de Oliveira Leite e Giselda Maria Fernandes
Hironaka, haveria concorrncia apenas sobre os bens particulares, ou seja,
sobre a fazenda. Os R$2.500.000,00 seriam distribudos apenas entre os
cinco filhos. Para Maria Berenice Dias, apenas sobre os bens comuns haveria
a concorrncia; a fazenda ficaria integralmente para os filhos. Para Maria
Helena Diniz, Fernanda teria direito de concorrer quanto fazenda (bem
particular) e aos R$2.500.000,00 (bens comuns). Em Novembro de 2013, no
julgamento do Resp. 1377084, a 3 Turma do STJ entendeu que: O cnjuge
sobrevivente que era casado sob o regime da comunho parcial de bens no
concorre com os descendentes na partilha de bens particulares do falecido,
mas, alm de ter direito meao, no pode ser excludo da sucesso dos
bens comuns, em concorrncia com os demais herdeiros. O STJ, conforme
publicado no seu Informativo de 16/10/2013 foi contrrio sentena e ao
acrdo do TJMG. Resolvido que Fernanda tem direito de concorrer apenas
quanto aos bens comuns, pergunta seguinte : em que proporo? Para
resolver isso, aplica-se a regra do artigo 1.832 do CC. Se Fernanda dividir a
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parte comum com os filhos em partes iguais ela ficara com 1/6 da herana.
Isso no possvel, pois sua parte no pode ser inferior a . Ento, reservase da parte comum para Fernanda = R$2.500.000,00 / 4 = R$625.000,00.
Os restantes R$ 1.875.000,00 pertencem aos filhos. Cada filho ficar ento
com 1/5 do total de R$2.000.000,00 (valor da fazenda) mais a parte de
R$1.875.000,00 (referente parte comum abatido o valor do cnjuge).
EXEMPLO 03. CNJUGE SUPRSTITE CASADO SOB O REGIME DA
COMUNHO PARCIAL EXISTNCIA DE BEM PARTICULAR
DESCENDENTES APENAS DO FALECIDO. Fernando e Fernanda casaramse sem patrimnio. No tiveram filhos, mas Fernando era pai de cinco filhos;
todos de seu anterior casamento. Ainda casados, Fernando recebeu uma
fazenda de herana com clusula de incomunicabilidade. A fazenda vale
R$2.000.000,00. Durante o casamento o casal adquiriu um patrimnio de
R$5.000.000,00. Fernando faleceu. A meao de Fernanda equivale a
R$2.500.000,00. A herana deixada por Fernando de R$4.500.000,00 (a
fazenda mais a metade do patrimnio do casal). Neste caso, a fazenda
constitui um bem particular. Existindo bem particular haver concorrncia
sucessria, ou seja, Fernanda concorrer com os filhos de Fernando na parte
comum da herana (R$2.500.000,00). Como os filhos so apenas de
Fernando, aplica-se o art. 1.832, primeira parte, ou seja, quinhes iguais.
Ento, Fernanda mais os cinco filhos perfazem 6 (seis) herdeiros. Cada um
deles receber 1/6 de R$2.500.000,00. A fazenda ser dividida apenas entre
os filhos.
EXEMPLO 04. CNJUGE SUPRSTITE CASADO SOB O REGIME DA
COMUNHO PARCIAL EXISTNCIA DE BEM PARTICULAR
DESCENDENTES HBRIDOS. Fernando e Fernanda casaram-se sem
patrimnio. Tiveram 02 filhos. Fernando, porm, j era pai de 03 filhos;
todos de seu anterior casamento. Ainda casados, Fernando recebeu uma
fazenda de herana com clusula de incomunicabilidade. A fazenda vale
R$2.000.000,00. Durante o casamento o casal adquiriu um patrimnio de
R$5.000.000,00. Fernando faleceu. A meao de Fernanda equivale a
R$2.500.000,00. A herana deixada por Fernando de R$4.500.000,00 (a
fazenda mais a metade do patrimnio do casal). Neste caso, a fazenda
constitui um bem particular. Existindo bem particular haver concorrncia
sucessria, ou seja, Fernanda concorrer com os filhos de Fernando na parte
comum da herana (R$2.500.000,00). Quantos aos descendentes h filhos
comuns e filhos que so apenas de Fernando. Trata-se da filiao hbrida:
no h previso legal no Cdigo Civil para a diviso da herana. A soluo
encontrada pelo Judicirio ser estudada em item especfico denominado
CONCORRNCIA NA FILIAO HBRIDA.
AULA N 04
CONCORRNCIA COM DESCENDENTES E CNJUGE COM REGIME DE
SEPARAO CONVENCIONAL DE BENS.
SUCESSO NA CLASSE NA CLASSE DOS ASCENDENTES
CONCORRNCIA COM O CNJUGE SUPRSTITE.
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A INTERPRETAO DO STJ QUANTO AO INCISO I DO ARTIGO 1829 DO
CC CNJUGE SUPRSTITE CASADO SOB REGIME DA SEPARAO
CONVENCIONAL. Conforme explicado na aula anterior, no plano da
interpretao lgica, se o legislador determinou que no hconcorrncia
sucessria quando o cnjuge foi casado sob regime da separao
obrigatria, ento,caber a concorrncia dos descendentes com o cnjuge
sobrevivente se este foi casado com o falecido no regime da separao
convencional de bens. Apesar dessa concluso, aparentemente correta, a 3
Turma do Superior Tribunal de Justia ementou a deciso no Resp. 992749MS (DJE de 05/02/2010), da seguinte forma: Direito civil. Famlia e
Sucesses. Recurso especial. Inventrio e partilha. Cnjuge sobrevivente
casado pelo regime de separao convencional de bens, celebrado por meio
de pacto antenupcial por escritura pblica. Interpretao do art. 1.829, I, do
CC/02. Direito de concorrncia hereditria com descendentes do
falecido. No ocorrncia. Continuando, o STJ explica: - O regime de
separao obrigatria de bens, previsto no art. 1.829, inc. I, do CC/02,
gnero que congrega duas espcies: (i) separao legal; (ii) separao
convencional. Uma decorre da lei e a outra da vontade das partes, e ambas
obrigam os cnjuges, uma vez estipulado o regime de separao de bens,
sua observncia.
- No remanesce, para o cnjuge casado mediante separao de bens,
direito meao, tampouco concorrncia sucessria, respeitando-se o
regime de bens estipulado, que obriga as partes na vida e na morte. Nos
dois casos, portanto, o cnjuge sobrevivente no herdeiro necessrio. Entendimento em sentido diverso, suscitaria clara antinomia entre os arts.
1.829, inc. I, e 1.687, do CC/02, o que geraria uma quebra da unidade
sistemtica da lei codificada, e provocaria a morte do regime de separao
de bens. Por isso, deve prevalecer a interpretao que conjuga e torna
complementares os citados dispositivos.
AS LINHAS E OS GRAUS NA CLASSE DOS ASCENDENTES. Inicialmente, o
aluno deve ter em mente que, na classe dos ascendente, o legislador criou
duas linhas de ascendncia: a linha paterna (pai do falecido, avs paternos,
bisavs paternos etc.); a linha materna (me do falecido, avs maternos,
bisavs maternos etc.). O conceito importante, pois a herana na classe
dos ascendentes ser distribuda conforme as linhas e os graus. Em
seguida, deve o aluno mirar no princpio de que Na classe dos
ascendentes, o grau mais prximo exclui o mais remoto, sem distino de
linhas (CC 1836 1).
OS REQUISITOS PARA OS ASCENDENTES TEREM DIREITO
HERANA. Nos termos do artigo 1836 do CC, Na falta de descendentes,
so chamados sucesso os ascendentes, em concorrncia com o cnjuge
sobrevivente.
Portanto,
existindo
cnjuge
sobrevivente,
haver
concorrncia dos ascendentes chamados herana com o cnjuge
sobrevivente. O primeiro requisito, portanto, que no existam
descendentes em condies de receberem a herana. Somente no
encontrando descendentes aptos a receber a herana que os ascendentes
sero chamados. A concorrncia, portanto, tem fontes no artigo 1.836 e
tambm no 1829, caput e inciso II, ambos do CC: Art. 1.829. A sucesso
legtima defere-se na ordem seguinte: ...II - aos ascendentes,
em concorrncia com o cnjuge.
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A IRRELEVNCIA DO REGIME DE BENS NA CONCORRNCIA
SUCESSRIA ENTRE OS ASCENDENTES E O CNJUGE SUPRSTITE.
Interpretando-se literalmente a lei, o legislador apenas diz que haver
concorrncia dos ascendentes com o cnjuge suprstite, se aqueles forem
os chamados sucesso. No h uma meno sequer ao regime de
casamento. No h restries nem condicionantes. Da doutrina: na
concorrncia entre ascendentes e o cnjuge, deixa de ter relevncia o
regime de bens (DIAS 161); so convocados na sequncia, os ascendentes
em concorrncia com o cnjuge, e aqui independentemente do regime de
bens (HIRONAKA, 202).
A RESERVA DE 1/3 PARA O CNJUGE QUE CONCORRE COM SOGRO E
SOGRA. Pai e me do autor da herana so sogro e sogra do cnjuge
suprstite. So parentes do morto em 1 grau. Determina o legislador que:
Concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cnjuge tocarum
tero da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente,
ou se maior for aquele grau ( CC 1837).
A RESERVA DE 50% DA HERANA PARA O CNJUGE SUPRSTITE QUE
CONCORRE COM APENAS UM DOS PAIS DO MORTO OU COM AVS,
BISAVS E OUTROS ASCENDENTES. A redao do artigo 1837, parte
final, reserva metade da herana para o cnjuge suprstite quando este
concorrer apenas com o pai do morto ou com a me do morto. Essa reserva
tambm se verifica se o cnjuge concorre com ascendentes do 2, 3 ou
demais graus. In verbis: Concorrendo com ascendente em primeiro grau,
ao cnjuge tocar um tero da herana; caber-lhe- a metade desta se
houver um s ascendente, ou se maior for aquele grau (CC 1837).
EXEMPLO DE CONCORRNCIA SUCESSRIA NA CLASSE DOS
ASCENDENTES. Fernando casou-se com Fernanda pelo regime da
participao final nos aquestos. Optaram por no ter filhos. Em trs anos
construram um patrimnio de R$3.000.000,00. Num domingo, Fernando foi
buscar os seus pais para o almoo. No retorno sofreu um acidente
automobilstico e faleceu juntamente com os pais. Dentre os parentes de
Fernando localizaram o av paterno, av e av maternos. Como ficar a
distribuio da herana? Soluo. O regime da participao final nos
aquestos pode implicar a concorrncia na classe dos descendentes (CAHALI
e HIRONAKA, 198), mas isso irrelevante para a classe dos ascendentes. A
meao equivale a R$1.500.000,00. Na herana, fica reservado o
equivalente a 50%, pois a concorrncia verifica-se com ascendentes do 2
graus (CC 1837). Restam, portanto R$750.000,00. Estes sero divididos em
duas linhas, cada uma recebendo R$375.000,00. Assim o av paterno ficar
com R$375.000,00. Cada um dos avs maternos receber R$375.000,00/2.
AULA N 05 A CONCORRNCIA COM DESCENDENTES NA FILIAO
HBRIDA
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INTRODUO. Com as aulas 03 e 04 os alunos conheceram quais so os
regimes de bens que do ao cnjuge suprstite o direito de concorrer com
os descendentes do cnjuge falecido (o autor da herana). Restou, porm,
no resolvida a questo de qual regra seguir para distribuir a herana
quando o morto tinha filhos com o cnjuge suprstite e com outras pessoas
filhos comuns e filhos somente do autor da herana. O legislador deixou
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uma lacuna na lei. Porm, ainda que omissa a lei, a lide deve ser julgada
pelo juiz (art. 4, do Decreto-Lei 4.657/42, LINDB, alterada pele Lei
12.376/2010).
NOTA SOBRE A FRMULA TUSA. Na realidade, o legislador no deixou
apenas uma lacuna, mas duas. A primeira a do artigo 1832 do CC, relativa
concorrncia do cnjuge suprstite com descendentes em filiao hbrida.
A segunda reside no artigo 1790 do CC, que trata da concorrncia do
companheiro ou companheira suprstite com os filhos do morto, em
situao de filiao hbrida. GABRIELE TUSA e FERNANDO CURI PERES
desenvolveram a denominada FRMULA TUSA com o objetivo de encontrar
uma soluo de justia para a distribuio da herana entre o convivente
suprstite de uma unio estvel e os filhos do morto, quando tais filhos no
fossem apenas os comuns. A doutrinadora Maria Berenice Dias defendeu a
tese de que a frmula Tusa a nica soluo para preservar o direito do
cnjuge e conferir quinho igual a todos os filhos comuns ou exclusivos
(DIAS, 175). Com a frmula, o cnjuge no ter garantida a frao de da
herana, porm, medida que o nmero de filhos comuns aumenta em
relao aos filhos exclusivos do morto, o valor recebido pelo cnjuge
suprstite aproxima-se de 1/4.
A FRMULA TUSA. A finalidade da frmula a de permitir o clculo dos
quinhes da herana que ficaro com o cnjuge suprstite e com cada um
dos filhos. Para isso, precisamos definir os seguintes parmetros:
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apartamento de R$300.000,00 e um carro de R$100.000,00. Fernando
faleceu. Como ser distribuda a herana?
Soluo: O patrimnio comum de R$400.000,00. A meao de Fernanda
de R$200.000,00. A herana deixada por Fernando tambm tem o valor
R$200.000,00. Sendo filhos comuns, aplica-se a regra do art. 1790, I. Como
a quota de Fernanda deve ser igual a de cada filho, temos ento seis
herdeiros. Cada um receber R$200.000,00/6.
EXEMPLO 3 UNIO ESTVEL FILHOS SOMENTE DO CNJUGE
FALECIDO. Fernando passou a viver com Fernanda. Fernando j era pai de 5
filhos. Adquiriram um apartamento de R$300.000,00 e um carro de
R$100.000,00. Fernando faleceu. Como ser distribuda a herana?
Soluo: O patrimnio comum de R$400.000,00. A meao de Fernanda
de R$200.000,00. A herana deixada por Fernando tambm tem o valor
R$200.000,00. Sendo filhos exclusivos do autor da herana, aplica-se a
regra do art. 1790, II. Assim, Fernanda deve receber o equivalente metade
do valor atribudo que atribudo a qualquer um dos filhos. Recomenda-se
usar a expresso: Parte dos filhos= 2H/(1+2N e). Assim cada filho receber
2xR$200.000,00/(1+2x5) = R$400.000,00/11. Fernanda recebe metade =
R$400.000,00/22.
EXEMPLO 4 UNIO ESTVEL FILIAO HBRIDA. Fernando passou a
viver com Fernanda. Tiveram dois filhos. Fernando j era pai de 3 filhos.
Adquiriram um apartamento de R$300.000,00 e um carro de R$100.000,00.
Fernando faleceu. Como ser distribuda a herana?
Soluo: O patrimnio comum de R$400.000,00. A meao de Fernanda
de R$200.000,00. Logo, a herana vale tambm R$200.000,00. Trata-se de
filiao hbrida. Recomenda-se aplicar a frmula TUSA. No caso os
parmetros
so:
H=
R$200.000,00;
Nc =
2;
Ne =
3.
FADIPA DIREITO CIVIL Professor Jorge Ferreira da Silva Filho
AULA N 06 SUCESSO NAS CLASSES CNJUGE E COLATERAIS
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parte do rol dos herdeiros legtimos, pois enuncia a lei que So herdeiros
necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge (CC 1.845). Aos
herdeiros necessrios pertence de pleno direito, a metade dos bens da
herana, constituindo a legtima (CC 1.846). Interpretando, literalmente, o
texto do artigo 1.838 do CC, que afirma no sentido de que, em falta de
descendentes e ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro ao
cnjuge sobrevivente, conclui-se que, independentemente do regime de
bens, inexistindo herdeiros nas duas primeiras classes, toda a herana
deixada pelo morto ser destinada ao cnjuge suprstite. Entretanto, em
sentido contrrio, decidiu o STJ, dizendo que no remanesce, para o
cnjuge casado mediante separao de bens, direito meao, tampouco
concorrncia sucessria, respeitando-se o regime de bens estipulado, que
obriga as partes na vida e na morte, Nos dois casos, portanto, o cnjuge
sobrevivente no herdeiro necessrio (REsp 992.749 apud CAHALI;
HIRONAKA, 193 e 194).
O CNJUGE COMO HERDEIRO LEGTIMO. Com as ressalvas apontadas no
item anterior, a regra jurdica informa que o cnjuge sobrevivente herda
toda a herana deixada pelo morto, caso inexistam descendentes e
ascendentes. Os colaterais independentemente do grau ou da quantidade
desses parentes, nada herdaro. Tudo fica para o cnjuge. H decises de
vrios tribunais do Brasil que entendem que o cnjuge sobrevivente, nas
circunstncias retro descritas, herda toda a herana, independentemente do
regime de bens. Nesse sentido transcreve-se:
APELAO CVEL. SUCESSES. AO DE PETIO DE HERANA. ORDEM DA
VOCAO HEREDITRIA. AUSNCIA DE DESCENDENTES E ASCENDENTES.
CNJUGE SUPRSTITE. DIREITO TOTALIDADE DA HERANA. PREFERNCIA
EM RELAO AOS COLATERAIS. REGIME DE BENS DO CASAMENTO.
IRRELEVNCIA. Na ausncia de descendentes e ascendentes, o cnjuge
suprstite antecede os colaterais, conforme a ordem de vocao hereditria,
razo por que receber a totalidade da herana, sendo irrelevante o regime
de bens que regulou o casamento. Inteligncia dos artigos 1829 c/c 1838 do
atual Cdigo Civil, legislao aplicvel ao caso concreto. Sentena
confirmada. APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70052654118, Stima
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Sandra Brisolara Medeiros,
Julgado em 20/02/2013)
REQUISITOS PARA A HERANA CHEGAR AOS COLATERAIS. Dispe o art.
1.839 do CC que,se no houver cnjuge sobrevivente, nas condies
estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at o
quarto grau. Portanto, apenas no havendo os herdeiros necessrios como
sucessores que a herana ser distribuda aos colaterais. Porm, nem
todos recebero a herana. Vejamos as regras.
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O PRIVILGIO DADO PELA LEI AOS IRMOS GERMANOS RECEBIMENTO EM
DOBRO. Se uma pessoa falece e deixa como herdeiros irmos germanos e
unilaterais, aqueles recebero o dobro do que ser destinado a estes. Assim
dispe o art. 1.841 do CC: Concorrendo herana do falecido irmos
bilaterais com irmos unilaterais, cada um destes herdar metade do que
cada um daqueles herdar. O legislador ressalva que inexistindo irmos
germanos, os unilaterais recebero partes iguais: CC Art. 1.842. No
concorrendo herana irmo bilateral, herdaro, em partes iguais, os
unilaterais.
A OPO DE PREFERNCIA EXCLUSIVA DOS SOBRINHOS AOS TIOS. Conforme
o art. 1.843 do CC, inexistindo o 2 grau na classe colateral, sero
chamados primeiramente os sobrinhos (3 grau), embora haja tios (tambm
do 3 grau), pois diz a lei: Na falta de irmos, herdaro os filhos destes e,
no os havendo, os tios.
A HERANA POR CABEA QUANDO OS HERDEIROS SO APENAS OS
SOBRINHOS. Determina o legislador que, se concorrerem herana
somente filhos de irmos falecidos, herdaro por cabea. (CC 1843 1).
SOBRINHOS FILHOS DE IRMO GERMANOS. Nos termos do 2 do artigo
1843 do CC, concorrendo filhos de irmos bilaterais com filhos de irmos
unilaterais, cada um destes herdar a metade do que herdar cada um
daqueles. No 3 do artigo retro, encontra-se ainda que: Se todos forem
filhos de irmos bilaterais, ou todos de irmos unilaterais, herdaro por
igual.
O CONVIVENTE SUPRSTITE NA UNIO ESTVEL COMO HERDEIRO. O
legislador entendeu que os colaterais devem receber a herana deixada por
algum que viveu em unio estvel. A doutrina critica essa opo legislativa
e muitos a classificam como inconstitucional. Assim est o texto do artigo
1.790, IV do CC: A companheira ou o companheiro participar da sucesso
do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio
estvel, nas condies seguintes... IV - no havendo parentes sucessveis,
ter direito totalidade da herana.
A DESTINAO DA HERANA AO MUNICPIO OU AO DISTRITO FEDERAL. O
legislador, no artigo 1.844 do CC, modificou o direito anterior e determinou
que no sobrevivendo cnjuge, ou companheiro, nem parente algum
sucessvel, ou tendo eles renunciado a herana, esta se devolve ao
Municpio ou ao Distrito Federal, se localizada nas respectivas
circunscries, ou Unio, quando situada em territrio federal. Entretanto,
no automtica essa sucesso causa mortis. Para sua efetivao h de ser
observados procedimentos estabelecidos no Cdigo Civil e no Cdigo de
Processo Civil. Morrendo algum e no localizados herdeiros, o Estado
tomara esta herana como jacente (CC 1819). Depois de cumpridos os
rituais da lei, ento, o juiz declarar a herana vacante (CC 1823).
16
17
HIRONAKA, 203). Ao novo cnjuge do titular do DRH no se estende esse
direito (DIAS, 66)
FILHOS INCAPAZES AO TRABALHO DIREITO REAL DE HABITAO
ASSEGURADO. O art. 1831 versa sobre direito do cnjuge. Entretanto,
merece ressalva que o artigo 1611 do CC/16 estendia tal direito ao filho do
autor da herana portador de deficincia incapacitante ao trabalho: CC/16
art. 1611... 2 Ao cnjuge sobrevivente, casado sob o regime da comunho
universal, enquanto viver e permanecer vivo ser assegurado, sem
prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de
habilitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia,
desde que seja o nico bem daquela natureza a inventariar. (Includo pela
Lei n 4.121, de 1962). 3o Na falta do pai ou da me, estende-se o
benefcio previsto no 2o ao filho portador de deficincia que o
impossibilite para o trabalho. (Includo pela Lei n 10.050, de 2000). H
defesas no sentido de que no houve revogao deste dispositivo (DIAS,
66).
A FINALIDADE DO DRH NA TICA DO STJ. O Direito real de habitao
tem por finalidade assegurar moradia vitalcia tanto ao cnjuge como ao
companheiro sobrevivente. Fundamentos apresentados: 1) H dois direitos
garantidos pela legislao brasileira que se tornam colidentes em algumas
situaes: o direito de propriedade sobre frao de imvel e o direito real de
habitao. Isso porque, de um lado, filhos querem ter garantido o direito
herana aps a morte do ascendente e, de outro, o cnjuge (ou
companheiro) sobrevivente, que residia na propriedade do casal, deseja
preservar a permanncia no imvel. 2) A ministra Nancy Andrighi, da
Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), entende que
necessrio ponderar sobre a prevalncia de um dos dois institutos, ou,
ainda, buscar uma interpretao sistemtica que no acabe por esvaziar
totalmente um deles, em detrimento do outro. O DRH visa assegurar ao
cnjuge sobrevivente (independentemente do regime de bens adotado no
casamento) o direito de moradia, ainda que outros herdeiros passem a ter a
propriedade sobre o imvel de residncia do casal, em razo da
transmisso hereditria (REsp 1.273.222).
O DRH GARANTIDO PARA QUEM SE CASOU SOB REGIME DA
SEPARAO OBRIGATRIA DE BENS. Interessante a equiparao
realizada pela 3 Turma do STJ, quando analisando a separao obrigatria
de bens e unio estvel, a seguir transcrita: 1) Em junho de 2011, a Terceira
Turma equiparou a situao do cnjuge sobrevivente, casado sob o regime
de separao obrigatria de bens (cujo cnjuge faleceu durante a vigncia
do CC/16), do companheiro, quanto ao direito real de habitao. 2) O
casal era dono de um apartamento em rea nobre de Braslia. Com o
falecimento da mulher, em 1981, transferiu-se s quatro filhas do casal a
meao que ela tinha sobre o imvel. Em 1989, o homem casou-se
novamente, tendo sido adotado o regime de separao obrigatria de bens.
Ele faleceu dez anos depois, ocasio em que as filhas do primeiro
casamento herdaram a outra metade do imvel. 3) As filhas moveram ao
de reintegrao de posse contra a viva para tir-la do imvel. O juzo de
primeiro grau indeferiu o pedido com base no artigo 1.831 do CC/02. O
Tribunal de Justia do Distrito Federal manteve a sentena.
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AULA N 08 DA VOCAO HEREDITRIA
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INTRODUO. Sob a rubrica Da vocao hereditria, nos artigos 1798 a
1803 do CC, o legislador determinou normas relativas a respeito de quais
pessoas, naturais ou jurdicas, podem receber, em tese, uma herana. Dizse que tais pessoas tm legitimao sucessria, ou capacidade. So duas as
vias da legitimao sucesso: por via da lei (as pessoas includas nas
classes elencadas no art. 1829 do CC); por via do testamento.
DOS ENTES JURDICOS QUE DETM A CAPACIDADE SUCESSRIA.
Dispe o art. 1.798 do CC que se legitimam a suceder as
pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso.
O legislador refere-se aqui s pessoas naturais. Elas gozam de capacidade
legal para receber uma herana, mas devem ter coexistido com o de cujus,
ou seja, j nascidas ou concebidas (embrio ou feto; nascituro).
Prosseguindo, a lei vai admitir que pessoas ainda no concebidas tambm
possam herdar. Todavia, somente herdam os filhos de pessoas indicadas
pelo autor da herana em testamento, pois assim enuncia o art. 1.799 do
CC: Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder: I - os
filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que
vivas estas ao abrir-se a sucesso. O legislador no parou a. Admite
tambm que em testamento sejam nomeados sucessores pessoas jurdicas,
j constitudas ou aquelas que se constituiro na forma de fundao: Art.
1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder: ...
II - as pessoas jurdicas; III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for
determinada pelo testador sob a forma de fundao. Portanto, tm
legitimao (capacidade) sucessria: na sucesso legtima, as pessoas
naturais nascidas ou j concebidas; na sucesso testamentria, as pessoas
retro nominadas, as pessoas naturais ainda no concebidas, desde que filho
de pessoa indicada pelo testador, pessoa jurdica j constituda e as
fundaes idealizadas pelo testador.
PRINCPIO DA COEXISTNCIA E A EXCEO ADMITIDA. A capacidade
sucessria apura-se no exato instante da morte do autor da herana. Nesse
momento a pessoa natural, para herdar, deve estar viva ou j concebida no
momento da abertura da sucesso. Este o princpio da coexistncia. Uma
das excees admitidas ao princpio refere-se criana que nasce depois de
morta a me em trabalho de parto (Cf. DIAS, 121).
ANIMAIS E COISAS NO PODEM SER SUCESSORES. Somente quem goza de
personalidade jurdica so chamadas a suceder; animais e coisas no so
herdeiros (CAHALI, 119).
PECULIARIDADES DA SUCESSO DO NASCITURO. O nascituro tem a proteo
da lei (CC 2; p. final). Seus direitos devem ser conservados at seu
nascimento, ocasio em que passa a ter personalidade jurdica. Deve-se dar
curador ao nascituro caso a mulher grvida no detenha o poder familiar
(CC 1.799). A grvida pode requerer que o juiz a declare investida na posse
dos direitos que assistem o nascituro (CPC 878). O curador ao nascituro
denomina-se tambm o curador ao ventre. Deve ser nomeado pelo Juiz
(CPC 878 p.u.).
19
A PROLE EVENTUAL E SUAS PECULIARIDADES. Com a permisso da lei (CC
1799 I) algum que no momento da abertura da sucesso ainda no tenha
sido sequer concebido poder receber uma herana ou parte dela. Trata-se
do filho eventual ou filiao eventual; algum que poder nascer de
pessoa determinada pelo testador (DIAS 121). Esse futuro genitor deve
estar vivo no momento da abertura da sucesso (CC 1799 I). Enquanto se
processa a ao de inventrio e partilha o inventariante que administra a
herana. Depois da partilha, os bens da herana sero confiados a curador
nomeado pelo juiz. (CC 1800, caput). Normalmente quem fica com essa
curatela a pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro, e,
sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775 (CC 1800 1). O
curador, no tocante aos seus deveres e responsabilidades, deve observar as
mesmas disposies relativas ao instituto da curatela dos incapazes, naquilo
que for pertinente (CC 1800 2). A lei determina que nascendo com vida o
herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e
rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador (CC 1800 3).
O legislador ps fim tambm dvida sobre o tempo que se deveria esperar
para nascer a prole eventual. O prazo de dois anos: Se, decorridos dois
anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro esperado,
os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos
herdeiros legtimos. (CC 1800 4)
ASPECTOS POLMICOS DA CAPACIDADE SUCESSRIA DE PESSOA
GERADAS POR FECUNDAO ARTIFICIAL. O Cdigo Civil 2002
estabeleceu presunes de filiao de pessoas geradas por meio das
tcnicas modernas de reproduo assistida (CC 1.597; III, IV, V). A
manipulao de gametas (vulos e smen) permite artificialmente fecundar
um vulo, sem a existncia da relao sexual (cpula). Se os gametas so
do marido e da mulher, a fecundao se diz homloga. Se o smen no o
do marido, a fecundao denomina-se heterloga. So filhos do casal, as
crianas assim geradas. So descendentes, portanto. A polmica nasceu do
fato de que, morrendo o marido, mas tendo deixado material gentico para
a finalidade de gerar um filho com sua mulher, a fecundao artificial
homloga e a concepo homloga decorrente de embries excedentrios
possam ser realizadas muito tempo depois da abertura da sucesso. Nos
exatos termos do art. 1798 do CC, tais filhos no seriam herdeiros do pai. A
doutrina tergiversa. Francisco Cahali, por exemplo, defende que devem ser
excludos da sucesso os descendentes gerados atravs da utilizao de
embries excedentrios at ento crio-conservados em laboratrios
(CAHALI, 123). Maria Berenice Dias entende que no se pode discriminar o
filho havido post morten concebido com o smen do pai pr-morto (DIAS,
126). A maioria inclina-se no sentido de, em analogia com permisso
contida no artigo 1800, 4 do CC, aceitar como herdeiro a concepo postmortem realizada em at dois anos da abertura da sucesso. Posiciono-me
no sentido de que filiao e legitimao no so questes da esfera mdica
ou da biologia, mas do Direito. So opes de polticas legislativas. Cabe aos
congressistas sanar a omisso.
PESSOAS QUE NO TM LEGITIMAO SUCESSRIA.
A lei,
expressamente, impede que algumas pessoas possam receber uma herana
determinada. So os incapazes de suceder, ou os no legitimados a suceder.
Nos
termos
do
art.
1.801
do
CC, No
podem ser
nomeadosherdeiros nem legatrios: I - a pessoa que, a rogo, escreveu o
testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e
irmos; II - as testemunhas do testamento; III - o concubino do testador
20
casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge
h mais de cinco anos; IV - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou
escrivo, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o
testamento.
NULIDADE DAS DISPOSIES TESTAMENTRIAS QUE NOMEAM
SUCESSORES PESSOAS SEM DEVIDA LEGITIMAO. Se, apesar das
proibies contidas no art. 1801 do CC, algum, que se subsuma aos
modelos descritivos retro, for nomeado herdeiro ou legatrio, a nomeao
ser considerada nula. Assim dispe a lei: So nulas as disposies
testamentrias em favor de pessoas no legitimadas a suceder, ainda
quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante
interposta pessoa (CC 1802). A interposio de pessoas presumida para o
caso de nomeao de ascendentes, descendentes, irmos, e o cnjuge ou
companheiro do no legitimado a suceder (CC 1802 pargrafo nico).
A LEGITIMAO DE FILHO QUE NASCE DE RELAO CONCUBINRIA.
A concubina do testador, por exemplo, no tem legitimao sucessria.
Entretanto, se da relao concubinria nascer um filho, este poder ser
livremente nomeado herdeiro testamentrio ou legatrio. Diz a lei: lcita a
deixa ao filho do concubino, quando tambm o for do testador (CC 1803).
EXERCCIO DE FIXAO.
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AULA N 09 EXCLUSO POR INDIGNIDADE
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A LEGITIMAO NO ABSOLUTA PODE SER AFASTADA EM
DECORRNCIA DE COMPORTAMENTOS DO SUCESSOR. A lei exige que o
sucessor, pessoa que ser beneficiada por meio do labor do autor da
herana, tenha para com este o dever de respeito, lealdade e considerao.
Nosso ordenamento impe tambm ao sucessor que ele se abstenha de
ofender pessoas que vivem na esfera afetiva do autor da herana. Quem se
comportar de forma desrespeitosa, atica, ofensiva, nos casos previstos na
lei, ser considerado indigno. Poder ser excludo da sucesso por
indignidade. Vejamos abaixo, as hipteses em que a excluso por
indignidade pode se verificar.
21
inciso II, a acusao caluniosa deve ser realizada em juzo. Requer a
deflagrao de processo criminal pelo herdeiro contra o autor da herana
(CAHALI, 129).
DO PROCEDIMENTO PARA A EXCLUSO POR INDIGNIDADE. A excluso
no automtica. Necessrio se faz mover uma ao declaratria, pois
determina a lei que a excluso do herdeiro ou legatrio, em qualquer
desses casos de indignidade, ser declarada por sentena (CC 1815). Tratase de direito potestativo, com prazo decadencial de 04 anos para ser
exercido, dizendo a lei: O direito de demandar a excluso do herdeiro ou
legatrio extingue-se em quatro anos, contados da abertura da
sucesso (CC 1815 p.u.). Alguns autores afirmam que o prazo retro
prescricional (v.g., Cahali, 131), mas isso no se sintoniza com a Parte Geral
do CC 2002. Goza de legitimidade ativa os descendentes do indigno; um
colateral para afastar o cnjuge herdeiro indigno; um irmo do filho indigno,
quando este no tem descendentes; os ascendentes, quando beneficiados
com a excluso (DIAS, 247); o Poder Pblico, quando possvel a decretao
da herana jacente surgindo a declarao de indignidade (CAHALI, 131).
EFEITOS DA EXCLUSO POR INDIGNIDADE. A pessoa declarada indigna
no participa da sucesso daquele que direta ou indiretamente tenha
ofendido, pois assim enuncia a lei: So pessoais os efeitos da excluso; os
descendentes do herdeiro excludo sucedem, como se ele morto fosse antes
da abertura da sucesso (CC 1816). Para evitar o benefcio indireto do
excludo por indignidade a lei determina que ele no ter direito ao usufruto
ou administrao dos bens que a seus sucessores couberem na herana,
nem sucesso eventual desses bens (CC 1816 p.u.). Entretanto, sero
considerados atos vlidos praticados pelo declarado indigno, desde que
realizados antes da sentena de excluso: 1) as alienaes onerosas de
bens hereditrios a terceiros de boa-f; 2) os atos de administrao
legalmente praticados pelo herdeiro. O legislador, apesar de considerar os
atos retro vlidos, d ao herdeiro prejudicado o direito de demandar o
indigno pedindo sua condenao em perdas e danos (CC 1817). Quanto aos
frutos e rendimentos gerados pelo bem da herana que estava com o
indigno, determina a lei: O excludo da sucesso obrigado a restituir os
frutos e rendimentos que dos bens da herana houver percebido, mas tem
direito a ser indenizado das despesas com a conservao deles. (CC 1817
p.u.).
REABILITAO DO INDIGNO. Por meio do artigo 1818, caput e pargrafo
nico, o legislador permite que o autor da herana possa evitar a futura
excluso do indigno pelos sucessores interessados. Obviamente, tem
interesse econmico na declarao de indignidade, os demais herdeiros. Ao
ofendido, porm, o legislador permite que se realize um ato de perdo;
trata-se da reabilitao, assim prevista: CC Art. 1.818. Aquele que incorreu
em atos que determinem a excluso da herana ser admitido a suceder, se
o ofendido o tiver expressamente reabilitado em testamento, ou em outro
ato autntico. O caput do art. 1818 do CC trata da reabilitao (perdo)
expressa. Embora no implique a reabilitao plena, o indigno pode ser
contemplado validamente em testamento com parte da herana. Diz a
lei: No havendo reabilitao expressa, o indigno, contemplado em
testamento do ofendido, quando o testador, ao testar, j conhecia a causa
da indignidade, pode suceder no limite da disposio testamentria (CC
1818 p.u.).
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EXERCCIO DE FIXAO: 1) Se, num processo civil, o filho de uma pessoa
alegar falsamente que o pai cometeu um crime, tal fato configura hiptese
de excluso por indignidade? A) sim, pois um crime contra a honra. B)
no, pois no se trata de crime contra a honra. C) sim, pois a acusao
caluniosa configura ato indigno. D) no, pois a apenas a denunciao
caluniosa autoriza a excluso por indignidade.
Resposta no item hipteses que autorizam a excluso por indignidade.
2) LULOX tentou assassinar o pai. Era filho nico e no tinha descendentes.
Os ascendentes do autor da herana j tinham falecido. No se conheciam
colaterais vivos. No falecimento do pai de LULOX quem ter legitimidade
para mover a ao de indignidade? A) O ministrio pblico B) Um primo de
LULOX C) qualquer irmo do pai de LULOX D) A fazenda pblica. RESPOSTA
no item Do Procedimento para a Excluso por legitimidade.
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AULA N 10 PETIO DE HERANA
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1.
LOCALIZAO DO TEMA. Inovando, em relao ao CC/16, o CC/2002
inaugurou um captulo denominado Petio de herana. O tema surge
heterotpico, eis que a matria regulamentada tem majoritariamente
natureza processual. Parece-me que a maior dificuldade cognitiva
apresentada pelos alunos em relao ao tema reside na falta de
correlacion-lo com o procedimento especial de inventrio e partilha, que na
maioria das grades curriculares ainda no foi ministrado. Por isso,
didaticamente, em breves linhas, ser abordado inicialmente os
conhecimentos necessrios sobre o procedimento de inventrio e partilha.
O PROCEDIMENTO DE INVENTRIO E PARTILHA. Com a morte, abre-se a
sucesso. Inicia-se tambm a contagem do prazo de 60 dias para o
oferecimento da ao de inventrio [abertura do inventrio]. Recebida a
petio de inventrio, o juiz nomeia o inventariante. Este, depois de assumir
o compromisso, tem o prazo de vinte dias para apresentar as primeiras
declaraes, pea processual que obrigatoriamente relaciona todos os
herdeiros. Apresentadas as primeiras declaraes, o juiz ordena a citao
dos herdeiros. Concludas as citaes, abre-se o prazo de 10 dias para quem
se julgar prejudicado, arguir omisses nas primeiras declaraes e contestar
a qualidade de quem foi includo indevidamente como herdeiro. Este o
momento processual adequado para algum que o verdadeiro herdeiro na
ordem da vocao hereditria requerer sua incluso e afastar os aparentes
herdeiros. tambm a oportunidade adequada para algum pleitear sua
incluso como mais um herdeiro de sua classe. Pode ser, porm, que tais
pessoas somente descubram que foram omitidas ou preteridas na sucesso,
quando o processo j atingiu sua fase final ou depois que o processo de
inventrio estiver finalizado. Neste caso, o procedimento para demandar
pelos direitos do preterido na herana ou afastar o herdeiro aparente, o
processo cognitivo denominado petio de herana.
LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA NA PETIO DE HERANA. Reza o art.
1.824 do CC: O herdeiro pode, em ao de petio de herana, demandar o
reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da
23
herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou
mesmo sem ttulo, a possua.
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FADIPA DIREITO CIVIL Professor Jorge Ferreira da Silva Filho
NOTAS DE AULA N 11 DA RENNCIA E DA ACEITAO DA
HERANA
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ATOS QUE NO SE CONFUNDEM COM A ACEITAO TCITA. Ainda no
artigo 1805 do CC o legislador ressaltou alguns atos ou comportamentos do
herdeiro que poderiam ser interpretados como atos prprios da condio
de herdeiro. So comportamentos que at por solidariedade, quem no
herdeiro poderia assumir. Assim, enuncia a lei que: No exprimem aceitao
de herana os atos oficiosos, como o funeral do finado, os meramente
conservatrios, ou os de administrao e guarda provisria. (CC 1805
1). No se confunde tambm como aceitao tcita a atitude do herdeiro
de fazer a cesso da herana aos demais coerdeiros. Ela poderia ser
confundida com dois atos: no primeiro, o herdeiro aceita a herana; no
segundo ato ele transfere o que recebeu a todos os herdeiros
indistintamente. No assim. O legislador considera que, nesse caso, no
houve aceitao, mas, sim, renncia ao monte. Diz a lei: No importa
igualmente aceitao a cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos
demais co-herdeiros.(CC 1805 2). Nesse artigo h uma impropriedade,
pois no se trata de cesso da herana, mas, sim, de renncia (DIAS, 221).
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seja, o pai que faleceu depois do av, sem ter antes manifestado a vontade
de aceitar a herana (LEITE, 142).
A PARTE DA HERANA QUE FOI OBJETO DA RENUNCIA TRANSFERESE AOS HERDEIROS DA MESMA CLASSE. Na sucesso testamentria o
legislador dispes sobre o direito de acrescer entre herdeiros e legatrios
(CC 1941 e ss.). O art. 1810 do CC aborda efeitos semelhantes, porm na
sucesso legtima. Diz a lei: CC Art. 1.810: Na sucesso legtima, a parte
do renunciante acresce dos outros herdeiros da mesma classe e, sendo
ele o nico desta, devolve-se aos da subseqente. Este dispositivo um
corolrio do artigo 1811 do CC. Quem renuncia no existe para a sucesso.
Assim, a herana apenas sobrevive para os herdeiros pares; os herdeiros da
mesma classe.
A RENNCIA AFASTA O DIREITO DE REPRESENTAO. Interessante
comparar os diferentes efeitos para os filhos de quem excludo de uma
sucesso e os daquele que renuncia herana. A renncia um ato de
repdio e ofensa memria do morto. Por isso, muitas legislaes fazem
com que os efeitos da renncia no sejam pessoais. A renncia atinge os
filhos do renunciante. Eles no podem representar o renunciante, como se
este morto fosse. Enuncia a lei: CC Art. 1.811. Ningum pode
suceder, representando herdeiro renunciante. Se, porm, ele for o nico
legtimo da sua classe, ou se todos os outros da mesma classe renunciar a
herana podero os filhos vir sucesso, por direito prprio, e por cabea.
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FADIPA DIREITO CIVIL Professor Jorge Ferreira da Silva Filho
NOTAS DE AULA N 12 ADMINISTRAO DA HERANA
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INTRODUO. At que a herana seja partilhada quem a administra o
inventariante. Porm, h um intervalo de tempo entre a abertura da
sucesso e a nomeao do inventariante. Para este intervalo de tempo a
herana ser administrada por um administrador provisrio. Cuidar da
manuteno e conservao dos bens deixados a nomeao do
inventariante, Este administrar os bens do momento da nomeao at a
partilha?
A HERANA COMO UM TODO UNITRIO. No art. 1791 do CC,
determinou o legislador que a herana defere-se como um todo unitrio,
ainda que vrios sejam os herdeiros. Difcil explicar a palavra unitrio ao
lado da expresso um todo, todavia, assim est a lei redigida. A ideia que
passa o legislador no sentido de que, at a partilha, ainda que sejam
muitos os herdeiros, ningum dono de nada individualmente. A herana,
at a partilha, indivisvel, por fora de lei. Nesse sentido: CC 1791,
p.u.: At a partilha, o direito dos co-herdeiros, quanto propriedade e posse
da herana, ser indivisvel, e regular-se- pelas normas relativas ao
condomnio. H um condomnio sucessrio imposto pela lei (LEITE, 66). A
herana, como direito sucesso aberta, afigura-se um bem imvel (CC 80,
II). Quer a lei que seja indivisvel. Portanto, unitria.
AS DVIDAS DEIXADAS PELO MORTO NO AFETAM O PATRIMNIO
DOS HERDEIROS. Atualmente, no Direito brasileiro, se o falecido no
deixou bens o bastante para cobrir suas dvidas, os herdeiros nada
recebero, todavia no tero que desembolsar nada para pagar esses
dbitos. Trata-se de expressa posio da lei: CCArt. 1.792. O herdeiro no
responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe,
porm, a prova do excesso, salvo se houver inventrio que a escuse,
demostrando o valor dos bens herdados.
A CESSO DO DIREITO SUCESSO ABERTA DURANTE O
INVENTRIO. Permite a legislao que, antes da partilha, o coerdeiro possa
ceder o seu quinho. A cesso desses direitos se faz por meio de escritura
pblica, assim dispondo a lei: CC Art. 1.793. O direito sucesso aberta,
bem como o quinho de que disponha o co-herdeiro, pode ser objeto de
cesso por escritura pblica. A cesso pode ser onerosa ou gratuita. A
cesso do quinho no abrange aquilo que sobrevier ao patrimnio do
herdeiro cedente seja pelo direito de acrescer ou pelo fato da substituio
de sucessor, assim dizendo a lei: CC 1793, 1Os direitos, conferidos ao
herdeiro em conseqncia de substituio ou de direito de
acrescer,presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente.
DIREITO DE PREFERNCIA. Havendo mais de um herdeiro, aquele que
quiser ceder o seu quinho somente poder validamente faz-lo depois que
oferecer o quinho a pelo menos um dos outros coerdeiros. Qualquer dos
coerdeiros tem direito de preferncia em relao a terceiros estranhos
sucesso, dizendo a lei: CC. Art. 1.794. O co-herdeiro no poder ceder a
sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso, se outro co-herdeiro a
quiser, tanto por tanto. A regra aplica-se apenas cesso onerosa, haja
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vista que o legislador emprega a expresso tanto por tanto. Caso, apesar
da proibio, a quota seja cedida onerosamente a pessoa estranha, ao
coerdeiro a quem no se der conhecimento da cesso, poder, depositado o
preo, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer at cento e
oitenta dias aps a transmisso. (CC 1.795). Se o herdeiro quer ceder
gratuitamente seu quinho, pode faz-lo sem ouvir os demais coerdeiros
(DIAS, 216). Havendo pluralidade de coerdeiros exercendo o direito de
preferncia, entre eles ser distribudo o quinho cedido na proporo de
suas quotas, pois enuncia a lei: sendo vrios os co-herdeiros a exercer a
preferncia, entre eles se distribuir o quinho cedido, na proporo das
respectivas quotas hereditrias (CC 1795, p.u.). O cessionrio do quinho
no se transforma em herdeiro. O credor do esplio no pode se opor
cesso, mas o credor do herdeiro cedente pode validamente faz-lo, se da
cesso resultar debilidade patrimonial do devedor.
A PROIBIO DE SE FAZER A CESSO DE BENS SINGULARIZADOS DA
HERANA. Art. 1.793 2o ineficaz a cesso, pelo co-herdeiro, de seu
direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado
singularmente.
O JUIZ PRECISA AUTORIZAR ATOS DE DISPOSIO DE BENS DO
ACERVO HEREDITRIO.Art. 1.793 3o Ineficaz a disposio, sem prvia
autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente
do acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade.
ASPECTOS CONFLITANTES ENTRE AS LEGISLAES NO TOCANTE AO
INVENTRIO E PARTILHA. Diz o art. 1.796 do CC que No prazo de trinta
dias, a contar da abertura da sucesso,instaurar-se- inventrio do
patrimnio hereditrio, perante o juzo competente no lugar da sucesso,
para fins de liquidao e, quando for o caso, de partilha da herana. Por sua
vez, o art. 983 do CPCdetermina que o processo de inventrio e partilha
deve ser aberto dentro de 60 (sessenta) dias a contar da abertura da
sucesso, ultimando-se nos 12 (doze) meses subseqentes, podendo o juiz
prorrogar tais prazos, de ofcio ou a requerimento de parte. (Redao dada
pela Lei n 11.441, de 2007). Prevalece o CPC por ser lei mais nova.
ADMINISTRAO PROVISRIA. No Art. 1.797 do CC est enunciado
que: At o compromissodo inventariante, a administrao da herana
caber, sucessivamente: I - ao cnjuge ou companheiro, se com o outro
convivia ao tempo da abertura da sucesso; II - ao herdeiro que estiver na
posse e administrao dos bens, e, se houver mais de um nessas condies,
ao mais velho; III - ao testamenteiro; IV - a pessoa de confiana do juiz, na
falta ou escusa das indicadas nos incisos antecedentes, ou quando tiverem
de ser afastadas por motivo grave levado ao conhecimento do juiz. Por sua
vez, o art. 991 do CPC determina: Incumbe ao inventariante: I - representar
o esplio ativa e passivamente, em juzo ou fora dele, observando-se,
quanto ao dativo, o disposto no art. 12, 1o; II - administrar o esplio,
velando-lhe os bens com a mesma diligncia como se seus fossem; III prestar as primeiras e ltimas declaraes pessoalmente ou por procurador
com poderes especiais; IV - exibir em cartrio, a qualquer tempo, para
exame das partes, os documentos relativos ao esplio; V - juntar aos autos
certido do testamento, se houver; Vl - trazer colao os bens recebidos
pelo herdeiro ausente, renunciante ou excludo; Vll - prestar contas de sua
gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz Ihe determinar; Vlll requerer a declarao de insolvncia (art. 748). Portanto, quem administra a
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herana o inventariante. Antes de sua nomeao a administrao
provisria.
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rgo do Ministrio Pblico e o representante da Fazenda Pblica sero
intimados a assistir arrecadao, que se realizar, porm, estejam
presentes ou no.
A PUBLICIDADE DA ARRECADAO. De suma importncia dar
publicidade ao fato da existncia de bens deixados por um morto. Por isso
determina a lei que (CC 1.820) praticadas as diligncias de arrecadao e
ultimado o inventrio, sero expedidos editais na forma da lei processual, e,
decorrido um ano de sua primeira publicao, sem que haja herdeiro
habilitado, oupenda habilitao, ser a herana declarada vacante.
A IMPORTNCIA DA HABILITAO DAQUELE QUE SE JULGA
HERDEIRO. Aquele que se julga herdeiro do falecido deve se habilitar no
processo de herana jacente, para que seja declarado como tal. Alm disso,
o tempo corre contra os interesses do herdeiro no habilitado eis que, nos
termos do art. 1822 do CC, a declarao de vacncia da herana no
prejudicar os herdeiros que legalmente se habilitarem; mas,
decorridos cinco anos da abertura da sucesso, os bens arrecadados
passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas
respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio quando
situados em territrio federal. Trata-se de prazo decadencial. Ainda que
existam herdeiros, no se deixando conhece-los, a herana passa ao
domnio do Municpio ou do Distrito Federal.
DAS GARANTIAS AOS CREDORES DO MORTO. Art. 1.821. assegurado
aos credores o direito de pedir o pagamento das dvidas reconhecidas, nos
limites das foras da herana.
OS COLATERAIS QUE NO SE HABILITAREM SERO EXCLUDOS. CC
1821 -Pargrafo nico. No se habilitando at a declarao de vacncia, os
colaterais ficaro excludos da sucesso.
A RENNCIA DOS SUCESSORES IMPLICA A DECLARAO DE
VACNCIA. Art. 1.823. Quando todos os chamados a suceder renunciarem
herana, ser esta desde logo declarada vacante.
DIREITOS AUTORAIS NO SO TRANSFERIDOS AO MUNICPIO. Se os
bens arrecadados na herana jacente so direitos autorais, eles no
transferem ao Municpio (Lei 9610; 45, I): pertencem ao domnio pblico: I
as de autores falecidos que no tenham deixado sucessores.
1.
INTRODUO. O atual Cdigo Civil no define o testamento. O
Cdigo de 1916 enunciava: Considera-se testamento o ato revogvel, pelo
qual algum, de conformidade com a lei, dispe, no todo ou em parte, do
seu patrimnio, para depois de sua morte (CC/16 1626). Atualmente
possvel formar a noo jurdica do testamento interpretando o conjunto das
31
disposies contidas nos artigos 1.857 e 1858 do CC/2002. Em breves
linhas, pode-se dizer que o testamento ato jurdico unilateral,
personalssimo, revogvel, cujo contedo compreende vontades sobre o
destino dos bens e/ou declaraes (confisses, por exemplo) no
patrimoniais. Nesse sentido: (CC 1857) 1o A legtima dos herdeiros
necessrios no poder ser includa no testamento. 2o So vlidas as
disposies testamentrias de carter no patrimonial, ainda que o testador
somente a elas se tenha limitado. (CC 1.858): O testamento
ato personalssimo, podendo ser mudado a qualquer tempo.
2.
A NOO JURDICA DE TESTAMENTO NO DIREITO COMPARADO.
Muitas legislaes definem o testamento, tais como: Artigo 2.179 do Cdigo
Civil Portugus; Artigo 587 do Cdigo Civil Italiano; Art. 895 do Cdigo Civil
Francs. A definio legal dada pelos portugueses conceitua o testamento
pela vertente apenas patrimonial: Diz-se testamento o acto unilateral e
revogvel pelo qual uma pessoa dispe, para depois da morte, de todos os
seus bens ou de parte deles.
3.
A ESTRUTUTA TEMTICA DA SUCESSO TESTAMENTRIA. O
legislador organizou a regulamentao da sucesso testamentria em 14
(quatorze) captulos que versam sobre os seguintes temas: 1) Regras gerais;
2) Capacidade para dispor por via do testamento; 3) Formas comuns
(ordinrias) para elaborao de um testamento; 5) Dos testamentos
Especiais; 6) Validade das manifestaes de vontade [disposies]; 7) A
constituio dos legados; 8) O direito de acrescer entre herdeiros e
legatrios; 9) As substituies dos herdeiros e legatrios pela via do
testamento; 10) Casos de deserdao dos herdeiros necessrios; 11)
Reduo das disposies testamentrias; 12) Hipteses de revogao do
testamento; 13) Casos em que o testamento ser desconsiderado
[rompimento]; 14) A criao e a funo do testamenteiro.
4.
O TESTAMENTO COMO MEIO DE REGULAR A PRPRIA
SUCESSO. Pelo testamento possvel: instituir herdeiros (sucessor com
quinho sobre a parte disponvel); instituir legatrios (sucessor com direito
sobre coisa determinada); impor restries legtima dos herdeiros
necessrios (CC 1848); indicar bens para a composio do quinho
hereditrio (CC 2014); reconhecer filhos havidos fora do casamento; nomear
tutor para os filhos menores (CAMILL, 1324).
5.
REQUISITOS PARA EFETIVAO DA SUCESSO TESTAMENTRIA.
H quatro requisitos: 1) o testador deve ter capacidade para dispor de seus
bens; 2) as pessoas s quais o testador designou bens devem ter a
capacidade jurdica para receb-los, ou seja, no podem se incluir nas
proibies da lei; 3) as declaraes de vontade do testador devem ocorrer
dentre as formas permitidas pela lei; 4) as declaraes de vontade do
testador no podem ultrapassar os limites impostos pela lei, tal como,
atingir a legtima dos herdeiros necessrios (DIAS, 331).
6.
DA CAPACIDADE PARA FAZER O TESTAMENTO. Diz a lei (CC 1857)
que Toda pessoa capaz pode dispor, por testamento, da totalidade dos seus
bens, ou de parte deles, para depois de sua morte. Esto proibidos de testar
os incapazes e aqueles que no momento em que realizaram o testamento
no tinham o pleno discernimento de seus atos, pois assim determina a lei
(CC 1860): Alm dos incapazes, no podem testar os que, no ato de faz-lo,
no
tiverem
pleno
discernimento. Entretanto, os
maiores
de
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16 (dezesseis) anos podem testar por expressa permisso legal (CC 1860
p.u.).
7.
PRAZO PARA IMPUGNAO DO TESTAMENTO. Art. 1.859.
Extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do testamento,
contado o prazo da data do seu registro.
8.
SUPERVENIENCIAS INEFICAZES. Depois que o testamento est
aperfeioado podem ocorrer fatos novos, como a incapacidade do testador
ou at efetivao da capacidade jurdica do incapaz que, apesar disso,
tenha feito disposio de seus bens. Nos termos da lei (CC 1.861),
Aincapacidade superveniente do testador no invalida o testamento, nem o
testamento do incapaz se valida com a supervenincia da capacidade.
9.
FORMAS ORDINRIAS DE TESTAMENTO. Qualquer pessoa que se
disponha a deixar um testamento vlido, e estando em condies normais
para faz-lo, deve se valer de uma das trs formas comuns previstas na
legislao. Conforme reza a lei (CC. 1.862): So testamentos ordinrios: I o pblico; II - o cerrado; III - o particular. Cada uma dessas formas ser
estudada detalhadamente. H tambm os testamentos especiais. A doutrina
reconhece ainda o testamentoexcepcional. Este se caracteriza como
variante do testamento particular, no qual o testador, de prprio punho,
redige seu testamento sem a presena de testemunhas. H expressa
previso legal e sua eficcia fica a critrio do juiz, que o confirmar ou no
(CC 1879).
33
relacionados com cada tipo de testamento (tabelio; testemunhas) e as
formalidades que devem ser observadas no tocante escriturao e
registro. A problemtica reside nas restries da lei pessoa que tem
deficincia (cego; surdo; mudo) ou incapacidade de leitura e, mesmo assim,
deseja
fazer
um
testamento.
Recomendo
ler:http://jorgeferreirablog.blogspot.com.br/2012/05/sucessao-30-dostestamentos.html
CARACTERSTICAS DO TESTAMENTO PBLICO. Participam da criao do
testamento pblico trs personagens: o testador; o tabelio; as
testemunhas. ato formal que exige forma escrita (lavratura), leitura
perante determinadas pessoas e assentamento em livro prprio de registro
pblico. Trata-se da forma mais segura de realizar o testamento, porm
quando o testador analfabeto, deficiente auditivo ou visual h regras
especiais que devem ser observadas. Os requisitos essenciais do
testamento pblico so: ser escrito por tabelio ou por seu substituto legal
em seu livro de notas; depois de lavrado o testamento, este deve ser lido
em voz alta pelo tabelio ao testador e a duas testemunhas, admitindo-se
que o prprio testador faa a leitura, perante o tabelio e as testemunhas; o
lanamento das assinaturas do tabelio, do testador e das testemunhas,
depois de realizada a leitura (CC 1864). Deve conter todos os requisitos da
escritura pblica destacando-se a data e o local de sua realizao, bem
como o emprego da lngua nacional para a redao do testamento.
DAS TESTEMUNHAS NO TESTAMENTO PBLICO. A lei exige que durante
a leitura do testamento pblico duas testemunhas estejam presentes. Elas
so denominadas testemunhas instrumentrias. No h vedao presena
no ato de mais de duas testemunhas; so as testemunhas extranumerrias.
O ACESSO AO TESTAMENTO PBLICO. A primeira impresso que se tem
do fato de o testamento ser pblico que todos a ele teriam acesso, ou
seja, a publicidade do ato seria nsita forma. Entretanto, a maioria da
doutrina entende que, apesar de o testamento ser pblico, o acesso a este
documento fica restrito ao testador ou ao mandatrio deste com poderes
especiais de acesso. H uma proposta de alterao do CC para acrescentar
pargrafo ao artigo 1.864, no sentido de permitir o fornecimento de certido
do testamento pblico apenas ao testador ou por ordem judicial.
DIGITAO DO TESTAMENTO. Com a datilografia abriu-se o
reconhecimento da validade do testamento escrito mecanicamente, hoje
expressamente acolhido no CC. Com os computadores e as impressoras
modernas dificilmente ser encontrado na atualidade um livro de notas
manuscrito pelo tabelio. Folhas impressas so consideradas partes do livro
de notas validadas quando rubricadas todas as pginas pelo testador, se
mais de uma (CC 1864, p.u.).
ASSINATURA A ROGO. H casos em que o testador no sabe assinar ou
no pode assinar (acidente ou doena, por exemplo). Nessa hiptese, o
tabelio ou seu substituto deve declarar esta condio no testamento e
chamar uma testemunha instrumentria para que assine no lugar do
testador. A isso se denomina assinatura a rogo, permitida expressamente
pelo legislador (CC 1865).
TESTAMENTO PBLICO E TESTADOR COMPLETAMENTE SURDO. Se o
testador for surdo por completo, obviamente lhe ser incua a leitura do
34
testamento em voz alta pelo tabelio. Entretanto, se o testador surdo
souber ler ele poder dispor por testamento pblico (CC 1866).
TESTAMENTO PBLICO E TESTADOR CEGO. Ao cego a lei somente
permite que faa seu testamento pela forma pblica (CC 1867).
Obrigatoriamente far-se- duas leituras em voz alta.
TESTAMENTO CERRADO. Essa categoria de testamento se diz cerrado
porque, depois de escrito pelo testador, ou por outra pessoa, a seu rogo, e
por aquele assinado, ser entregue ao tabelio para que este, depois da
ltima palavra do testador, declarando, sob sua f, que o testador lhe
entregou para ser aprovado na presena das testemunhas, cerre [lacre] e
cosa o instrumento aprovado. O papel do tabelio na feitura do testamento
cerrado completamente diferente do desempenhado no testamento
pblico. Cabe ao tabelio autenticar o testamento, ato que o legislador
preferiu denominar auto de aprovao. A validade do testamento cerrado
depende das seguintes formalidades: I - que o testador entregue o
testamento ao tabelio em presena de duas testemunhas; II - que o
testador declare que aquele o seu testamento e quer que seja aprovado;
III - que o tabelio lavre, desde logo, o auto de aprovao, na presena de
duas testemunhas, e o leia, em seguida, ao testador e testemunhas; IV que o auto de aprovao seja assinado pelo tabelio, pelas testemunhas e
pelo testador (CC 1868).
TESTAMENTO CERRADO ESCRITO MECANICAMENTE. O testamento
cerrado, por expressa permisso legal, pode ser escrito mecanicamente.
Exige-se, porm, que seu subscritor numere e autentique, com a sua
assinatura, todas as pginas (CC 1868, p.u.).
DO AUTO DE APROVAO DO TESTAMENTO CERRADO. O testamento
cerrado denomina-se tambm testamento secreto. Trata-se de testamento
escrito por testador ou por outra pessoa a rogo, desde que o testador assine
suas declaraes. Goza da vantagem de manter em absoluto sigilo a
vontade do testador. Necessria a interveno do tabelio ou de seu
substituto para aprovar o testamento. O que se aprova no so as
disposies testamentrias, mas as formalidades de criao do testamento
cerrado. O tabelio, neste caso, no lavra o testamento, mas lavra o auto de
aprovao, ato realizado na presena de duas testemunhas. Depois de
lavrado o auto, este deve ser lido para as testemunhas e o testador. As
testemunhas no assinam o testamento, mas assinam o auto de aprovao
(CC 1869, caput e pargrafo nico).
VEDAES LEGAIS FEITURA DOS TESTAMENTOS CERRADOS. O analfabeto,
por no saber ler, ou a pessoa que no tenha condies de ler o testamento
no momento de sua entrega ao tabelio, no pode dispor pela via do
testamento cerrado, por expressa vedao da lei (CC 1872).
REDAO DO TESTAMENTO CERRADO. Pode-se fazer o testamento
cerrado manual ou mecanicamente. Pode-se empregar a lngua nacional ou
estrangeira (CC 1871). O tabelio pode tambm redigir o testamento
cerrado, desde que a rogo. Isso no impede que o prprio tabelio aprove o
testamento (CC 1870). O testamenteiro pode redigir o testamento cerrado,
haja vista no existir vedao legal.
DESDOBRAMENTOS DO TESTAMENTO CERRADO. Depois aprovado e
cerrado o testamento, este documento entregue ao prprio testador (CC
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1874). O tabelio apenas lana (registra) em seu livro prprio a data e o
lugar da aprovao e da entrega do testamento. Depois do falecimento do
testador, o testamento deve ser apresentado ao juiz (CC 1875). O
procedimento de apresentao do testamento cerrado ao juiz no ocorre
nos autos do inventrio, mas exige petio prpria, em procedimento
especial de jurisdio voluntria previsto nos artigos 1.125 a 1.129 do CPC.
Cabe ao juiz apreciar se inexistem vcios externos (ruptura do lacre, sinais
de violao etc.). Estando o documento sem sinais externos de violao, o
juiz o abrir, faz o seu registro e ordenar o seu cumprimento.
TESTAMENTO PARTICULAR. Diz-se que o testamento particular quando
escrito de prprio punho ou mediante processo mecnico, pelo testador sem
a interveno do tabelio, seja para redigi-lo ou aprov-lo. Denomina-se
tambm testamento holgrafo. A validade extrnseca do testamento
particular depende do preenchimento dos requisitos essenciais que so:
quando escrito de prprio punho, sua validade depende que seja lido e
assinado por quem o escreveu na presena de pelo menos trs
testemunhas, que tambm devem assin-lo; quando elaborado por
processo mecnico, sua validade depende da inexistncia de rasuras ou
espaos em branco, alm de ser assinado pelo testador, depois de que este
o tenha lido na presena de pelo menos trs testemunhas, que tambm o
subscrevero. No h restrio a que o testamento seja escrito em lngua
estrangeira, desde que as testemunhas a compreendam (CC 1876, caput
e 1). No se permite que seja redigido a rogo (DIAS, 365).
DA CONFIRMAO DO TESTAMENTO PARTICULAR. Abrindo-se a
sucesso do testador, o testamento deve ser publicado em juzo o
testamento. Todos os herdeiros legtimos devem ser citados. As
testemunhas viro perante o juiz para dizerem se esto de acordo
(contestes) sobre o fato da disposio, ou, ao menos, sobre a sua leitura
perante elas (CC 1878). Devem reconhecer as prprias assinaturas, assim
como a do testador. Cumprido este rito o testamento ser confirmado pelo
juiz. Pode acontecer que alguma testemunha morra no interregno entre a
assinatura do testamento e o procedimento de confirmao. Pode ocorrer
tambm a ausncia da testemunha. Neste caso, o legislador permite que se
pelo menos uma das testemunhas o reconhecer, o testamento poder ser
confirmado, se, a critrio do juiz, houver prova suficiente de sua
veracidade.
DO REGISTRO DO TESTAMENTO PARTICULAR. H doutrinadores que
entendem no sentido de que todos os testamentos devem ser registrados.
Entretanto, o legislador no pensa assim, tanto que tramita na Cmara dos
Deputados o Projeto de Lei 204/2011 exatamente para determinar a
obrigatoriedade do registro do testamento particular.
TESTAMENTO EXCEPCIONAL.
Determinou o legislador que Em
circunstncias excepcionais declaradas na cdula [documento; papel com
escrito], o testamento particular de prprio punho e assinado pelo testador,
sem testemunhas, poder ser confirmado, a critrio do juiz (CC 1879). A
doutrina
denomina
essa
categoria
de
testamento
particular
como testamento excepcional.
DO CODICILO. Trata-se de um escrito particular que toda pessoa capaz
poder fazer uso para testar sobre disposies especiais, tais como: sobre
o seu enterro, sobre esmolas de pouca monta a certas e determinadas
36
pessoas, ou, indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como
legar mveis, roupas ou joias, de pouco valor, de seu uso pessoal.
VALIDADE DO CODICILO. Codicilo um instrumento particular assinado e
datado pelo testador no qual este declara vontades de pequeno valor
econmico ou rituais a serem cumpridos para depois de sua morte (CC
1881). A validade do codicilo depende de que este escrito particular seja
datado e assinado. Ainda que o testador deixe testamento, o escrito
particular, com as disposies tpicas de codicilo, valer se no prejudicar
terceiro. No codicilo pode-se nomear ou substituir testamenteiro. Podem ser
revogados por atos iguais, e consideram-se revogados, se, havendo
testamento posterior, de qualquer natureza, este os no confirmar ou
modificar. Determinou o legislador que se o codicilo estiver fechado, ele
deve ser aberto do mesmo modo que o testamento cerrado (CC 1885).
37
TESTAMENTO MARTIMO. Cabe este testamento para o civil ou o militar que
estivar em viagem a bordo de navio brasileiro, seja da marinha de guerra ou
mercante. O testamento exige a presena do comandante do navio e de
duas testemunhas. Registra-se o testamento no DIRIO DE BORDO.
Determina a lei (CC 1888): Quem estiver em viagem, a bordo
de navio nacional, de guerra ou mercante, pode testar perante o
comandante, em presena de duas testemunhas, por forma que
corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado. Pargrafo nico.
O registro do testamento ser feito no dirio de bordo.
INVALIDADE
DO
TESTAMENTO
MARTIMO
QUANDO
POSSVEL
O
DESEMBARQUE DO TESTADOR. Art. 1.892. No valer o testamento
martimo, ainda que feito no curso de uma viagem, se, ao tempo em que se
fez, o navio estava em porto onde o testador pudesse desembarcar e testar
na forma ordinria.
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Pas ou fora dele, assim como em praa sitiada, ou que esteja de
comunicaes interrompidas, poder fazer-se, no havendo tabelio ou seu
substituto legal, ante duas, ou trs testemunhas, se o testador no puder,
ou no souber assinar, caso em que assinar por ele uma delas.
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NORMAS
SOBRE
AS
DISPOSIES
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INTRODUO. Disposies testamentrias so as manifestaes de
vontades deixadas pelo testador. Por meio delas o autor da herana escolhe
e nomeia quem ser seu herdeiro testamentrio e determina o quinho.
Impe restries ao contedo do quinho. O mesmo se diz sobre a
nomeao de legatrio e da especificao do legado (a coisa deixada para o
legatrio). As normas sobre as disposies, tambm denominadas clusulas
testamentrias, espraiam-se em quatro categorias: as permissivas; as
proibitivas diretas; as de interpretao (de exegese, ou hermenuticas); as
de invalidades expressas (nulidades e anulabilidades). Essas normas esto
contidas principalmente nos artigos 1897 a 1911 do CC. Entretanto, h
outras normas sobre legados e quinhes que sero analisadas.
A INTERPRETAO
RESTRITIVA DAS DISPOSIES AOS
POBRES
INDETERMINADOS. Art. 1.902. A disposio geral em favor dos pobres, dos
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estabelecimentos particulares de caridade, ou dos de assistncia pblica,
entender-se- relativa aos pobres do lugar do domiclio do testador ao
tempo de sua morte, ou dos estabelecimentos a sitos, salvo se
manifestamente constar que tinha em mente beneficiar os de outra
localidade. Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, as instituies
particulares preferiro sempre s pblicas.
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Pargrafo nico. No caso de desapropriao de bens clausulados, ou de sua
alienao, por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro,
mediante autorizao judicial, o produto da venda converter-se- em outros
bens, sobre os quais incidiro as restries apostas aos primeiros.
1.
INTRODUO. Na linguagem de Salomo de Arajo Cateb, o legado
coisa certa e determinada, a sucesso a ttulo singular. Verifica-se, no
pela aplicao da linguagem escorreita empregada no testamento, mas,
sim, pela identificao de que o testador quis deixar objeto certo ao
sucessor (CATEB, 216). Portanto, nem sempre o legado ser um objeto
mvel infungvel ou bem mvel. O que importa sua determinao
qualitativa e quantitativa. Por isso, h vrias categorias de legados.
2.
SOMENTE VALE O LEGADO DE COISA QUE O TESTADOR TINHA NO
MOMENTO DE SUA MORTE. Art. 1.912. ineficaz o legado de coisa certa que
no pertena ao testador no momento da abertura da sucesso.
3.
O TESTADOR PODE ORDENAR QUE O SUCESSOR ALIENE ALGUMA DE
SUAS PROPRIEDADES COMO CONDIO PARA CONSTITUIR-SE HERDEIRO OU
LEGATRIO. Art. 1.913. Se o testador ordenar que o herdeiro ou legatrio
entregue coisa de sua propriedade a outrem, no o cumprindo ele,
entender-se- que renunciou herana ou ao legado. Art. 1.914. Se tosomente em parte a coisa legada pertencer ao testador, ou, no caso do
artigo antecedente, ao herdeiro ou ao legatrio, s quanto a essa parte
valer o legado.
4.
LEGADO DE GNERO. Art. 1.915. Se o legado for de coisa que se
determine pelo gnero, ser o mesmo cumprido, ainda que tal coisa no
exista entre os bens deixados pelo testador.
5.
LEGADO DE COISA SINGULARIZADA. Art. 1.916. Se o testador legar
coisa sua, singularizando-a, s ter eficcia o legado se, ao tempo do seu
falecimento, ela se achava entre os bens da herana; se a coisa legada
existir entre os bens do testador, mas em quantidade inferior do legado,
este ser eficaz apenas quanto existente.
6.
LEGADO DE COISA EXISTENTE EM LUGAR ESPECFICO. Art. 1.917. O
legado de coisa que deva encontrar-se em determinado lugar s ter
eficcia se nele for achada, salvo se removida a ttulo transitrio.
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7.
LEGADO DE CRDITO e o LEGADO DE QUITAO DE DVIDA. Art.
1.918. O legado de crdito, ou de quitao de dvida, ter eficcia somente
at a importncia desta, ou daquele, ao tempo da morte do testador.
1o Cumpre-se o legado, entregando o herdeiro ao legatrio o ttulo
respectivo. 2o Este legado no compreende as dvidas posteriores data
do testamento.
8.
A CONSTITUIO DE CREDOR COMO LEGATRIO NO IMPLICA
COMPENSAO DE DVIDA. Art. 1.919. No o declarando expressamente o
testador, no se reputar compensao da sua dvida o legado que ele faa
ao credor. Pargrafo nico. Subsistir integralmente o legado, se a dvida
lhe foi posterior, e o testador a solveu antes de morrer.
9.
LEGADO DE ALIMENTOS. Art. 1.920. O legado de alimentos abrange o
sustento, a cura, o vesturio e a casa, enquanto o legatrio viver, alm da
educao, se ele for menor.
10. LEGADO DE USUFRUTO. Art. 1.921. O legado de usufruto, sem fixao
de tempo, entende-se deixado ao legatrio por toda a sua vida.
11. LEGADO DE IMVEL NO ABRANGE AQUISIES SUPERVENITENTES
CONTIGUAS. Art. 1.922. Se aquele que legar um imvel lhe ajuntar depois
novas aquisies, estas, ainda que contguas, no se compreendem no
legado, salvo expressa declarao em contrrio do testador. Pargrafo
nico. No se aplica o disposto neste artigo s benfeitorias necessrias,
teis ou volupturias feitas no prdio legado.
INTRODUO. O legislador permite que o testador possa determinar que os
direitos do herdeiro ou legatrio que instituiu sejam transferidos para outra
pessoa, quando aqueles no puderem ou no quiserem receber a herana
ou o legado. Trata-se da substituio, assim inicialmente prevista: Art.
1.947. O testador pode substituir outra pessoa ao herdeiro ou ao legatrio
nomeado, para o caso de um ou outro no querer ou no poder aceitar a
herana ou o legado, presumindo-se que a substituio foi determinada
para as duas alternativas, ainda que o testador s a uma se refira.
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includa mais alguma pessoa na substituio, o quinho vago pertencer em
partes iguais aos substitutos.
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lei: Art. 2.013. O herdeiro pode sempre requerer a partilha, ainda que o
testador o proba, cabendo igual faculdade aos seus cessionrios e
credores.
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A VENDA JUDICIAL DE BENS QUE NO COMPORTAM UMA DIVISO E A
POSSIBILIDADE DA ADJUDICAO. Art. 2.019. Os bens insuscetveis de
diviso cmoda, que no couberem na meao do cnjuge sobrevivente ou
no quinho de um s herdeiro, sero vendidos judicialmente, partilhando-se
o valor apurado, a no ser que haja acordo para serem adjudicados a todos.
1o No se far a venda judicial se o cnjuge sobrevivente ou um ou mais
herdeiros requererem lhes seja adjudicado o bem, repondo aos outros, em
dinheiro, a diferena, aps avaliao atualizada. 2o Se a adjudicao for
requerida por mais de um herdeiro, observar-se- o processo da licitao.
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amigvel negcio jurdico transacional sujeita s invalidades previstas na
parte geral do CC. c) A partilha amigvel somente ser homologada pelo
juiz se, alm do ITCD, houver a quitao dos tributos relativos aos bens da
herana. d)
A partilha amigvel no fica sujeita ao princpio igualitrio das
quotas. 2 - Assinale a afirmativa FALSA: a)
A partilha realizada por
meio de testamento configura singela instituio de herdeiro testamentrio.
b)
A partilha em vida por ato inter vivos pode ser feita por instrumento
particular. c)
O prazo decadencial para anular a partilha de um ano.
d)
chamada de partilha em vida, apenas a diviso dos da parte
disponvel dos bens de uma pessoa, desde que realizada