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DIREITO DO TRABALHO
Sumrio:
16 ESTABILIDADE E GARANTIA NO EMPREGO
16.2 ESTABILIDADE E GARANTIA
16.3 ESTABILIDADE DECENAL
16.4 ESTABILIDADES ESPECIAIS OU PROVISRIAS
16.4.1 Estabilidade resultante de causa personalssima
16.4.1.2 Estabilidade do acidentado de trabalho
16.4.2 ESTABILIDADES PROVENIENTES DO CARGO OU DE CAUSAS COMUNITRIAS
16.4.2.1 Estabilidade do dirigente da CIPA
16.4.2.2 Empregados eleitos diretores de cooperativas por eles criadas.
16.4.2.3 Membro do conselho curador do FGTS
16.4.2.4 Membro do Conselho Nacional de Previdncia Social
16.4.2.5 Estabilidade do dirigente sindical ou imunidade sindical
16.4.2.6 Membros da Comisso de Conciliao Prvia (CPP)
17 FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIO
17.1 Causas, natureza jurdica e mbito de aplicao
17.2 Hipteses de saque e outros aspectos
16.1 Conceito
Estabilidade o direito do trabalhador de permanecer no emprego, mesmo contra a vontade do
empregador, enquanto existir uma causa relevante e expressa em lei que permita sua dispensa. o direito ao
emprego. o direito de no ser dispensado.
Amauri Mascaro Nascimento1 considera a estabilidade e a garantia institutos afins, mas diversos.
A garantia no emprego abrange no s a restrio do direito potestativo de dispensa como tambm a
instituio de mecanismos destinados manuteno do emprego conseguido. Relaciona-se poltica estatal de
emprego.
Envolve um conglomerado de situaes onde sindicato e governo buscam a melhoria do nvel de
emprego. Portanto a garantia no emprego instituto mais amplo abarcando medidas de proteo e criao de
empregos e inclusive, a estabilidade.
Na opinio de Srgio Pinto Martins2:
A estabilidade jurdica mera espcie do gnero garantia de emprego, significando a
impossibilidade de dispensa do empregado, ressalvadas as hipteses expressamente previstas
pelas fontes formais do direito.
Maurcio Godinho Delgado3 distingue:
A estabilidade a vantagem jurdica de carter permanente deferida ao empregado em virtude
de uma circunstncia tipificada de carter geral, de modo a assegurar a manuteno indefinida
no tempo do vnculo empregatcio, independentemente da vontade do empregador. (...) A
garantia de emprego a vantagem jurdica de carter transitrio deferido ao empregado em
virtude de uma circunstncia contratual ou pessoal obreira de carter especial, de modo a
assegurar a manuteno do vinculo empregatcio por um lapso temporal definido,
independentemente da vontade do empregador. Tais garantias tm sido chamadas, tambm,
de estabilidades temporrias ou provisrias (expresses algo contraditrias, mas que se vem
consagrando).
16.3 ESTABILIDADE DECENAL
A Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto 5.452 de 01/05/1943, uniformizou o
instituto de estabilidade.
No dia 13 de setembro de 1966 a lei 5.107 instituiu o regime do Fundo de Garantia do Tempo de Servio
(FGTS) estabelecendo a opo do empregado entre esse regime jurdico e o de estabilidade.
Esta possibilidade de opo alternativa entre a estabilidade e o Regime de Garantia do tempo de servio
foi consolidado na Carta Magna de 1967 no seu art. 165, XIII.
Em 10 de outubro de 1988 a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, no seu art. 7 I e II,
modificou o sistema, eliminando a possibilidade de opo entre a estabilidade e fundo de garantia.
Informa o Mestre Arnaldo Sssekind4:
Revogado est, portanto o art. 492 da CLT, que previa a aquisio do direito de estabilidade no
emprego aps 10 anos de servio na mesma empresa. evidente, porm, que os empregados
que adquiriram a estabilidade preservam esse direito. Neste sentido definiu-se o legislador (art.
12 da lei 7839 de 12/10/89).
16.4 ESTABILIDADES ESPECIAIS OU PROVISRIAS
So as que perduram enquanto existir os motivos que geraram a sua instituio. Esses motivos
decorrem de uma situao especial do empregado como o cargo que ocupa, ou de causa personalssima. Portanto,
apenas com finalidade didtica, essas estabilidades sero divididas de acordo com as causas que as ensejaram.
16.4.1.1 Gestante
Para tratar desse assunto necessrio primeiro delimitar o conceito de salrio maternidade:
Salrio Maternidade
O Brasil ratificou a Conveno da OIT n 103, de 1952, atravs do Decreto legislativo n 20, de
30/04/1965 que probe a dispensa da empregada durante a licena maternidade.
O art. 7, XVIII, da CRFB/88 assegura empregada gestante a licenamaternidade sem prejuzo do
emprego e do salrio, com durao de 120 dias.
O valor do salrio-maternidade correspondente licena da gestante consiste na renda mensal igual a
sua remunerao (art. 71 a 73 da lei 8213/91) esclarecendo que a Previdncia Social deve arcar integralmente com
esse benefcio. Transferir o encargo da remunerao para o empregador, mesmo que em parte, afronta o art. 5 da
CRFB/88, resultando na restrio do mercado de trabalho da mulher uma vez que o empregador, sobrecarregado
com esse nus deixaria de contratar mulheres na fase de procriao.
Como consequncia o dispositivo protetor implicaria em discriminao contra a mulher no mercado de
trabalho.
Segundo o art. 71 da lei 8.213/91, com redao dado pela lei n 10.710/2003:
Art. 71. O salrio maternidade devido segurada da Previdncia Social, durante cento e
vinte dias, com incio no perodo entre vinte e oito dias antes do parto e a data de ocorrncia
deste, observados as situaes e condies previstas na legislao no que concerne proteo
maternidade, sendo pago diretamente pela Previdncia Social.
O Dec. n 3.048/99, com redao dada pelo Dec. n 4.862 de 21/10/2003, no seu art. 93, estabelece: O
salrio maternidade devido a segurada da previdncia social, durante conto e vinte dias, com incio vinte oito dias
trmino noventa e um dias depois do parto, podendo ser prorrogado na forma prevista no 3.
O pargrafo terceiro deste art. 93 informa: Em casos excepcionais, os perodos de repouso anterior e
posterior ao parto podem ser aumentados de mais duas semanas, mediante atestado mdico especfico.
O nascimento de filhos gmeos no implica o pagamento de salrio maternidade em perodo superior
a 120 dias.
Mesmo em caso de parto antecipado, a segurada tem direito aos 120 dias previstos (art. 93 4, Dec.
3.048/99 e art. 392 3 CLT), sendo que em caso de aborto no criminoso, comprovado mediante atestado mdico,
a segurada ter direito ao salriomaternidade correspondente a duas semanas (art. 93 5 Dec. 3.048/99).
Salrio maternidade da me adotiva
Estabelece ainda o art. 93-A do Dec. 3.048/99:
Art. 93-A. O salrio maternidade devido segurada da Previdncia social que adotar ou
obtiver guarda judicial para fins de adoo de criana com idade de:
I. At um ano completo, por cento e vinte dias;
II. A partir de um anos at quatro anos completos, por sessenta dias;
III. A partir de quatro anos at completar oito anos, por trinta dias.
1 O salrio maternidade devido segurada independente de a me biolgica ter recebido
o mesmo benefcio quando do nascimento da criana.
No caso de empregos concomitantes a segurada far jus ao salriomaternidade relativo a cada
emprego (art. 98, Dec. 3.048/99). Portanto beneficirias, da licena maternidade so a empregada gestante e
adotiva.
BARROS, Maria Alice Monteiro de. Contratos e Regulamentaes Especiais de Trabalho. p. 315
Segunda corrente: A comunicao de dispensa (aviso prvio) produz alterao do contrato de trabalho,
transformando contrato de trabalho que antes era por prazo indeterminado em contrato por prazo determinado. No
contrato por prazo certo no h despedida arbitrria, ocorre encerramento do contrato no prazo prefixado.
Desta forma, sendo a concepo posterior comunicao de dispensa, afasta a proteo contra a
despedida em razo da incompatibilidade dos institutos.
Neste sentido o julgado:
ESTABILIDADE GESTANTE GRAVIDEZ OCORRIDA NO PERODO DO AVISO PRVIO INDENIZADO
A estabilidade provisria prevista no art. 10, II, b, do ADCT, veda a dispensa da empregada
gestante desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. In casu, como a
concepo ocorreu no perodo do aviso prvio indenizado, quando o contrato de trabalho j
havia sido rescindido, no h a estabilidade pretendida pois no momento da concepo a
reclamante no era empregada da reclamada. Recurso no provido por unanimidade. (TRT 24
R Proc. 0941/2005-003- 24-00-4RO.1 Rel. Juiz Joo de Deus Gomes de Souza DOMS 6. 02.
2006)
E se aps os nove meses de gravidez, a criana nasce morta?
O desconhecimento da gravidez pelo empregador e, inclusive pela empregada, quando da
ruptura do contrato de trabalho, no bice ao direito estabilidade provisria da gestante,
contemplada pelo art. 10, II, b, do ADCT, sendo suficiente a comprovao de que a gravidez
ocorreu durante o pacto laboral. Ademais, o fato de a criana ter nascido morta no impede a
aplicao do dispositivo mencionado, tendo em vista que houve efetivamente uma gestao e
tambm o parto, no havendo porque falar em supresso da garantia em virtude do
nascimento sem vida, mesmo que prematuro. O art. 395 da CLT se refere a aborto e no a
natimorto. A garantia devida para a me se recuperar do parto, no apenas para cuidar do
nascituro. (TRT 10 R. RO. 2066/2002. 3 T. DJV 11.10.2002)
O fato de a criana ter falecido no retira a proteo. Tanto a constituio, quanto a legislao
previdenciria e a prpria CLT no exigem que a criana nasa com vida como requisito para o alcance da
estabilidade. Existe posio minoritria, em sentido contrrio, considerando que a estabilidade no perodo de cinco
meses aps o parto foi para proteger a maternidade, a criana que precisaria de cuidados. Como no h criana, no
haveria porque manter a estabilidade nesse perodo.
JORGE NETO, Francisco Ferreira et. alli. Manual de direito do trabalho. p. 694
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Inegvel o direito estabilidade provisria no emprego prevista no art. 118 da Lei n 8.213/91,
assegurada por perodo de doze meses aps a cessao do auxlio-doena, bem assim o direito
reintegrao no emprego. Orientao Jurisprudencial n 230/SDI, convertida ns smula n
378/TST Resoluo n 129/2005, DJ 20.04.2005. Recurso de Embargos conhecido em parte e
provido. (TST E-RR-647885/2000.7 SBDL1 Rel. Juiz Jos Luciano de Castilho Pereira DJU
10.03.2006)
Havendo extino da empresa?
Informa Maurcio Godinho Delgado (2003) que tanto na estabilidade da gestante como na estabilidade
do acidentado, em caso de extino da empresa ou do estabelecimento, dever haver a indenizao pelo perodo
remanescente da garantia de emprego frustrada pelo ato unilateral do empregador.
Em sentido contrrio a deciso do TRT. 15 Regio:
ACIDENTE DO TRABALHO DOENA OCUPACIONAL FECHAMENTO DO ESTABELECIMENTO
GARANTIA DE EMPREGO DEVIDA A garantia de emprego prevista na lei n 8.213/91 de
natureza pessoal, com o objetivo de tutelar o empregado vtima de acidente do trabalho ou
doena ocupacional, bem como forar o empregador a incrementar as medidas preventivas de
segurana e medicina no trabalho. Inaplicvel, portanto, o disposto nas Smulas n 369 do C.
TST, que tratam da ausncia da garantia de emprego para os cipeiro e dirigentes sindicais na
hiptese de fechamento do estabelecimento. Nesses casos, as garantias no so pessoais, mas
de um grupo de trabalhadores; cessada a atividade laboral, perde sentido a garantia de
emprego que objetivava a proteo daquela coletividade. Assim, o fechamento do
estabelecimento no constitui motivo para o empregador se eximir da garantia de emprego,
sob pena de se beneficiar quem deu causa ao acidente do trabalho ou doena ocupacional,
sendo devidos os respectivos salrios do perodo. (TRT 15 R Proc. 0256- 13 2004-005-15-00-9RO Ac. 5681/06 6 C Rel. Juiz Samuel Hugo Lima DOESP 10.02.2006)
16.4.2 ESTABILIDADES PROVENIENTES DO CARGO OU DE CAUSAS COMUNITRIAS
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Sendo a eleio requisito para alcanar a estabilidade e ocorrendo eleio para escolha do
representante do empregador no haver impedimento para a estabilidade do presidente da CIPA, uma vez que
empregado e foi eleito para cargo de direo da CIPA.8
Segundo o ministro Joo Oreste Dalazen, embora, em tese, o presidente da CIPA no detenha a
estabilidade provisria no emprego pelo fato de ser designado pelo empregador, se o empregador abdica desse
direito, isso no implica correlata perda de estabilidade do empregado alado a tal cargo porque continua sendo
representante dos empregados no rgo.
Afirmou em seu voto Dalazen O empregado eletivo representante titular dos empregados junto CIPA
que, por conta de procedimento diferenciado, eleito por todos os membros titulares para a posio de presidente,
mantm intacto o direito garantia no emprego (RR 143.396/2004-900-03-00.8). A deciso foi unnime.
O suplente portador de estabilidade?
A constituio exigiu que a pessoa seja eleita para cargo de direo, no fez referncia sobre
titularidade ou suplncia e ambos foram eleitos. Neste sentido se posicionou o TST na smula n 339: I O suplente
da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, a, do ADCT a partir da promulgao da Constituio
Federal de 1988.
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estabilidade para at em ano aps o fim do mandato e em 02/10/86 a lei 7543 alterou novamente a redao do 3
do art.543 da CLT estendendo a garantia para os dirigentes de associao profissional.
Esta garantia ganhou Constitucionalidade em 88, sendo prevista no art.8, VIII da carta magna, que
assim estabelece:
Art. 5.
...
VIII vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a
cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o
final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei.
E os dirigentes de associao profissional?
O art.8 da CRFB/88 no mencionou, em nenhum momento, o dirigente de associao profissional
previsto no 3 artigo 543, da CLT, visto no ser mais exigida a formao da associao como pr-fase de investidura
sindical, isto , as associaes no mais constituem, embrio do sindicato. Hoje a personalidade jurdica do sindicato
tem origem no momento de registro de seus estatutos no rgo competente independente de prvia constituio de
associao profissional. Razo pela qual a garantia que se assegurava aos dirigentes de associaes profissionais
tornou-se obsoleta.
SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. p.378 e Instituies de Direito do Trabalho. Vol. I, p. 654.
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ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Unicidade sindical e estabilidade dos dirigentes. Pontos crticos. Revista do Amatra II. Ano II.
N 5. Set. 2001. p. 13
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SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. p. 378.
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continuam prevalecendo e s dentro delas que aquelas garantias previstas no art. 543, do
mesmo diploma, podem ser adquiridas. Recurso empresarial provido. (TRT 3 R., RO 1
5.287/94, Ac. 5T., rel. juiz Jos Murilo de Moraes)
Em sentido contrrio Maurcio Godinho Delgado20:
Essa restrio da lei, em contraponto garantia Constitucional, pode praticamente inviabilizar
a firme, gil e eficaz atuao de certos sindicatos, em especial quando representativos de
categorias numericamente densas ou que se localizem em extensa base territorial. Sendo
inadequado o texto da lei ao comando da constituio, prevalece o nmero fixado nos
estatutos sindicais, exceto se houver exerccio abusivo do direito na fixao desse nmero.
Esta corrente, ao afastar a recepo do art. 522 da CLT pela Carta Magna, rejeita o n excessivo de
diretores com base no princpio da razoabilidade e do abuso do direito.
Neste sentido, o julgado:
ESTABILIDADE SINDICAL. NMERO DE EMPREGADOS BENEFICIADOS. Andou bem a Turma
julgadora quando, para conhecer e dar provimento ao Recurso de Revista Patronal, afastou a
existncia de mcula aos artigos 5, II, 7, XXXII e 8, I e VIII, todos da Carta Magna, bem assim
do art. 543, da CLT, por entender que, embora a Constituio Federal tenha consagrado o
princpio da liberdade sindical, a indicao de cerca de cento e vinte e seis membros para
compor a administrao do sindicato e a pretenso de que todos estes estejam albergados pela
garantia estabilitria, ultrapassa os limites do razovel, sendo, ao certo, ntido abuso de direito
que, a toda evidncia, no se coaduna com o verdadeiro intuito do constituinte de 1988.
Embargos do reclamante no conhecidos. (Ac. Unnime Proc. ERR/TST n. 280702/1996. Re.
Min. Jos Luiz Vasconcellos. DJ 6.8.1999).
Empregado diretor de sindicato da Categoria Econmica tem estabilidade?
A finalidade da lei foi conferir garantia de emprego aos representantes dos trabalhadores, estender o
benefcio ao dirigente de sindicato patronal equivaleria a uma interpretao extensiva no compatvel com os fins a
que se destina.
Neste sentido o entendimento de Srgio Pinto Martins21, quando afirma: se o empregado eleito
como diretor de sindicato patronal, representante da categoria econmica a que pertence a empresa empregadora,
no ter direito a garantia de emprego, pois a norma conduz interpretao de que a garantia de emprego apenas
para a representao dos interesses dos trabalhadores.
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b) os saques s podem ocorrer desde que verificada uma entre as situaes previstas pela lei, algumas
durante o curso da relao de emprego, outras por ocasio da sua extino por dispensa sem justa causa ou
aposentadoria, nos seguintes casos:
1) dispensa sem justa causa, inclusive a indireta, com culpa recproca ou decorrente de fora maior;
2) extino da empresa, estabelecimento ou atividade, falecimento do empregador pessoa fsica,
sempre que desse fato resultar resciso do contrato;
c) aposentadoria concedida pela Previdncia Social;
d) falecimento do trabalhador, caso em que o seu direito transferido aos respectivos dependentes ou,
sua falta, sucessores;
e) pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento de habitao concedido no mbito
do Sistema Financeiro da Habitao e desde que preenchidas algumas condies previstas em lei;
f) liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento imobilirio, observados,
tambm, requisitos legais;
g) pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria, igualmente desde que
atendidas certas exigncias legais;
h) quando, a partir de 13 de outubro de 1989, a conta permanecer inativa, sem crdito de depsitos,
por 3 anos ininterruptos;
i) trmino do contrato a prazo, inclusive de trabalhadores temporrios;
j) suspenso total do trabalho avulso por no mnimo 90 dias;
k) por titulares das contas ou dependentes portadores de neoplasia maligna e titulares da conta
portadores de sndrome da imunodeficincia adquirida (AIDS);
l) ocorrendo resciso do contrato de trabalho por iniciativa do empregador, caso em que este ficar
obrigado a pagar diretamente ao empregado, na hiptese de despedida sem justa causa, os valores no recolhidos
do ms da resciso e o anterior e o acrscimo acima explicado; passou o acrscimo, antes de 40%, a ser pago
diretamente ao empregado (ADCT, art. 10, I, II), depois recolhido conta vinculada do empregado (Resoluo do
Conselho Curador do FGTS); a Resoluo CC/FGTS n 28, de 06/O2/1991, autorizou o pagamento direto como antes,
e a Lei Complementar n 110, de 2001, instituiu a contribuio social nas alquotas acima mencionadas, recolhidas
tanto a mensal de 0,5% como a de resciso contratual de 10% na conta vinculada do empregado;
m) " trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o
Fundo de Garantia" (ETST n 95);
n) a gesto do Fundo de Garantia, que era exercida pelo Banco Nacional da Habitao, com a extino
deste passou Caixa Econmica Federal, segundo normas de um Conselho Curador;
o) as aes judiciais do empregado contra o empregador so da competncia da Justia do Trabalho, e
as que forem movidas pelo interessado, contra o Fundo de Garantia, sero exercitadas contra o seu rgo gestor, a
Caixa Econmica Federal, perante a Justia Federal;
p) a fiscalizao nas empresas quanto ao cumprimento das exigncias legais sobre o Fundo de Garantia
compete aos auditores fiscais do Ministrio do Trabalho e Emprego.
REFERENCIAS:
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho, 26 ed., So Paulo: Saraiva, 2011
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 8 ed., So Paulo: LTr, 2009
BARROS, M Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 6 ed., So Paulo: LTr, 2010
BARROS, M Alice Monteiro de. Contratos e Regulamentos Especiais de Trabalho: Editora LTr. 2 edio. 2002.
MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho, 25 ed., So Paulo: Atlas, 2009
SSSEKIND, Arnaldo. Instituies de Direito do Trabalho. 15 edio. 1995. e Curso de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro. Ed.
Renovar. 2002.
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