HBERLE, Peter.

Hermenutica Constitucional A sociedade aberta

dos intrpretes da Constituio: Contribuio para a interpretao
pluralista e procedimental da Constituio. Trad. MENDES, Gilmar
Ferreira. Srgio Antnio Fabris Editor: Porto Alegre, 1997.

[...] Hberle propugna pela adoo de uma

hermenutica constitucional adequada sociedade
pluralista ou chamada sociedade aberta. Tendo em
vista o papel fundante da Constituio para a sociedade
e para o Estado, assenta Haberle que todo aquele que
vive a Constituio um seu legtimo intrprete
(MENDES, Gilmar. Apresentao. In: HBERLE, Peter.
Ob. cit., p. 09)
a) Proposta de abertura do processo hermenutico-constitucional para
os sujeitos do processo constitucional.
b) Crtica sociedade fechada: Crtica noo de interpretao
restrita a determinado rol (fechado) de intrpretes vinculados ao
aparelho do Estado.
A interpretao constitucional dos juzes, ainda
que relevante, no (nem deve ser) a nica. Ao
revs, cidados e grupos de interesse, rgos
estatais, o sistema pblico e a opinio pblica
constituiriam foras produtivas de interpretao,
atuando,
pelo
menos,
como
pr-intrpretes
(Vorinterpreten) do complexo normativo constitucional
(MENDES, Gilmar. Ob. Cit., p. 09)
c) A norma no existe anteriormente ao processo interpretativo
(do dispositivo normativo), mas por ele determinada a
interpretao est, assim, vinculada s circunstncias em que
se encontra o intrprete: Hberle parte da premissa de que a
norma jurdica no existe anteriormente ao processo hermenutico,
mas definida/criada no/pelo processo de interpretao. Neste
sentido, ter importncia a localizao histrica, social, temporal do
intrprete, a forma como se insere na realidade social/jurdica
estando sua interpretao condicionada a essas circunstncias. Ao
mesmo tempo, a interpretao funo ativa, criativa (no
mero juzo passivo, mecnico de imputabilidade, como no
positivismo), a ao por meio da qual o a gente insere o ato
normativo
na
realidade
constitucional
(prtica),
historicamente localizada.
[...] no existe norma jurdica, seno norma jurdica
interpretada [...] interpretar um ato normativo nada mais do
que coloc-lo no tempo ou integr-lo na realidade pblica [...]
(MENDES, Gilmar. Ob. Cit., p. 09-10)

d) Isto entendido, a ampliao do crculo de intrpretes da

Constituio constitui-se em imposio de uma sociedade
democrtica e plural, em que devem conviver as variadas
interpretaes da constituio relativas localizao
circunstancial dos diferentes sujeitos que vivenciam a
realidade constitucional. Cai por terra a noo de maior
legitimidade na interpretao de determinados sujeitos esta no
mais ser a interpretao mais legtima, mas apenas uma das
interpretaes possveis em vista do carter multifacetrio da
realidade constitucional.
e) Necessidade de indagar-se quem so os sujeitos do processo
hermenutico-constitucional, e como se inserem numa sociedade
heterognea. A sociedade fechada restringe o mbito de investigao
da realidade constitucional realidade vivida/interpretada/criada por
juzes e mediante procedimentos formalizados.
A teoria da intepretao constitucional esteve muito
vinculada a um modelo de interpretao de uma
sociedade fechada. Ela reduz, ainda, seu mbito
de investigao, na medida que se concentra,
primariamente, na interpretao constitucional
dos juzes e nos procedimentos formalizados.
[...] aqui se pensa na exigncia de incorporao das
cincias sociais e tambm nas teorias jurdicofuncionais, bem como nos mtodos de interpretao
voltados para atendimento do interesse pblico e do
bem-estar geral -, ento h de se perguntar, de
forma
mais
decidida,
sobre
os
agentes
conformadores da realidade constitucional
(HBERLE, Peter. Ob. Cit., p. 12)
f) Entendimento de que, numa sociedade plural, aberta, para alm dos
participantes formais (definidos pelos procedimentos formais) da
interpretao constitucional, tambm se configuram em intrpretes
todos os participantes materiais da realidade constitucional, todas as
potncias pblicas, todos os sujeitos ativos do corpo social que
vivencia a realidade constitucional. Neste sentido, a interpretao
aberta no s exigncia/consequncia de uma sociedade aberta,
como tambm lhe parte constitutiva, lhe razo de ser: porque,
numa sociedade democrtica, plural e aberta, todos os
sujeitos sociais so potenciais intrpretes constitucionais,
participantes materiais da realidade constitucional e
legitimados para tanto.
[...] no processo de interpretao constitucional, esto
potencialmente vinculados todos os rgos estatais,
todas as potncias pblicas, todos os cidados e
grupos, no sendo possvel estabelecer-se um
elenco cerrado ou fixado com numerus clausus de
intrpretes da Constituio

Interpretao constitucional tem sido, at agora,

conscientemente, coisa de uma sociedade fechada.
Dela tomam parte apenas os intrpretes jurdicos
vinculados s corporaes e aqueles participantes
formais do processo constitucional. A interpretao
constitucional , em realidade, mais um elemento
da sociedade aberta. Todas as potncias pblicas,
participantes materiais do processo social, esto
nela envolvidas, sendo ela, a um s tempo,
elemento resultante da sociedade aberta e um
elemento
formador
ou
constituinte
dessa
sociedade [...] os critrios de participao ho de
ser tanto mais abertos quanto mais pluralista for
a sociedade (HBERLE, Peter. Ob. Cit., p. 13)
[...] quem vive a norma acaba por interpret-la
ou pelo menos por co-interpret-la. Toda
atualizao da Constituio, por meio da atuao
de qualquer indivduo, constitui, ainda que
parcialmente, uma interpretao constitucional
antecipada. [...]. Para uma pesquisa ou investigao
realista
do
desenvolvimento
da
interpretao
constitucional, pode ser exigvel um conceito mais
amplo de hermenutica: cidados e grupos, rgos
estatais, o sistema pblico e a opinio pblica
(...)
representam
foras
produtivas
de
interpretao;
eles
so
intrpretes
constitucionais
em
sentido
lato,
atuando
nitidamente, pelo menos, como pr-intrpretes.
Subsiste sempre a responsabilidade da jurisdio
constitucional, que fornece, em geral, a ltima
palavra sobre a interpretao (?!) [...] tem-se aqui
uma democratizao da interpretao constitucional.
[...] a teoria da interpretao deve ser garantida
sob a influncia da teoria democrtica. Portanto,
impensvel uma interpretao da Constituio sem o
cidado
ativo
e
sem
as
potncias
pblicas
mencionadas (HBERLE, Peter. Ob. Cit., p. 14)
Todo aquele que vive no contexto de regulado por uma
norma e que vive com esse contexto , indiretamente
ou, at mesmo diretamente, um intrprete dessa
norma. O destinatrio da norma participante
ativo, muito mais ativo do que se pode supor
tradicionalmente, do processo hermenutico. Como
no so apenas os intrpretes jurdicos da
Constituio que vivem a norma, no detm eles
o monoplio da interpretao da Constituio
(HBERLE, Peter. Ob. Cit., p. 15)
g) CRTICA NOO DE DEMOCRACIA (PLURAL, HARMNICA):

I Como inserir a abertura da interpretao numa sociedade no

plural,
mas
antagnica?
II A manuteno da responsabilidade final da jurisdio
constitucional no resultar na excluso, do processo hermenuticoconstitucional, dos setores dominados (antagnicos aos setores
dominantes componentes da sociedade fechada)?