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revista do tribunal de contas DO ESTADO de minas gerais
Edio Especial ano XXVIII
Aspectos relevantes do concurso pblico
Raquel Melo Urbano de Carvalho

Procuradora do Estado de Minas Gerais. Professora de Direito
Administrativo. Mestre em Direito Administrativo pela
Faculdade de Direito da UFMG.
Resumo: Considerando os diversos modos de exerccio das funes pblicas pelo Estado
brasileiro, cumpre definir o alcance da regra constitucional que tornou obrigatria a realizao
de concurso pblico. preciso combater os reiterados descumprimentos do art. 37, II, da
Constituio, a fim de que se tornem realidade as inmeras vantagens do instituto como forma
de seleo de pessoal pelo Estado. Definir o momento em que se exigir prova dos requisitos de
inscrio e dos requisitos do cargo, bem como os limites das exigncias editalcias, tarefa a
ser realizada luz da normatizao jurdica, includos princpios como o da proporcionalidade,
com contornos delineados pela doutrina e jurisprudncia contemporneas.
Palavras-chave: Realizao de Concurso Pblico pela Administrao. Obrigatoriedade. Alcance
da norma insculpida no art. 37, II da CR. Requisitos de inscrio e requisitos do cargo. Momento
da comprovao. Limites das exigncias editalcias. Princpio da proporcionalidade.
Abstract: Considering the ways of Brazilian exercise the public functions, the scope of
constitutional provision that made public concurrence mandatory must be defined. The repeated
breaches of item II of the article 37, of the Brazilian Constitution should be opposed in order to
turn into reality the many advantages of the institute as a means of personnel selection by the
State. Defining the moment to file evidences for entrance and job requirements, as long as the
limits of the edict requirements, is a task to be undertaken following the legal rules related to
the legal institute, including principles such as proportionality, with outlined countours based
on contemporary doctrine and jurisprudence.
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Keywords: Opening of public examination by State Administration. Obligatoriness. Meaning of

item II of article 37 of the Brazilian Constitution. Enrollment and office requirements. Time
for enrollment evidence. Public notice reqired limits. Proportionality principle.
1 O regime de pessoal no Estado brasileiro e a obrigatoriedade

do concurso pblico
O Estado, quando exerce as competncias que lhe so impostas pelo ordenamento, necessita
valer-se de um quadro de pessoal capaz de exteriorizar vontades e realizar comportamentos
que satisfaam as necessidades da coletividade. So necessrios profissionais que, alm da
realizao pessoal, componham uma estrutura voltada para a realizao do interesse pblico
primrio. Historicamente, vrios so os modelos adotados para o vnculo firmado entre os
trabalhadores pblicos e a Administrao. Em alguns deles prevalecem elementos privados,
que aproximam o vnculo daquele que se estabelece no mercado de trabalho empresarial. Em
outros predomina a ideia de um profissional encarregado basicamente de servir ao pblico,
com foco maior nas demandas coletivas a serem satisfeitas, em desfavor das necessidades
individuais do trabalhador. No h dvida que a adoo de um modelo ou de outro depende
da prpria concepo de Estado adotada em cada pas, com consagrao na ordem jurdica de
determinada ideologia inspiradora das opes sociais.
No Brasil, malgrado renovada e recente controvrsia doutrinria, atribui-se majoritariamente
ao texto constitucional a opo pelo modelo de uma burocracia profissionalizada, submetida
ao regime jurdico de direito pblico, com nfase na valorizao do mrito e da eficincia
administrativa. O fato de a Constituio de 1988 ter optado pela expresso servidor pblico
e no mais funcionrio pblico, o carter obrigatrio dos planos de carreira (art. 39, caput
da CR, com vigncia restaurada em razo da liminar proferida pelo STF na ADI n. 2.135-4)
e as regras consagradas em dispositivos constitucionais como os incisos I, II e IX do art. 37
evidenciariam a consagrao do regime jurdico administrativo como aquele incidente, em
regra, no vnculo funcional estabelecido entre o Poder Pblico e o seu quadro de pessoal.
No se trata de enquadrar o servidor como um trabalhador que teria menos direitos e mais
obrigaes, mas apenas de reconhecer que a supremacia do interesse pblico primrio justifica
a excluso do regime contratual e a adoo do regime unilateral estatutrio.
Conforme entendimento predominante, o exerccio das competncias permanentes, comuns e
tpicas das pessoas jurdicas de direito pblico polticas ou administrativas se dar, em regra,
por servidores submetidos ao regime jurdico estatutrio. Nesse regime, os direitos e obrigaes
dos servidores so fixados, unilateralmente, pelo Poder Legislativo da esfera federativa a cujo
quadro de pessoal se vincula o servidor. Em outras palavras, o ente federativo (Unio, Estadomembro, Municpio ou DF), por meio do seu Poder Legislativo (Congresso Nacional, Assembleia
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Legislativa, Cmara de Vereadores ou Assembleia Distrital), editar leis que veiculem o estatuto
o qual estabelecer direitos e deveres dos servidores encarregados do exerccio das atividades
tpicas da prpria pessoa federativa, bem como das suas autarquias e fundaes pblicas.
Doutrina
A ideia fundamental a de que atividades tpicas, essenciais e rotineiras imputadas s pessoas

pblicas adequam-se ao regime estatutrio, seno vejamos: a natureza da funo a ser exercida
pblica, a natureza do recurso utilizado como contraprestao do trabalho pblica, os fins a serem
atendidos so pblicos, logo as normas regulamentadoras da relao devem ser pblicas. O regime
estatutrio e o escalonamento de cargos efetivos propiciam a formao de uma carreira, estando
os seus membros a salvo da descontinuidade governativa e das speras angstias relacionadas
subsistncia incerta na velhice. Com efeito, s quem detm o controle do prprio sustento mantm
altivo o domnio da sua vontade, donde se conclui que o regime estatutrio evita oscilaes entre
os extremos deletrios pr-Estado e pr-indivduo e protege carreiras de deveres austeros para
o bem estar da coletividade e eficcia dos direitos fundamentais. Ademais, institucionaliza-se a
independncia e so minimizados os efeitos deletrios da poltica episdica, estando os servidores
livres de viver em sobressalto a cada mudana de governo. O mrito de assegurar a permanncia
na Administrao garantia que s o regime estatutrio d e em favor dos servidores efetivos
que cumpram determinados requisitos constitucionais. Nesse contexto, contorna-se o risco de
se degenerar em partidarismo, com hbitos de concusso e imoralidade o exerccio de atividade
pblica fundamental como a representao dos rgos, autarquias e fundaes pblicas.1
Com base em tais razes defende-se o acerto da adoo do regime estatutrio como regra
para o quadro de pessoal da Administrao Pblica, ressalvadas excees consagradas de
modo expresso no ordenamento, como o caso, v.g., dos titulares dos servios notariais
e de registro (art. 236 da CR), dos empregados das empresas pblicas e sociedades de
economia mista (art. 173, 1, II, da CR) e dos contratados para necessidades temporrias de
excepcional interesse pblico (art. 37, IX, da CR). Excludas as excees fixadas em dispositivos
especficos, a regra seria a incidncia do regime estatutrio. Trata-se da adoo do modelo
francs segundo o qual a situao legal constituda para os trabalhadores pblicos implica
incidncia de disposies legais e regulamentares a que os agentes, assim que incorporados
ao servio pblico, sujeitam-se.
Nesse modelo, o ato de nomeao, levado a efeito unilateralmente pelo Poder Pblico, que
instaura a relao jurdica estatutria. A sua prtica pela Administrao submete-se a determinadas
condies especficas fixadas na Constituio e na legislao vigente em cada pas.
1
Nesse sentido, confiram-se: ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 120-121; FREITAS, Juarez. Concurso pblico e regime institucional: as carreiras de Estado. In: MOTTA, Fabrcio
(Coordenador). Concurso pblico e constituio. Belo Horizonte: Frum, 2007, p. 127-219; ANASTASIA, Antonio Augusto Junho.
Regime jurdico nico do servidor pblico. Belo Horizonte: Del Rey, 1990, p. 51; SILVA JNIOR, Arnaldo. Dos servidores pblicos
municipais. Belo Horizonte: Del Rey, 2009, p. 28.
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No direito brasileiro, o ato de nomeao para cargos comissionados levado a efeito livremente,
ou seja, consoante a discricionariedade do agente pblico competente para o ato de provimento.2
O inciso II, do art. 37, da Constituio da Repblica deixa evidente, em sua parte final, que
a nomeao e exonerao para cargos comissionados livre. Da se infere que dependem da
confiana que a autoridade nomeante detm, ou no, no servidor comissionado, sendo imperiosa
a observncia de limites constitucionais como o caso do princpio da moralidade.3 Apesar de
certa a necessidade de cumprimento de normas principiolgicas de status constitucional, as
atividades de assessoramento, direo e chefia das pessoas de direito pblico (federativas ou
administrativas) que tenham sido enfeixadas em cargos comissionados no dependem de prvia
aprovao em concurso pblico para o seu exerccio.4
Situao diversa ocorre com os servidores a serem providos em cargos efetivos que, conforme
lio doutrinria, so aqueles predispostos a receberem ocupantes em carter definitivo e
permanente:
Os cargos de provimento efetivo so predispostos a receberem ocupantes em
carter definitivo, isto , com fixidez. Constituem-se na torrencial maioria
dos cargos pblicos e so providos por concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos.5
2
Exceo se encontra no ordenamento em relao aos dirigentes das agncias reguladoras, providos em cargos comissionados. No
mbito federal, satisfeitos integralmente os pressupostos do art. 4 da Lei n. 9.986, de 18/07/2000, indispensvel atender o
procedimento estabelecido no art. 5 do mesmo diploma. Nos termos do citado art. 5, as autoridades em comento devem ser
escolhidas pelo Presidente da Repblica e por ele nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal, nos termos da alnea f do inciso
III do art. 52 da Constituio Federal. A investidura dos dirigentes das agncias reguladoras depende, assim, da participao de
diversos rgos, uma vez que cabe ao Presidente da Repblica indicar a autoridade, ao Senado Federal aprovar o nome indicado, ou
no, e, enfim, ao Presidente da Repblica a nomeao. Somente depois deste trmite cabvel a posse e o incio do exerccio do
mandato pelo dirigente.
Observe-se que, embora os cargos de diretoria tenham sido legalmente qualificados como cargos comissionados de direo, o
que implicaria livre nomeao pelo administrador competente nos termos do art. 37, II, da Constituio, certo que o art. 5 da
Lei Federal n. 9.986 exige a interveno do Poder Legislativo, pois necessria a prvia aprovao do Senado antes da nomeao
do dirigente da agncia.
Cum maxima venia dos entendimentos em sentido contrrio, no se entende razovel que o dirigente de uma agncia reguladora,
para ser nomeado para o cargo comissionado que exercer, dependa da manifestao de vontade do Poder Legislativo, mesmo
porque a parte final do inciso II, do art. 37 da CR prev a livre nomeao na espcie. Assim sendo, atendidos os pressupostos legais
necessrios ao exerccio do cargo comissionado, cabe autoridade administrativa competente designar o dirigente, afigurando-se
ofensivo ao art. 2 da CR admitir a interveno do Legislativo.
Referido entendimento pessoal contraria posio proclamada pelo Supremo Tribunal Federal ao indeferir a suspenso cautelar
de dispositivo de lei estadual que condicionava a nomeao de dirigente de agncia reguladora local prvia aprovao da Assembleia Legislativa: Diversamente dos textos constitucionais anteriores, na Constituio de 1988 vista da clusula final de
abertura do art. 52, III , so vlidas as normas legais, federais ou locais, que subordinam a nomeao dos dirigentes de autarquias ou fundaes pblicas prvia aprovao do Senado Federal ou da Assembleia Legislativa: jurisprudncia consolidada do
Supremo Tribunal. (ADI-MC n. 1.949-RS, relator. Ministro. Seplveda Pertence, Pleno do STF, DJU de 25/11/2005, p. 05)
Com a posio adotada na ADI n. 1.949, da qual respeitosamente se diverge, o Supremo Tribunal Federal passou a entender que a
redao da alnea f do inciso III, do art. 52, da CR tornou lcita a interveno preliminar do Senado na escolha dos titulares dos
cargos de direo das agncias reguladoras, no havendo ofensa ao equilbrio entre os poderes exigido pelo art. 2 da Constituio, nem mesmo parte final do inciso II, do art. 37, da CR.
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Com igual linha de raciocnio, tem-se o posicionamento de Crmen Lcia Antunes Rocha (ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 178).
Consagrando tal posicionamento, o Supremo Tribunal Federal na ADI 3.210-PR, rel Min. Carlos Velloso, 11/11/2004, Plenrio do
STF, Informativo do STF, n. 369.
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. 20. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 280
A regra geral a de que cargos efetivos apenas podem ser providos aps realizao de concurso
pblico. Ressalvadas excees com assento constitucional6, imperioso observar a determinao
genericamente fixada no art. 37, II, da Constituio da Repblica:
Doutrina
II a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em

concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza
e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas
as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao;
Do transcrito dispositivo decorre a obrigatoriedade do concurso pblico no s para os cargos

efetivos sujeitos ao regime estatutrio vinculante das pessoas pblicas (entes federativos,
autarquias e fundaes pblicas), mas tambm os empregos pblicos existentes na estrutura da
Administrao. Destarte, devem obedincia regra que impe a realizao de concurso pblico
tambm os empregados das sociedades de economia mista e empresas pblicas. Embora no
se submetam ao regime estatutrio, mas sim ao regime celetista, desde a redao originria
do art. 173, 1 da CR, certo que a celebrao do contrato de trabalho entre tais pessoas
privadas integrantes da administrao indireta e o seu pessoal depende da realizao preliminar
de certame seletivo, por fora do art. 37, II, da Constituio.
Referido posicionamento vem sendo aplicado mesmo quando se trata de empresa pblica e
sociedade de economia mista exploradora de atividade econmica:
O art. 37, caput, inciso II, da Carta Magna, no deixa qualquer dvida quanto
necessidade da realizao de concurso pblico para a admisso de pessoal nas
empresas pblicas.
A Administrao Pblica Indireta (autarquias, fundaes, empresas pblicas e
sociedades de economia mista) deve observar, na contratao de pessoal, o
instituto moralizador do concurso pblico.
At mesmo as empresas pblicas, que exploram atividade econmica e se
sujeitam ao regime prprio de direito privado, com relao s obrigaes
trabalhistas, submetem-se exigncia prevista na Carta Magna, art. 37, II, uma
vez que essa submisso apenas significa que nas relaes com seus empregados
essas entidades devem observar o regime previsto na Consolidao das Leis do
Trabalho, bem como porque o regime trabalhista no incompatvel com a
realizao de concurso pblico.7
6
Para alguns cargos vitalcios h excees dispostas na Constituio. Assim ocorre na esfera do Poder Judicirio (ex: Ministros do
Supremo Tribunal Federal art. 101 da Constituio) e no mbito do Tribunal de Contas (ex: Ministros do Tribunal de Contas da
Unio art. 73, 1 e 2 da Constituio). Com efeito, alm dos cargos vitalcios de Ministros e Conselheiros dos Tribunais de
Contas, tambm se excluem da exigibilidade de concurso pblico os titulares de cargos vitalcios de magistrados do STF, STJ,
TST, STM e STE (binio), alm daqueles oriundos do quinto constitucional e titulares do cargo de Juiz do TRE. No se ignore que
a Emenda Constitucional n. 51, de 14/02/2006, fixou que agentes comunitrios de sade e agentes de combate s endemias
podem ser recrutados atravs de processo seletivo pblico. Malgrado divergncia sobre o regime de tal recrutamento aps a
edio da Lei n. 11.350, de 05/10/2006 que fala em processo seletivo de provas e provas e ttulos, comum a no realizao
de concurso pblico tal como disposto no art. 37, II, da CR e regulamentado em nvel infraconstitucional.
REO n. 94.01.24368-9-MG, rel. Juiz Leo Aparecido Alves, 3a Turma Suplementar do TRF 1a Regio, DJU de 16/05/2002, p. 113
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No se ignora, contudo, que ocorreu significativa controvrsia a propsito da necessidade de

concurso pblico, no que pertine admisso de pessoal nas paraestatais exploradoras de atividade
econmica. Parte da doutrina entendeu que a imposio do regime jurdico de direito privado pelo
inciso II, do 1, do art. 173 seria exceo regra do art. 37, II, da Constituio.7 Posicionamentos
doutrinrios neste sentido levaram algumas empresas pblicas e sociedades de economia mista
no realizao de concursos pblicos, aps 1988, antes de firmar contratos de trabalho com os
seus empregados. O Tribunal de Contas da Unio, em mais de uma oportunidade, recusou registro
aos referidos contratos. Tais atos de controle do TCU tiveram sua constitucionalidade discutida
em sede de mandados de segurana impetrados junto ao Supremo Tribunal Federal. Apenas ao
julgar o Mandado de Segurana n. 21.322-DF, o Pleno do STF pacificou a questo entendendo
ser necessria a realizao de concurso pblico, inclusive pelas paraestatais exploradoras de
atividade econmica, conforme deciso publicada no DJU de 23/04/1993.
A partir da publicao do citado decisum, entendeu-se no haver justificativa vlida para amparar
contrataes de pessoal por empresas pblicas ou sociedades de economia mista, sem prvia
realizao de concurso pblico. certo, entretanto, que a jurisprudncia dos Tribunais Superiores
vem demonstrando condescendncia com as contrataes viciadas ocorridas aps a promulgao
da Constituio (05/10/1988) e a data da publicao do julgado do STF que, pelo Pleno, pacificou
o entendimento de que a regra do art. 37, II, da CR vinculava tambm as paraestatais sujeitas
ao regime de direito privado por fora art. 173, 1, II, da CR (23/04/1993).
O Supremo Tribunal considerou que, como entre 05/10/1988 (data da promulgao da CR)
e 23/04/1993 (data da publicao da deciso do Pleno do STF relativa ao MS n. 21.322-DF),
havia dvida no pas a propsito da necessidade de a exploradora de atividade econmica
realizar concurso pblico antes de contratar seus empregados, pelo que afirmou ser incabvel
declarar a nulidade das admisses de pessoal inconstitucionais realizadas nesse perodo. O
STF, com base nos princpios da segurana jurdica e da boa-f objetiva, terminou por dar
eficcia erga omnes deciso do MS n. 21.322-DF que pacificou a interpretao relativa aos
arts. 37, II, e 173, 1, II, da CR.8
Assim sendo, as contrataes de empregados pblicos feitas por qualquer empresa pblica
ou sociedade de economia mista aps 23/04/1993, sem concurso pblico, inconstitucional
8
106
INFRAERO: Admisso sem concurso pblico. Em virtude das especficas e excepcionais circunstncias do caso e em observao aos
princpios da segurana jurdica e da boa-f dos impetrantes, o Tribunal concedeu mandado de segurana contra ato do Presidente
do TCU que, em acrdo proferido no julgamento de Prestao de Contas da INFRAERO, relativas ao exerccio de 1991, determinara a ela que adotasse providncias para regularizar 366 admisses realizadas sem concurso pblico, sob pena de nulidade das
mesmas. Considerou-se que o TCU teria convalidado a situao dessas admisses em outro acrdo, publicado em 3/12/92, no
qual julgara regulares as contas da INFRAERO, relativas ao exerccio de 1990, e apenas recomendara que no fossem efetuadas
admisses futuras sem a realizao de concurso pblico. Entendeu-se que, poca das contrataes, havia dvida acerca da
necessidade de concurso pblico para provimento de cargos em empresas pblicas e sociedades de economia mista, em face do art.
173, 1, da CF, e, ainda, que tal controvrsia teria sido dirimida apenas com a deciso do STF no MS 21322/DF, DJU de 23/04/93,
termo a partir do qual haveriam de se tornar nulas as admisses de pessoal do TCU, e no 06/06/90, data de publicao da primeira
deliberao do TCU sobre a matria. (MS n. 22.357-DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 27/05/2004, Pleno do STF, Informativo do STF, n.
349; transcries do voto condutor do acrdo no Informativo do STF, n. 351).
e merece repdio imediato no controle de juridicidade dos comportamentos administrativos.

As realizadas em desconformidade com o art. 37, II, da CR, entre 05/10/1988 e 23/04/1993
estabilizaram-se em razo da segurana jurdica e da confiana legtima dos terceiros em face
Doutrina
dos comportamentos administrativos.9

mister enfrentar, ainda, o regime de contratao temporria fixado no art. 37, IX, da CR,
no tocante necessidade, ou no, de concurso pblico. Para tanto, cumpre esclarecer que a
Constituio somente admite tal regime nos casos de contratao por tempo determinado que
sejam enumerados em lei para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
A determinabilidade temporal do vnculo, a temporariedade da necessidade que o justifica e
a excepcionalidade do interesse pblico presente na espcie deixam claro que o contexto no
se coaduna com a realizao prvia de concurso pblico. Contratos temporrios no foram
concebidos para o atendimento de necessidades permanentes e fixas das pessoas administrativas,
mas para satisfazer demandas extraordinrias, temporrias e que consubstanciam interesse
excepcional da coletividade. Sendo assim, a sua natureza mpar, fora do ordinrio e limitada
no tempo deixa evidente a impropriedade de se impor como obrigatrio o concurso pblico.
O fato de o art. 37, II, da Constituio exigir concurso pblico apenas para cargos e empregos
pblicos10 corrobora o entendimento de que os contratados temporrios, meros exercentes de
funo pblica, no necessitam de aprovao prvia em concurso pblico.11
No raro, contudo, que rgos e entidades administrativas realizem processo seletivo
simplificado ou concurso simplificado, antes da celebrao dos contratos temporrios com base
no art. 37, IX, da Constituio. Trata-se de um procedimento administrativo formal, que observa
normas regulatrias veiculadas por um edital, observando formalidades mnimas e requisitos
essenciais como, por exemplo, a existncia de recursos oramentrios, a publicao do aviso do
certame seletivo, a autuao regular com numerao das pginas do processo, e a motivao
dos atos praticados. Embora no haja qualquer exigncia constitucional que torne obrigatrio
tal procedimento simplificado, nenhum bice impede a sua realizao como mecanismo de
preservao da impessoalidade, eficincia e moralidade pblicas, mormente se evidente que
no h inconvenincia luz da necessria celeridade administrativa.
Segundo Diogenes Gasparini, os objetivos evidentes desse procedimento seletivo simplificado
so dar atendimento ao princpio da igualdade e selecionar os melhores candidatos para a
execuo dos excepcionais servios desejados, ao que acresce:
9
Ag. Reg. no RE n. 348.364-RJ, rel. Min. Eros Grau, 1a Turma do STF, DJU de 11/03/2005.
10
Os cargos comissionados foram ressalvados na parte final do inciso II, do art. 37 da CR, conforme j elucidado in retro.
11
A regra a admisso de servidor pblico mediante concurso pblico: C.F., art. 37, II. As duas excees regra so para os cargos
em comisso referidos no inciso II do art. 37, e a contratao de pessoal por tempo determinado para atender a necessidade
temporria de excepcional interesse pblico. CF, art. 37, IX. Nessa hiptese, devero ser atendidas as seguintes condies: a)
previso, em lei, dos cargos; b) tempo determinado; c) necessidade temporria de interesse pblico; d) interesse pblico excepcional. (ADI n. 2.229-ES, rel. Min. Carlos Velloso, Pleno do STF, DJU de 25/06/2004, p. 3).
107

O concurso simplificado um procedimento administrativo de seleo de

candidatos ao preenchimento das funes necessrias execuo de servios
marcados pela temporariedade e necessidade de excepcional interesse pblico.
Essa, portanto, sua natureza jurdica. procedimento administrativo formal e
como tal deve respeitar as fases e atos previstos em regulamento ou no prprio
edital que o instaura e o regula. Concurso simplificado no significa certame
sem regras procedimentais, sem segurana jurdica, portanto, absolutamente
informal. Um mnimo procedimental deve existir, sob pena de violao do
princpio da igualdade e, por que no, da segurana jurdica. Esse mnimo ou est
indicado em regulamento ou est mencionado no edital. O desrespeito a essa
formalidade, quando no convalidvel, torna nulo o concurso simplificado.12
Denota-se que no s as contrataes temporrias vm ocorrendo mediante procedimentos

seletivos simplificados, mas tambm outros recrutamentos em que no h obrigatoriedade de
realizao de concurso pblico, consoante regra do art. 37, II, da CR. Assim ocorre com os
servios sociais autnomos e com entidades como a OAB que, nos termos da deciso exarada
pelo STF na ADI n. 3.026-DF, no se sujeita exigncia de concurso pblico para admisso dos
contratados sob o regime trabalhista.13 Nesses casos, no h impedimento algum a que se adote
um procedimento simplificado antes da contratao do pessoal necessrio ao exerccio das
atividades administrativas.
No se confunda procedimento seletivo simplificado empregado nos casos em que no
obrigatria a realizao de concurso pblico, mas a Administrao opta por uma modalidade
de avaliao procedimental capaz de viabilizar uma escolha tcnica e eficiente com
seleo interna ou concurso interno. A praxe da seleo interna era comum nos quadros da
Administrao Pblica antes de 1988, ao argumento de que o texto constitucional anterior
apenas exigia concurso pblico antes da primeira investidura em cargo ou emprego pblico.
Sendo assim, servidores providos em determinados cargos pblicos candidatavam-se a outros
cargos, com atribuies diversas e por vezes mais complexas, sem se submeter concorrncia
aberta com todos os cidados, mas somente disputando com quem tambm j integrava os
quadros da Administrao. Como essa nova investidura pretendida no era a primeira, afastavase a exigncia constitucional de concurso pblico que, como tal, fosse aberto participao
de qualquer interessado que preenchesse os requisitos legais. Do concurso interno apenas
participavam os que j eram titulares de cargos escalonados em carreira, integrantes do quadro
de pessoal do Estado. Isso impedia o amplo acesso de brasileiros que cumpriam os requisitos
legais, mas que no viam abertas as possibilidades de competio, como observa a doutrina:
Passavam-se dezenas de anos sem que determinados cargos fossem postos
concorrncia pblica de interessados a neles se investir porque se definia o seu
108
12
GASPARINI, Diogenes. Concurso pblico imposio constitucional e operacionalizao. In: MOTTA, Fabrcio (Coord.). Concurso
pblico e constituio. Belo Horizonte: Frum, 2007, p. 45.
13
ADI n. 3.026-DF, rel. Min. Eros Grau, Plenrio do STF, DJU de 29/09/2006, p. 31.
provimento pela denominada seleo interna, restrita a quem j integrava a

Administrao Pblica. Logo, interessados estranhos aos quadros administrativos
no tinham oportunidade de a eles concorrer.14
Doutrina
Atualmente, no remanesce qualquer dvida quanto inadmissibilidade dos denominados concursos

internos, uma vez que a Constituio de 1988 determina no inciso II, do art. 37 que a investidura
em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou
de provas e ttulos. Em outras palavras, tanto a primeira investidura como os provimentos
derivados submetem-se em regra necessidade de aprovao em concurso pblico, admitindo-se
como excees apenas as hipteses consagradas no texto da CR. Excludos os casos excepcionais
expressamente previstos na Constituio (ex: promoo ou aproveitamento), impe-se a realizao
de concurso aberto a todos os interessados que satisfaam os requisitos normativos determinados
pelo Poder Pblico, donde se infere a inconstitucionalidade das chamadas selees internas.
Em relao aos agentes polticos detentores de mandato eletivo (ex: prefeitos, deputados
federais), tem-se que os mesmos so recrutados mediante eleio. Por serem componentes
do governo que mantm vnculo poltico com o Estado, a sua investidura no se d mediante
concurso pblico, mas atravs de eleio ao final de que, se vencedores, lhes ser atribudo um
mandato para regular exerccio.
Dentre os particulares colaboradores do Poder Pblico (concessionrios, permissionrios,
titulares de servios notariais e de registro, leiloeiros, tradutores e intrpretes pblicos), o
regime jurdico aplicado a alguns exclui a observncia de concurso pblico; em outros casos,
o certame seletivo obrigatrio. Assim, por exemplo, imperiosa a realizao de licitao
prvia em relao aos concessionrios de servios pblicos (art. 175 da CR), o que exclui o
concurso pblico como meio prprio de seleo dos contratados pela Administrao. J no caso
dos servios notariais e de registro, o art. 236, 3, da Constituio prev que O ingresso
na atividade notarial e de registro depende de concurso pblico de provas e ttulos, no se
permitindo que qualquer serventia fique vaga, sem abertura de concurso de provimento ou de
remoo, por mais de seis meses. Nesse caso, o prprio STF j assentou que para se tornar
delegatria do Poder Pblico, tal pessoa natural h de ganhar habilitao em concurso pblico
de provas e ttulos, no por adjudicao em processo licitatrio, regrado pela Constituio
como antecedente necessrio do contrato de concesso ou de permisso para o desempenho
de servio pblico.15 O concurso ser realizado pelo Poder Judicirio, com a participao
da Ordem dos Advogados do Brasil, do Ministrio Pblico, de um notrio e um registrador,
consoante regra do art. 15, da Lei Federal n. 8.935/94.
14
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos, op. cit., p. 203.
15
ADI n. 3.151, rel. Min. Carlos Britto, Pleno do STF, julgamento em 08/06/2005.
109

De tais ponderaes, podem ser extradas algumas concluses preliminares:

considerando-se a administrao direta das pessoas federativas (Unio, Estados-membros,
Municpios e Distrito Federal), suas autarquias e fundaes pblicas, a regra geral a exigncia
de concurso pblico para provimento dos cargos efetivos, ressalvadas excees constitucionais,
nos termos do art. 37, II, da Constituio da Repblica;
ainda no tocante administrao direta das pessoas federativas (Unio, Estados-membros,
Municpios e Distrito Federal), suas autarquias e fundaes pblicas, no necessria a realizao
de concurso pblico para provimento de cargos comissionados, nem para contrataes por
tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, por
fora do art. 37, II e IX, da Constituio da Repblica;
quanto ao pessoal das empresas pblicas e sociedades de economia mista, necessria
a realizao de concurso pblico antes da celebrao de contratos de trabalho entre tais
entidades e seus empregados pblicos; em razo das decises prolatadas pelo STF nos Man
dados de Segurana n. 21.322-DF e 22.357-DF, as contrataes de empregados pblicos feita
por empresa pblica ou sociedade de economia mista entre 05/10/1988 e 23/04/1993, sem
realizao prvia de concurso pblico, estabilizaram-se em razo da segurana jurdica e da
confiana legtima dos terceiros em face dos comportamentos administrativos;
os agentes polticos que exercem mandatos eletivos so recrutados por eleio (e no por
concurso pblico); os concessionrios e permissionrios de servio pblico so contratados aps
regular procedimento licitatrio (e no por meio de concurso pblico); os servios notariais e
de registro apenas so delegados a pessoas naturais aps aprovao em concurso pblico, nos
termos do art. 236, 3, da Constituio da Repblica e das normas gerais veiculadas na Lei
Federal n. 8.935/94;
nos casos em que no h obrigatoriedade constitucional de realizao de concurso pblico,
conforme exigido pelo art. 37, II, da CR, nenhum bice h em promover um procedimento
seletivo simplificado com o objetivo de, mediante um rito clere, viabilizar contrataes em
que sejam asseguradas a igualdade e a escolha dos melhores candidatos interessados em firmar
vnculo com o Estado;
aps a Constituio de 1988, no se admitem selees internas em que a disputa por cargos
e empregos pblicos restringe-se aos servidores j integrantes dos quadros da Administrao,
tendo em vista a regra segundo a qual, ressalvadas excees constitucionais, qualquer investidura
deve ser antecedida de concurso aberto disputa de todos os que cumpram os requisitos legais,
em estrito cumprimento ao inciso II, do art. 37, da CR.
110
2 Evoluo histrica, vantagens e desafios

Malgrado seja juridicamente possvel fixar os contextos em que, no Brasil, obrigatria a
realizao de concurso pblico, ainda remanesce como desafio constante para formao do
quadro de pessoal da Administrao estabelecer os contornos do procedimento capaz de
viabilizar a seleo dos profissionais que exercero as competncias pblicas.
Doutrina
Historicamente, vrias foram as formas utilizadas pelo Estado para a escolha dos seus agentes,
ultimando o concurso como o procedimento que, no sculo XXI, firma-se como o predominante
para a avaliao dos melhores candidatos disponveis para integrar as fileiras do Estado. Antes da
sua estabilizao nesse espao, o sorteio, a sucesso hereditria, o arrendamento, a compra e
venda e a nomeao absoluta e relativa possuam maior espao, sendo analisados pela doutrina,
atenta aos seus aspectos conceituais e especificidades histricas.16
O sorteio como processo de inspirao divina, teve seu uso restrito, pois foi mais acolhido para o
preenchimento de cargos de natureza poltica do que para os cargos efetivos. Foi muito utilizado
na Antiguidade clssica e, em especial, pelos gregos de Esparta e de Atenas, onde ficou famoso
pelas circunstncias em que decidiu a sorte de cargos de importncia capital no mundo grecolatino. Apresentava-se sob duas espcies: o sorteio simples, que se aplicava indistintamente
s pessoas que antes passavam por um processo seletivo, e o sorteio condicionado, aplicado a
pessoas que reuniam determinadas condies, apreciveis dentre os que poderiam ser escolhidos
para o preenchimento dos cargos pblicos.
O sistema de compra e venda foi adotado na Idade Mdia a partir de Carlos VII de Frana,
chegando-se a criar rgo pblico destinado realizao dessas transaes tendo os cargos
pblicos por objeto. Da Frana, o modelo irradiou-se para a Alemanha, Espanha e Itlia. Nessa
estrutura, concebia-se o Estado como dono do cargo e, nessa qualidade, o Poder Pblico o
vendia ao particular interessado em ser empregado da Administrao. O modelo transformou
o cargo pblico em objeto de valor econmico e foi usado como fonte de receita. Apresentava
inmeros inconvenientes, dentre os quais se destaca o fato de assegurar os postos pblicos aos
mais ricos e no aos mais capazes, o que comprometia a eficincia dos servios. A isso se acresce
os problemas da transmisso hereditria que tambm viabilizava a m prestao dos servios,
pois o herdeiro varo nem sempre era detentor da mesma capacidade e comprometimento do
antecessor que comprara o cargo. A delegao das atividades a terceiros, sem qualquer controle
pblico, afastava o mnimo de segurana no tocante realizao eficiente das funes.
Na Idade Mdia, no s a sucesso hereditria afigurou-se como mecanismo de ingresso no
servio pblico, mas tambm o arrendamento foi usado pelo Estado como mecanismo para
16
MAIA, Mrcio Barbosa; QUEIROZ, Ronaldo Pinheiro. O regime jurdico do concurso pblico e o seu controle jurisdicional. So
Paulo: Saraiva, 2007, p. 3-6.
GASPARINI, Diogenes. Concurso pblico imposio constitucional e operacionalizao In: MOTTA, Fabrcio (Coord.). Concurso
pblico e constituio. Belo Horizonte: Frum, 2007, p. 13-16.
111

ceder os cargos pblicos a terceiros. No caso do arrendamento, os particulares no adquiriam o

cargo como no sistema de compra e venda, nem o tinham definitivamente incorporado em seu
patrimnio por fora de sucesso hereditria. Nesse outro sistema, alugava-se o cargo por prazo
determinado, mediante uma contrapartida pecuniria. Tambm aqui identifica-se que o cargo
pblico converte-se em mercadoria, com todos os inconvenientes inerentes a esse modelo.
No tocante designao por uma autoridade governamental de algum para ocupar um cargo
pblico sem interferncia de outro poder, a doutrina qualificou o ato como nomeao absoluta. Os
riscos de arbtrio, clientelismo e favoritismos indevidos afiguravam-se manifestos na espcie. No
caso de a nomeao depender do cumprimento de determinadas exigncias legais, com sujeio
ao crivo de outra autoridade ou poder, tem-se a denominada nomeao condicionada, ainda hoje
presente na realidade administrativa. Assim ocorre, por exemplo, com a nomeao dos Ministros
do Supremo Tribunal Federal ou com a designao dos dirigentes das agncias reguladoras, ambos
atos de competncia do Presidente da Repblica, aps crivo do Congresso Nacional.
No Brasil, a eleio direta pelos cidados no utilizada para a escolha de servidores pblicos
integrantes do quadro da Administrao. Restringe-se como mecanismo de escolha de alguns
agentes polticos que exercero mandatos, no exerccio de funo de governo. Em algumas
atividades administrativas, a doutrina indica a escolha mediante eleio indireta, como no caso
da eleio do reitor de uma universidade, advertindo para o entendimento jurisprudencial de
inconstitucionalidade da norma que rege a matria.
Nesse contexto, no h dvida que o concurso pblico apresenta-se como a melhor forma de
recrutamento de agentes. Como elucida Diogenes Gasparini, ao concluir a retrospectiva histrica,
o concurso pblico sobressai-se como o processo de recrutamento menos inconveniente,
na medida em que no constitui um sistema meramente aleatrio como o sorteio;
no trata o cargo pblico como objeto mercantil ou de sucesso hereditria,
como o arrendamento, a compra e venda e a herana; no adota como critrio
de escolha do agente pblico a valorao puramente discricionria e de natureza
eminentemente poltico-econmica, como a livre nomeao e a eleio.17
Alm dessas vantagens, certo que o concurso pblico um espao aberto sociedade que
viabiliza integrao nos quadros do Estado, donde se conclui tratar-se de um instrumento de
concretizao do princpio democrtico. Com efeito, o concurso admite a insero de novos
atores sociais que podem ser provenientes da classe mdia ou das camadas mais pobres da
populao, o que resultar em mobilidade social pelo critrio merecimento. Principalmente o
concurso viabiliza a participao dos cidados na expresso da vontade pblica, o que torna
realidade na prpria estrutura do Estado a multiplicidade tpica do mundo ps-moderno18.
112
17
GASPARINI, op. cit., p. 6.
18
Crmen Lcia Antunes Rocha assevera que o prprio princpio republicano atrai a participao dos cidados: Assim, no se
podem prover cargos pblicos sem a sua oferta a todos os cidados, aos quais se garanta o direito de aceder a eles desde que
Ademais, exclui critrios subjetivos irrelevantes para a Administrao e enseja que sejam
privilegiados elementos objetivos com base em que o Poder Pblico selecionar o profissional
que de fato capaz de atender as necessidades estatais.19 Com isso, reduzem-se os riscos de
discriminaes ilcitas, dos apadrinhamentos clientelistas que ocorrem atravs de indicaes
exclusivamente polticas. Combate-se a cultura do empreguismo e do exerccio de cargo como
um favor que merece retribuio poltica. Busca-se uma blindagem em face dos chamados trens
da alegria, ainda comuns na realidade administrativa contempornea.20 Evitam-se critrios
desproporcionais que significam favores e privilgios de alguns interessados em desfavor de
outros candidatos, muitas vezes mais capacitados para o exerccio da funo pblica. Quando
se assegura competitividade efetiva em um procedimento idneo, permite-se que a escolha da
Administrao se d conforme o paradigma do mrito, com apurao objetiva do merecimento.
Nesse contexto, a igualdade real deixa de ser um discurso terico e se torna uma norma
concretizvel no cotidiano jurdico do Estado. Adilson Abreu Dallari quem pontua:
Doutrina
O concurso pblico somente interessa aos fracos, aos desprotegidos, queles

que no contam com o amparo dos poderosos capazes de conseguir cargos ou
empregos sem maiores esforos. A realizao de concursos pblicos sempre
ter uma forte oposio daqueles que dispem de meios para prover cargos e
funes por outros meios.21
Sob essa perspectiva, o concurso pblico no apenas densifica, mas concretiza princpios como
a moralidade, igualdade, eficincia e impessoalidade, na medida em que instala uma disputa
aberta aos interessados que preencham as condies mnimas ao exerccio da funo estatal.
Nessa competio, o objetivo afastar pessoas despreparadas e admitir a integrao daqueles
profissionais que demonstram melhores condies para a atividade administrativa. Para tanto,
o Estado avalia o conhecimento dos candidatos e suas aptides pessoais, de modo a selecionar
aqueles que podem melhor exercer as competncias pblicas.
No se trata, obviedade, de um mecanismo imune a falhas ou necessidade de aperfeioamento.
Ao contrrio, a complexidade inerente ao procedimento exige que sejam identificados os
riscos de vcios, a fim de que possam ser superados mediante adoo de elementos tcnicos
que concretizem as vantagens, excludas eventuais ilicitudes. O desafio consiste exatamente
cumpridas as condies legais determinadas e necessrias para o seu bom desempenho, em benefcio do interesse pblico. [...]
Sendo a res publica, ao povo (pblico) compete participar da estrutura que realiza os interesses da coletividade. (ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos, op. cit. p. 147).
19
O concurso pblico o procedimento administrativo que tem por fim aferir as aptides pessoais e selecionar os melhores candidatos ao provimento de cargos e funes pblicas. Na aferio pessoal o Estado verifica a capacidade intelectual, fsica e psquica
dos interessados em ocupar funes pblicas, e no aspecto seletivo, so escolhidos aqueles que ultrapassam as barreiras opostas no
procedimento. (Apelao Cvel n. 1.0313.09.274012-2/001, rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, TJMG, DJMG de 12/01/2010)
20
O TRF da 4a Regio j assentou que A realizao de concurso pblico impe-se como forma de evitar a prtica de condutas que,
alm de violar o princpio da impessoalidade, violam a prpria moralidade administrativa, dando ensejo condenvel prtica
do nepotismo. (Agravo de Instrumento n. 2008.04.00.031721-3-RS, rel. Des. Alexandre Gonalves Lippel, 4a Turma do TRF da 4
Regio, D.E. de 13/07/2009).
21
DALLARI, Adilson Abreu. Princpio da isonomia e concursos pblicos. In: MOTTA, Fabrcio (Coord.). Concurso pblico e constituio. Belo Horizonte: Frum, 2007, p. 88.
113

em alcanar os objetivos do instituto (tratamento isonmico, seleo dos profissionais mais

aptos), com observncia de normas principiolgicas como devido processo legal, supremacia do
interesse pblico, proporcionalidade, verdade material, dentre outros integrantes do regime
jurdico administrativo. Independentemente da monta que tal desafio representa, afigura-se
irrepreensvel a concluso do professor Romeu Felipe Bacellar Filho:
Se o concurso pblico no , segundo pensam alguns, a melhor forma
de recrutamento de pessoal para a Administrao Pblica, representa,
seguramente, a melhor opo at agora concebida, possibilitando, seu
democrtico procedimento, a todos que renam as condies exigidas ampla
participao na competio.22
Com efeito, se verdade que a escolha dos melhores candidatos nem sempre coincide com o
provimento acertado de bons servidores pblicos, no h dvida que tem-se o concurso pblico
como ferramenta indispensvel para o incio da profissionalizao, donde resulta clara a importncia
de ser aprimorado e a necessidade de o conjug-lo com outros mecanismos que iro assegurar o
desenvolvimento do mrito potencial, como a avaliao de desempenho, a promoo na carreira.23
A efetiva compreenso da relevncia e essencialidade do concurso pblico impedir o crescimento
dos mais diversos meios de burla sua exigncia. A doutrina vem destacando as criativas formas
usadas para se afastar a regra do art. 37, II, da Constituio: a) terceirizaes ilcitas de mo de
obra e incluso direta em folha de pagamento por servios prestados, em razo de determinao
verbal de autoridade pblica, atraindo os termos do Enunciado 363 do TST; b) desvirtuamento
do contrato de estgio que, celebrado sem processo de seleo, incorpora estagirio para suprir
deficincia de pessoal da Administrao, com exerccio de competncias prprias de servidores;
c) desvirtuamento do cooperativismo cuja estrutura passa a ser utilizada para intermediar
contratao de mo de obra pelo Poder Pblico, com flagrante prejuzo dos trabalhadores
cujos direitos so recusados ao argumento de que se trata de cooperados; d) desvirtuamento
de cargos comissionados e funes comissionadas que, em vez de se referir a atribuies de
direo, chefia e assessoramento, abrangem competncias tcnicas permanentes das pessoas
administrativas; e) celebrao de convnios com associaes comunitrias, uso de projetos
sociais como Bolsa Trabalho ou de trabalho voluntrio remunerado (regulado pela Lei Federal
n. 9.608/98) para incorporar agentes encarregados do exerccio de competncias rotineiras dos
rgos e entidades administrativas, sem a satisfao dos pressupostos especficos a cada uma
das figuras; f) contrataes temporrias abusivas que inobservam as exigncias do art. 37, IX,
da Constituio da Repblica; g) formas de provimento derivado inadmitidas aps a Constituio
de 1988, porquanto no excepcionadas no texto constitucional da regra estabelecida no inciso
114
22
BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. O concurso pblico e o processo administrativo. In: MOTTA, Fabrcio (Coord.). Concurso pblico
e constituio. Belo Horizonte: Frum, 2007, p. 73.
23
SILVEIRA, Raquel Dias. Profissionalizao da funo pblica. Belo Horizonte: Frum, 2009, p. 113-114.
II, do art. 37; h) realizao de concursos de fachada ou viciados com fraudes diversas, muitas
vezes realizados com quebra de sigilo ou com o intuito exclusivo de regularizar situaes ilegais
pregressas; i) anulao de concurso sob o pretexto de ilegalidade em situaes nas quais vcio algum
Doutrina
encontra-se presente ou no nomeao dos aprovados nos certames, sem qualquer justificativa
capaz de amparar a inrcia estatal; j) contratao administrativa de atividades pblicas inseridas
em atribuies afetas a cargos e empregos pblicos, ausente qualquer excepcionalidade que a
justifique24; l) atribuio de efetividade, por lei, a servidores admitidos sem concurso pblico, ao
argumento de que a segurana jurdica justifica sua permanncia nos quadros da Administrao,25
mesmo diante de clara inconstitucionalidade originria do vnculo; m) descumprimento da regra
segundo a qual representao judicial e consultoria dos entes pblicos deve ocorrer por meio
de advogados pblicos admitidos mediante concurso, titulares de cargos de provimento efetivo
organizados em carreira, de modo que possam, em cada caso, analisar os subsdios tcnicos que
lhes sejam apresentados e aviar o pronunciamento competente sobre a matria.
Sobre os dois ltimos itens, cabem ponderaes especficas que elucidem os seus contornos e
habituais equvocos. Em se considerando que os cargos pblicos so criados por lei, dotados
intrinsecamente da ideia de permanncia no seu exerccio, clara a diversidade do regime
jurdico daqueles que o exercem em relao queles que foram contratados pelo regime da CLT
ou temporariamente, para atendimento de necessidade de excepcional interesse pblico.
A efetividade, antes e depois de 1988, a situao jurdica daqueles servidores que titularizam
cargos cujo provimento condiciona-se prvia aprovao em concurso pblico. Portanto,
inconstitucional, em qualquer poca, a absoro, enquadramento ou transposio do regime
celetista ou temporrio para o regime estatutrio por emenda, lei ou decreto contrrio Lei
Maior. Afinal, os institutos da estabilidade e efetividade no se confundem e a efetividade
somente adquirida mediante aprovao em concurso26, sendo vedada a sua atribuio por lei27,
por decreto ou por qualquer outro mecanismo que no o xito em regular seleo pblica.28
Os Tribunais, em diversas oportunidades, tm afastado a vigncia de dispositivos das Constituies
Estaduais e das Leis Orgnicas Municipais que outorgaram efetividade aps certame seletivo interno.
Isso porque est o legislador limitado ordem constitucional vigente, devendo obedecer aos princpios
e regras preestabelecidos na Constituio da Repblica. No se ignore que o provimento de cargo
efetivo dar-se- mediante aprovao prvia em concurso pblico, em que devem ser estabelecidos
24
SOARES, Evanna. Percalos na implementao do concurso pblico. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 2253, 1/set./2009. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=13424>. Acesso em: 08/maio/2010.
25
RMS n. 25.652-PB, rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 5a Turma do STJ, DJe de 13/10/2008.
26
RE n. 181.883-CE, rel. Min. Maurcio Correa, 2a Turma do STF, DJU de 27/02/98, p. 18.
27
ADI n. 2.433-RN, rel. Ministro Maurcio Corra, STF, Informativo do STF, n. 238.
28
Apelao Cvel n. 1998.01.00.048843-7, rel. Juiz Joo Carlos Mayer Soares, 1a Turma Suplementar do TRF 1 Regio, DJU de
10/04/2003, p. 66. No mesmo sentido, confira-se: ROMS n. 14.806-RO, rel. Min. Gilson Dipp, 5a Turma do STJ, DJU de 02/08/2004,
p. 421; ADI 106-RO, rel. p/ acrdo Min. Gilmar Mendes, 10/10/2002, Informativo do STF, n. 285, e ADI 1.573-SC, rel. Min.
Sydney Sanches, Plenrio do STF, Informativo do STF, n. 297.
115

critrios objetivos, visando, assim, a proteger a moralidade administrativa, ao evitar-se a concesso

de privilgios a alguns agentes, em detrimento de outros. A finalidade do concurso viabilizar que,
em cada caso, se perquira os requisitos normativos do ordenamento fixados de acordo com a natureza
e complexidade da funo a ser exercida, atendidos os princpios constitucionais de regncia. No
pode haver privilgios, nem mesmo em favor de agentes que tenham vnculos anteriores firmados
sem a necessidade de realizao de certame seletivo.29 imperioso oferecer igual oportunidade de
acesso a todos os eventuais interessados que demonstrem a aptido necessria para o exerccio de
cargos efetivos, garantindo-se, presumivelmente, nos especficos concursos pblicos, a admisso do
melhor servidor para o exerccio das novas funes.
Tais premissas tambm devem ser observadas quando se analisa o modo de estruturao da advocacia
pblica no pas. O art. 131 da Constituio foi expresso ao determinar que a Advocacia-Geral da Unio
quem representa a Unio, judicial e extrajudicialmente, tendo sido editada a Orientao Normativa
AGU n. 28, de 09 abril de 2009, que consagrou a exclusividade das atividades de consultoria jurdica e
assessoramento no Poder Executivo Federal aos membros da AGU. O 2 do art. 131 da CR estabelece
que O ingresso nas classes iniciais das carreiras da instituio [...] far-se- mediante concurso pblico
de provas e ttulos. Decorre da literalidade do art. 132 da CR que a advocacia pblica dos Estadosmembros se dar por procuradores organizados em carreira, admitidos na carreira por concurso
pblico de provas e ttulos (forma de provimento inerente aos cargos pblicos de provimento efetivo),
que exercero a representao judicial e a consultoria jurdica do Estado.
dever irrenuncivel observar o que fixaram os arts. 131 e 132 da CR. No se admite que sejam previstas
formas insuficientes de realizao das prescries constitucionais e legais ou que sejam arbitrariamente
criados mecanismos diversos de satisfao das regras vigentes. Tem-se o dever de normatizar e agir
com suficincia para concretizar os ditames constitucionais. Qualquer omisso administrativa afigura-se,
pois, violadora do dever de agir proporcional. Qualquer normatizao contrria ao que determina regra
constitucional expressa mostra-se viciada, merecendo repdio imediato as tentativas de manipulao
infraconstitucionais. Qualquer pessoa, para realizar uma dada atividade em nome de ente federativo
ou entidade administrativa, precisa demonstrar que, nos termos das normas constitucionais e legais,
poderia estar investida da autoridade necessria sua realizao.
Especificamente sobre a previso de competncias de representao judicial e consultoria
jurdica das pessoas pblicas, manifesta a inconstitucionalidade das regras que no guardam
correspondncia com o texto da Constituio da Repblica, quando a isto estavam obrigadas,
seja em razo do princpio da simetria, seja em razo de determinao expressa na CR. No
se admitem contratos administrativos cujos objetos sejam a representao judicial e atividade
de consultoria, ainda que no se ignore a possibilidade de haver situaes excepcionais no
29
116
RE n. 148.113-PA, rel. Min. Moreira Alves, DJU de 01/12/95, p. 41.687 e ADI n. 248-RJ, rel. Min. Celso de Mello, DJU de 08/04/94).
No mesmo sentido: ADI-MC n. 1.350, rel. Min. Celso de Mello, DJU de 06/09/96 e ADI-MC n. 1.251, rel. Min. Celso de Mello, DJU
de 22/09/95.
cotidiano da advocacia pblica que, em determinados momentos histricos, exigem solues

especficas. Tais situaes devem ser tratadas com a natureza que lhes prpria: a de exceo.
E exceo pertinente a um determinado momento institucional do rgo, com a transitoriedade
Doutrina
inerente ao tipo de realidade em questo. Afinal, trata-se do exerccio de competncias tpicas

do Estado, inadequadas para transferncia ao mercado por via contratual, mormente se h
regra que exige provimento de cargo pblico aps aprovao em concurso, em cujas atribuies
inserem-se as atividades cuja contratao pretende-se junto ao setor privado.
No tocante aos cargos comissionados cujas atribuies sejam equivalentes s dos cargos efetivos de
advogados pblicos, tem-se a sua inconstitucionalidade. A viabilidade estabelecida na regra geral do
art. 37, V, da Constituio de que a atividade de assessoramento se realize por meio de servidores
providos em cargos comissionados no prevalece na seara do assessoramento jurdico. Isso porque a
assessoria e consultoria jurdicas foram preceituadas em normas especficas do texto constitucional
(arts. 131 e 132 da CR). regra de hermenutica basilar aquela segundo a qual normas especficas
prevalecem sobre normas gerais estabelecidas em um diploma de mesma hierarquia. Assim sendo,
as regras dos arts. 131 e 132 da CR, especficas para o assessoramento e consultoria jurdicas,
prevalecem sobre a norma geral do art. 37, V, da CR, que se refere ao assessoramento em todas as
searas, viabilizando-o por meio de cargos comissionados e funes gratificadas. A predominncia
dos arts. 131 e 132 da CR conduz exclusividade em favor da advocacia pblica institucionalizada,
cujos quadros sejam compostos mediante concurso pblico regular.
No h dvida que a advocacia pblica deve ser exercida exclusivamente por efetivos aprovados
em regular concurso pblico. O entendimento jurisprudencial prevalecente sobre a questo
de que os nicos cargos que podem ser ocupados por comissionados so o de chefia (se a lei
estadual no prever que seja da carreira) e seu substituto. Os demais cargos so obrigatoriamente
privativos de procuradores pblicos. No foi em outro sentido o inteiro teor do parecer exarado
pelo MPF na ADI n. 4.261 interposta pela associao (ANAPE) em defesa da exclusividade da
carreira no exerccio da advocacia pblica. Citam-se, ainda, as decises proferidas nas ADIs n.
159, 881, 1.679, 2.581, 2.682 pelo Supremo Tribunal Federal.
A interrupo de comportamentos mltiplos e reiterados que demonstram recalcitrncia em
tornar concreta a exigncia do concurso pblico em diversas searas, inclusive de natureza
jurdica, depende de convencimento a propsito da regra do art. 37, II, da Constituio da
Repblica, das normas legais que regulam o instituto em cada esfera da federao, bem como
dos princpios constitucionais expressos e implcitos. O fato de o concurso ser um procedimento
que dificulta hbitos nepotistas arraigados na cultura administrativa e se mostrar como um
caminho ao final de que bons servidores podem se integrar ao quadro de agentes pblicos
corrobora a necessidade de torn-lo prtica corriqueira e escorreita no Estado, ensejando a
indispensvel profissionalizao tcnica da Administrao.
117

3 Requisitos exigveis no concurso pblico: reserva legal,

discricionariedade administrativa e proporcionalidade
Considerando-se que o concurso pblico o procedimento pelo qual a Administrao afere
as aptides dos interessados em integrar seu quadro de servidores ou empregados pblicos,
certo que as exigncias editalcias so lcitas apenas se viabilizam esse legtimo propsito
seletivo. inadmissvel que sejam impostos requisitos que no possuam qualquer relao com
as atribuies estatais em questo. Da porque se afirma que os requisitos devem se mostrar
necessrios enquanto instrumentos de escolha dos candidatos, sendo clara a sintonia com as
atividades do cargo ou emprego pblico.
No ordenamento brasileiro, tem-se a imposio do princpio da reserva legal relativa, donde se infere
que, originariamente, qualquer restrio ou prerrogativa precisa estar veiculada em lei. Aplicandose tal premissa aos concursos pblicos, pode-se concluir que a exigncia de requisitos aptos a excluir
determinados candidatos e manter outros no certame deve estar fixada em norma legal. Isso porque
trata-se de uma inovao primria que implica imposio de limites na esfera subjetiva individual dos
interessados, alm de regular a atuao administrativa. Consequentemente, indispensvel que a
sua previso originria no conste exclusivamente de atos normativos e concretos da Administrao
Pblica, mas seja oriunda da vontade exteriorizada pelo Poder Legislativo, no exerccio da sua
funo tpica. Se certo que a Constituio remete lei, o estabelecimento dos requisitos de
acesso ao cargo, emprego e funo pblica, todo brasileiro tem o direito de aceder ao cargo,
emprego ou funo pblica, somente a lei pode limitar, condicionar ou restringir o exerccio deste
direito.30 A lei deve ser editada conforme a distribuio constitucional de competncias legislativas.
Os arts. 1, 18, 25 e 30 da CR evidenciam a autonomia poltica dos entes federativos, donde se
resulta a competncia preliminar de cada pessoa federativa para editar leis prprias que regero
os respectivos certames seletivos. No entanto, certo que determinadas matrias sujeitam-se
competncia de um nico ente, em razo de expressa norma constitucional que assim estabelece.31
O fundamental, em cada caso, que sejam respeitados os limites da distribuio de competncia
legislativa levada a efeito pelo texto constitucional.
Parte da doutrina elucida que decorre da prpria redao do art. 37, I, da Constituio, o
condicionamento do acesso aos cargos pblicos satisfao dos requisitos legais. Ao comentar o
citado dispositivo, Crmen Lcia Antunes Rocha pontua que, ressalvada a Constituio de 1937,
tem-se no constitucionalismo brasileiro a garantia de que somente lei formal, elaborada pelo
Legislativo segundo o processo previsto na CR, poderia ser fonte de condicionamento do acesso ao
118
30
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos, op. cit., p. 420.
31
Atentando para tal especificidade, o TRF da 4a Regio j assentou a necessidade de cumprir no somente o disposto nos arts. 22,
XVI, e 37, I, da CF, no sentido de que cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, mas tambm de observar a competncia privativa da Unio para legislar sobre as condies para o
exerccio de profisses. (Apelao/Reexame Necessrio n. 2009.70.01.003196-5, rel. Des. Maria Lcia Luz Leiria, 3 Turma do
TRF da 4 Regio, D.E. de 10/02/2010)
cargo, emprego ou funo pblica. Ato administrativo, ainda que de natureza normativa, no serve
observncia do ditame constitucional, por no se confundir com a espcie lei.32 A advertncia
d-se relativamente intolerncia de que um diploma legal se omita em impor determinada
Doutrina
exigncia, delegando ao edital a possibilidade de regular a matria em sua integralidade.33

Embora seja certo que a previso originria deva estar veiculada em lei, se um determinado
requisito nela est consagrado, tem-se como admissvel que o rgo ou autoridade competente
exera poder regulamentar ou regulatrio, nos estritos limites da normatizao tcnica cabvel
na espcie. Assim tm atuado rgos como o Conselho Nacional de Justia, ao editar a Resoluo
n. 75, de 12/05/2009, e o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, ao editar a Resoluo n. 40,
de 26/05/2009. No se olvide de regulamentos como o veiculado no Decreto Federal n. 6.944, de
21/08/2009, que buscou padronizar o procedimento dos concursos pblicos no mbito federal.
O fundamental que o rgo ou a autoridade que exerce o poder regulamentar ou regulatrio
aja com fundamento em regra que lhe outorgue competncia para tanto e detalhe os requisitos
estipulados em norma aprovada pelo Poder Legislativo. O fenmeno da deslegalizao no admite
que o Parlamento transfira todo o poder normativo do Estado para o chefe do Executivo e demais
autoridades administrativas, mas permite que o detalhamento tcnico de requisitos legais ocorra
na esfera do poder regulamentar e regulatrio. Assim sendo, excluda a instituio de exigncias
no consagradas previamente em regra legal, admite-se o tratamento tcnico da matria em sede
normativa de natureza administrativa. Por isso, legtimo, por exemplo, que uma lei preveja a
necessidade de realizao de teste de aptido fsica (para um cargo no qual vigor e fora so
essenciais) e que o edital fixe os mecanismos por meio dos quais essa avaliao ocorrer, bem
como a composio das bancas encarregadas do exame e o procedimento a ser observado na
espcie. A lei inova primariamente quando impe o requisito da aptido fsica. O edital regula a
matria tecnicamente quando operacionaliza a aferio do requisito legal. Respeita-se a inovao
como atributo legal e se autoriza a pormenorizao discricionria pela Administrao.34
Assim sendo, denota-se que os requisitos exigidos no concurso pblico sujeitam-se previso legal
originria35, bem como admitem normatizao tcnica de natureza administrativa pelos rgos e
autoridades competentes. A dificuldade em definir, em cada caso, os limites da fixao primria na lei,
e, da pormenorizao discricionria pela Administrao, encontrar mais um subsdio importante na
32
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 158-159.
33
vlida a limitao de idade em concurso pblico para ingresso s Foras Armadas, desde que prevista em lei em sentido
formal. Precedentes. (Ag. Regimental no REsp n. 748.271-RS, rel. Min. Laurita Vaz, 5 Turma do STJ, DJe de 09/02/2009) Nesse
mesmo sentido: REsp n. 1.067.538-RS, rel. Min. Jorge Mussi, 5a Turma do STJ, DJe de 03/08/2009.
34
A definio dos critrios utilizados para se alcanar o perfil do candidato, de acordo com as atividades que sero exercidas,
feita de forma discricionria pela Administrao, que, com base na oportunidade e convenincia do momento, estabelece as
diretrizes a serem seguidas na escolha dos candidatos. (RMS n. 24.940-PE, rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 5a Turma do
STJ, DJe de 20/10/2008).
35
Pode o legislador, observado o princpio da razoabilidade, estabelecer requisitos para a investidura em cargo, emprego ou
funo. (ADI n. 1.326-SC, rel. Min. Carlos Velloso, DJU de 26/09/1997, p. 47.475).
119

deciso a ser exarada pelo Pleno do Supremo Tribunal Federal na Repercusso Geral no RE n. 600.885RS.36 Esclarea-se, contudo, que a Corte Suprema j admitiu a possibilidade de a lei reservar norma
infralegal o detalhamento de requisitos do cargo.37 Tambm os demais Tribunais vm assentando no
ser adequado pretender que toda a normatizao dos requisitos do concurso esteja fixada em lei em
sentido formal, sob pena de se tornar impossvel ao Poder Pblico reger os seus concursos.38
Em todas as esferas, os requisitos legais devem guardar correspondncia com a natureza das
atribuies inerentes ao cargo ou emprego pblico a que se referem. Trata-se da observncia
do princpio da proporcionalidade, o qual exige critrios seletivos adequados, necessrios e
proporcionais em sentido estrito.
H adequao quando uma determinada medida consiste no meio certo para levar finalidade
almejada. Os meios utilizados pelo Estado devem ser prprios em face do fim pblico perseguido
na espcie. Sendo assim, no se pode exigir uma caracterstica de um candidato quando aquele
aspecto no meio de selecionar o melhor profissional de que a Administrao necessita. Se a
exigncia casustica, arbitrria e desvirtuada do fim pblico que se deve alcanar, clara a
inadequao do critrio discriminatrio imposto pela Administrao.
No se trata de aferir se o requisito o menos oneroso ou se h equilbrio entre os custos
(excluso de determinados) e os benefcios (administrativos) que lhe so intrnsecos. Aqui,
analisa-se se o meio critrio discriminatrio capaz de excluir ou manter candidatos no certame
, ou no, prprio para levar o Estado finalidade pretendida. Se houver inadequao absoluta,
ou seja, se o requisito no conduzir de modo algum ao resultado buscado que a seleo de um
profissional adequado, o critrio editalcio desproporcional. Assim ocorre se, por exemplo, em
um concurso para bibliotecria de uma escola pblica, a Administrao exige que os candidatos
submetam-se a teste de fora e resistncia fsica. J em situaes diversas, se a anlise do
requisito viabiliza de alguma forma que o fim seja alcanado, tem-se presente a adequao.
o que se tem quando o mesmo teste de aptido fsica exigido para o provimento de cargos
policiais, cujas atribuies exigem um mnimo de vigor, fora e resistncia.
120
36
Discute-se no RE n. 600.885-RS se a lei pode atribuir, ou no, ao edital de concurso a definio de requisitos essenciais ao
exerccio do cargo. Em 25/03/2010, pediu vista o Ministro Ricardo Lewandowski, aps a Ministra Relatora Crmen Lcia negar
provimento ao recurso da Unio e o Ministro Dias Toffoli dar-lhe provimento.
37
A Lei n. 9.421/96 deixa definio dos tribunais a distribuio dos cargos de analista, sem impor a admissibilidade de todo
e qualquer diploma de curso superior. A exigncia de certa especialidade estabelecida ante as necessidades da Corte, observado o que previsto na lei que haja criado tais cargos. (RMS n. 25.294-DF, rel. Min. Marco Aurlio, 1a Turma do STF, DJE de
18/12/2008).
38
Firme-se a suficincia da clara exigncia em observncia ao princpio da legalidade dos atos administrativos, caput daquele
mesmo art. 37, evidentemente para a qual no sendo nico a veicular suas disciplinas, o diploma de lei estrito senso, nem aqui
colhendo teria ditado a mesma Carta da Nao, inciso X, de seu art. 142, somente a lei prescreveria sobre os requisitos ao concurso pblico, ali repousando mensagem diversa, a cuidar do ingresso em sentido de investidura e demais atos dali por diante,
pena de se impedir ao Poder Pblico reger seus concursos segundo critrios como o em foco, suficientemente normatizado, em
plano infralegal, assim em consonncia com o vigente Texto Supremo, como destacado. Sem qualquer sentido obrigar-se a parte
agravante a admitir em seus quadros figura to merecedora, registre-se, do elementar respeito, que a todos mortais enderevel, por certo que objetivamente no atende a elemento formador que de efetiva relevncia, ao cargo em tela, a estatura.
Precedentes. (Agravo de Instrumento n. 2007.03.00.082141-3, rel. Juiz Convocado Silva Neto, 2a Turma do TRF 3a Regio, DJF3
de 17/12/2009, p. 240).
O fato de um requisito ser adequado no bastante. Alm de conduzir minimamente para o fim (juzo
de adequao), preciso que se faa a exigncia mais suave possvel, satisfeito o mnimo de que a
Administrao necessita. Destarte, preciso que o Estado, ao optar pelo critrio discriminatrio,
Doutrina
imponha a menor restrio capaz de levar seleo do profissional que exera adequadamente as
atribuies pblicas. O ponto a ser identificado refere-se determinao de qual o mnimo capaz
de atender a demanda estatal. Qual a menor restrio decorrente de um requisito editalcio
que satisfaz a necessidade seletiva do Estado? esse meio mais suave que se mostra como critrio
discriminatrio necessrio. Alm desse limite, tem-se ofensa proporcionalidade. Com base nesse
raciocnio, entendeu-se, por exemplo, que exigir experincia jurdica mnima de trs anos para o
candidato interessado em disputar o cargo de magistrado a forma mais suave de se assegurar um
mnimo de maturidade e competncia na carreira. No se restringiu excessiva ou desnecessariamente
o direito participao dos candidatos, mas, ao contrrio, foram observados limites proporcionais
consecuo da finalidade pblica pretendida.
Por fim, preciso que se determine a relao custo/benefcio do requisito exigido em face do
conjunto de interesses em jogo, de modo a ponder-la mediante o exame dos eventuais danos e dos
resultados benficos viveis na espcie. O que se investiga, portanto, se o resultado da exigncia
editalcia proporcional restrio imposta aos interessados no cargo ou emprego pblico. Em
outras palavras, analisam-se os meios empregados pelo Estado luz do fim pblico que justifica
a sua interveno. Em relao s exigncias adequadas e necessrias, tem-se como improvvel
que um requisito constranja desproporcionalmente a esfera de um determinado candidato, em se
considerando a necessidade pblica primria de formar um quadro minimamente eficiente. Nesse
contexto, se a Administrao constrange de modo proporcional a esfera jurdica de um candidato
em face do bem comum que assim justifica, no h qualquer vcio sob este aspecto.
A proporcionalidade em sentido estrito, portanto, traduz a ponderao que deve haver entre
o gravame imposto (excluso dos candidatos que no satisfaam os requisitos exigidos) e o
benefcio trazido (formao de um quadro de pessoal capaz de bem exercer as competncias
estatais). O que se tem em vista, aqui, aferir o equilbrio entre os eventuais danos causados
aos interessados nos cargos ou empregos pblicos e as vantagens decorrentes do atingimento
da finalidade pblica (seleo adequada dos agentes). Como j se esclareceu, em princpio,
afigura-se razovel a carga coativa que exclui candidatos que no satisfazem as necessidades
pblicas e o benefcio social presente quando se viabiliza a formao de um competente quadro de
agentes pblicos. No h dvida de que o grau de importncia da promoo do fim (agentes pblicos
competentes) justifica a restrio causada por critrios discriminatrios adequados e necessrios
(com a excluso da decorrente de alguns candidatos).39 A supremacia do interesse social justifica a
39
Em concurso para o cargo de Mdico da rede pblica de sade, existe pertinncia lgica entre as atribuies do cargo pretendido e a exigncia de que os candidatos optassem por uma rea de especializao em que deveriam ter residncia mdica ou ttulo
de especialista, ambos no campo escolhido. Tendo em vista que o candidato no demonstrou preencher os requisitos exigidos
em edital, invivel a posse no cargo de Mdico/Medicina Intensiva. (REsp n. 1.109.505-RJ, rel. Min. Jorge Mussi, 5a Turma do
STJ, DJe de 29/06/2009).
121

constrio imposta a eventuais interessados em disputar o concurso. Basta, para tanto, um exame
global e contextualizado do comportamento administrativo, de modo a evidenciar que se trata
do meio comprovadamente menos danoso e mais equilibrado na espcie.
Nesse contexto, denota-se que a proporcionalidade, nos concursos pblicos, sustenta a
exigibilidade de requisitos adequados, necessrios e que se justificam luz das necessidades
administrativas.40 Justifica a excluso de exigncias formais incuas, as quais no significam
resguardo do interesse pblico. Com efeito, a interpretao do instrumento convocatrio dos
certames seletivos no pode levar exigncias andinas e que no consubstanciam proteo do
bem comum.41 Afinal, nenhuma praxe administrativa que no encontra fundamento em dispositivo
legal ou em exigncia razovel pode levar ao rigorismo de se desclassificar um candidato que
deixou de cumprir um formalismo despiciendo realizao da finalidade pblica em questo.
Caso contrrio, ter-se-ia um excesso incompatvel com o carter competitivo do certame e com
a necessidade de eficcia na atuao estatal.
Se os requisitos previstos em lei respeitam a exigncia da proporcionalidade, mister que os
atos normativos editados pela Administrao, como o edital, deles no se afaste, sob pena de
nulidade. Afinal, o edital um ato administrativo e, como tal, deve jungir-se lei, sob pena de
violao ao princpio da legalidade.42
4 Requisitos de inscrio e requisitos do cargo pblico

A doutrina define que requisitos de inscrio so as exigncias reclamadas pela Administrao
para participao do candidato no concurso pblico. requisito de inscrio, portanto, a
exibio da carteira de identidade que viabiliza a identificao do interessado na disputa.
J os requisitos do cargo dizem respeito natureza das funes a serem exercidas e no
40
O TRF da 4 Regio, a esse propsito, j assentou que A imposio de exigncias coerentes com a natureza do cargo pblico a
ser ocupado no fere o princpio da razoabilidade ou da isonomia, antes o prestigia. (Apelao Cvel n. 2005.70.00.016423-9,
rel. Des. Marga Inge Barth Tessler, 4a Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de 03/01/2009).
41
Segundo Weida Zancaner, os concursos pblicos que exigirem dos interessados conhecimentos muito mais amplos do que os necessrios para o exerccio da profisso ou atividade em razo das quais foram institudos devem ser considerados invlidos por desatenderem o princpio da proporcionalidade e, consequentemente, o da razoabilidade. (ZANCANER, Weida. O concurso pblico e os
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. In: MOTTA, Fabrcio (Coord.). Concurso pblico e constituio. Belo Horizonte:
Frum, 2007. p. 167). A jurisprudncia, em situaes semelhantes, vem assentando: IV A doutrina e a jurisprudncia ptrias so
unssonas no sentido de que o princpio da razoabilidade (proporcionalidade) elemento componente da juridicidade cometida
Administrao Pblica. No se admite que a Administrao cumpra a finalidade legal se adota medida discrepante do razovel. H
de se valer, tambm, dos valores de justia absorvidos pelo sistema jurdico. Na aplicao de toda e qualquer norma de edital, para
que seja esta considerada legal e juridicamente escorreita, imprescindvel a observncia de adequao racional, reta e justa, a
fim de se evitar que, sob o plio da legalidade estrita, avalize-se a conduta ofensiva aos demais princpios norteadores dos atos da
Administrao. V No se mostra razovel que a Administrao imponha condies de carter eliminatrio que desprezem o que o
Direito positivo brasileiro vem consagrando em face das diversas situaes jurdicas que disciplina: a possibilidade da justificativa
fundada em caso fortuito ou fora maior. (Apelao Cvel e Reexame Necessrio n. 20010110811059, Acrdo n. 172.555, relator
Desembargador Wellington Medeiros, 3a Turma Cvel do TJDF, julgamento em 10/03/2003, DJ de 21/05/2003 p. 98)
A comprovao da habilitao profissional tem por finalidade verificar se o candidato possui as competncias e habilidades necessrias ao adequado desempenho da funo, no sendo dado ao Administrador impor restries indevidas que desbordem da finalidade
pretendida pela lei. (Apelao Cvel n. 2008.71.003196-0, rel. Des. Valdemar Capeletti, 4a Turma da 4a Regio, DE de 24/08/2009).
42
122
Apelao em Mandado de Segurana n. 1999.03.99.088131-8, rel. Des. Federal Cotrim Guimares, 2a Turma do TRF da 3a Regio,
DJF3 de 12/11/2009, p. 204.
ao procedimento seletivo levado a efeito pela Administrao.43 So requisitos do cargo, por

exemplo, o nvel de escolaridade e a idade mnima para o seu exerccio.
A propsito do momento em que podem ser exigidos os requisitos de inscrio e os requisitos do
Doutrina
cargo, identificam-se dois posicionamentos a respeito da matria. A primeira corrente defende

que o candidato deve comprovar os requisitos de inscrio no incio do certame e os requisitos
do cargo somente quando, j aprovado, for nomeado. A segunda corrente entende que ambos
os requisitos podem ser exigidos j no momento inicial da inscrio.
Os que sustentam a primeira posio afirmam que, se a Administrao exigir requisitos do
cargo no momento da inscrio, estar contrapondo-se ao princpio da ampla acessibilidade.
Isso porque candidatos aptos a comprovar o atendimento de tais exigncias ao fim do certame
e que no esto em condies de faz-lo na fase inicial sero excludos, reduzindo-se a
competitividade sem qualquer ganho efetivo para o Poder Pblico. No haveria, pois, equidade
em exigir habilitao no momento de inscrio, exigncia que se qualifica como prematura e
desnecessria. A ideia da legitimidade de participao daqueles que tenham condies plenas
de exercer o cargo no momento da investidura.
Adotando essa linha de raciocnio, o Superior Tribunal de Justia editou a Smula 266 segundo a
qual O diploma de habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no
na inscrio para o concurso pblico. Tambm assim entendera a 2 Turma do STF ao fixar que
A habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigida no momento da posse.44 Tambm
parte da doutrina vem sustentando que requisitos como idade mnima, dentre outros, condio
de provimento no cargo e no de inscrio no certame.45 Invoca-se que dispositivos legais como o
art. 5, da Lei Federal n. 8.112 estabelecem requisitos para investidura em cargo pblico como
nacionalidade brasileira, gozo de direitos polticos, quitao com obrigaes militares e eleitorais,
idade mnima de 18 anos, aptido fsica e mental. Considerando que os dispositivos tratam de
investidura em cargo pblico e no de inscrio no concurso, irrazovel exigir a observncia dos
requisitos legais dos cargos e dos empregos indistintamente no ato de inscrio dos candidatos.46
Em sentido diverso, tem-se entendimento segundo o qual a Administrao Pblica no pode
depender de probabilidades, sendo risco significativo admitir a participao de candidatos
43
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 11. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 526.
44
RE n. 184.425-6-RS, rel. Min. Carlos Velloso, 2a Turma do STF, DJU de 12/06/98. Confira-se, ainda: RE n. 423.752-MG, rel. Min.
Seplveda Pertence, 1a Turma do STF, DJU de 10/09/2004 p. 59 e RMS n. 11.904-MG, rel. Min. Felix Fischer, STJ, julgamento em
13/11/2001.
45
SOUSA, der. Concurso pblico: doutrina & jurisprudncia. Belo Horizonte: Del Rey, 2000, p. 66.
46
MAIA, Mrcio Barbosa; QUEIROZ, Ronaldo Pinheiro. O regime jurdico do concurso pblico e o seu controle jurisdicional, op. cit.,
p. 99-100.
Confira-se, ainda: MC n. 15.648-SP, rel. Min. Og Fernandes, 6a Turma do STJ, DJe de 10/05/2010.
123

que se inscrevem sem atender os requisitos do cargo. Isso porque tais candidatos, mesmo
se aprovados, estaro impedidos de tomar posse, sendo comum o seu esforo em protelar
o momento da nomeao, o que esvazia a eficincia e coloca em risco a prpria segurana
jurdica.47 Ademais, invoca-se que outros interessados podem se abster de atender a convocao
administrativa por no contarem, no momento da inscrio, com os requisitos exigidos, sendo
certo que o resultado do certame poderia ser outro se tivessem pensado na possibilidade de
virem a cumpri-los posteriormente, o que implica significativo gravame segurana jurdica.48
Adotando o segundo posicionamento, tem-se que o Supremo Tribunal Federal, ao decidir a
ADI n. 1.040-DF, assentou que a lei pode impor condies para inscrio em concurso pblico
desde que no sejam desarrazoadas, sendo legtima a exigncia, quando da inscrio, do
requisito objetivo da experincia profissional, indicativo da aquisio de maturidade pessoal.49
Tambm em idntico sentido, o entendimento majoritrio exarado na ADI n. 3.460-DF quando,
por maioria, o STF fixou que o momento da comprovao do requisito de atividade jurdica
deve ocorrer na data da inscrio no concurso, de molde a promover maior segurana jurdica
tanto da sociedade quanto dos candidatos, tendo ficado vencido o Ministro Carlos Britto
segundo quem a comprovao dos requisitos deve dar-se na data da posse no cargo, tendo em
conta ser o requisito temporal exigido para o ingresso, sinnimo de investidura, na carreira.50
O entendimento majoritrio exarado pelo Supremo Tribunal Federal corresponde posio j
defendida doutrinariamente pela agora Ministra Crmen Lcia Antunes Rocha:
Somente pode ser provido o cargo por algum em condies de nele investirse, e as condies para a investidura so examinadas no certame. Da ter-se
entendido, geralmente, que, exigidas as condies para a inscrio, devero
elas ser cumpridas naquela oportunidade. Se omitida uma informao relativa,
por exemplo, a determinada habilitao legal, mesmo que no tenha requerido
a apresentao de comprovao do seu atendimento pelo interessado, haver
ele de estar quite com aquela exigncia, podendo a entidade administrativa
considerar nula a inscrio e todos os atos que se lhe seguem se comprovada a
carncia posteriormente.51
Observe-se que as mencionadas decises do Supremo Tribunal Federal referiram-se a requisito

especfico binio ou trinio de experincia profissional em se tratando de especfica carreira jurdica,
47
SOUSA, Lus Marcelo Cavalcanti de. Controle judicirio dos concursos pblicos. So Paulo: Mtodo, 2007, p. 56-57.
48
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 218.
49
No referido julgado o STF considerou legtima a exigncia de dois anos de bacharelado para ingresso na carreira do Ministrio
Pblico Federal (ADI n. 1.040-DF, rel. orig. Min. Nri da Silveira, rel. p/ acrdo Min. Ellen Gracie, 11/11/2004, Plenrio do STF,
Informativo do STF, n. 369).
Confira-se, adotando orientao semelhante, a Apelao em Mandado de Segurana n. 2001.61.00.002733-3, rel. Juiz convocado
em auxlio Rubens Calixto, 3a Turma do TRF 3a Regio, DJF3 09/06/2009.
124
50
Nesse caso, o STF admitiu a exigncia de trs anos de atividade jurdica (privativas de bacharel de direito) para o Ministrio
Pblico j no momento da inscrio (ADI n. 3.460-DF, rel. Min. Carlos Britto, Pleno do STF, julgada em 31/08/06, Informativo do
STF, n. 438).
51
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 217.
a saber, o Ministrio Pblico. Da surgirem entendimentos segundo os quais prevaleceria a posio

consagrada no Enunciado n. 266 do STJ, exceo das hipteses em que o STF houver manifestado,
expressamente, em sentido diverso.52 A esse propsito, algumas consideraes mostram-se cabveis:
Doutrina
Embora seja certa a necessidade de obedincia s decises do STF a propsito do momento em

que se afigura adequada a exigncia de requisitos durante o concurso pblico, nos casos em
que j transitadas em julgado, pede-se redobrada vnia para dissentir da posio proclamada
pela Corte Suprema. Em princpio, no se mostra razovel que a Administrao exija prova, no
incio do concurso, de requisitos que, presentes no momento da nomeao, viabilizaro que se
ultime a investidura no cargo. Sempre que cabvel, essa comprovao deve ser postergada para o
momento subsequente nomeao e anterior posse, com garantia de ampla competitividade e
atendimento tempestivo da necessidade administrativa. Com efeito, o Estado no precisa de um
candidato de concurso que tenha determinado nvel de escolaridade ou experincia profissional;
ele necessita de um servidor que atenda tais pressupostos quando do incio do exerccio do
cargo ou do emprego pblico. A correo de tal premissa decorre das regras legais vigentes que
no impem prova dos requisitos para participao nos processos seletivos, mas apenas para o
exerccio do cargo. Sendo assim, no h que se falar em discricionariedade da Administrao para
escolher o momento em que tal exigncia se far. A regra que os requisitos do cargo no sero
comprovados quando da inscrio, mas sim aps ultimado o concurso, quando da investidura.
O risco de o concurso ser protelado em razo de eventual esforo de candidatos interessados
em cumprir determinados requisitos no futuro facilmente supervel mediante providncias
administrativas tomadas pelo Poder Pblico em defesa da celeridade e da eficincia. No h
que se falar em risco para a segurana jurdica, uma vez que o Estado pode, em juzo ou na
via administrativa, garantir o andamento tempestivo do certame. Quanto possibilidade de
o resultado do concurso ser diferente, pelo fato de outros candidatos no imaginarem que
poderiam cumprir os requisitos posteriormente, certo que um edital que j preveja o momento
correto para que se faa essa prova (no a inscrio, mas aps a nomeao e antes da posse)
no criar expectativas passveis de frustrao. Isso porque as normas regulatrias do concurso
j disporo sobre o atendimento de requisitos quando da investidura, dispensada comprovao
durante as provas do concurso. Qualquer interessado que atentar para a norma editalcia,
52
2. Consolidou-se nesta Corte (Smula 266/STJ), bem como no Supremo Tribunal Federal, entendimento segundo o qual, exceto
nos concursos para a Magistratura e Ministrio Pblico, por fora do disposto na EC 45/2004 (ADI n. 3460/DF, Rel. Min. Carlos
Britto, DJ 15/6/2007), o diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para
o concurso pblico. (Ag. Regimental no Ag. de Instrumento n. 959.629-DF, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, 6a Turma do
STJ, DJe de 18/12/2009).
Assim, concluiu o Min. Relator no ser aplicvel o enunciado da Smula n. 266-STJ a concursos pblicos relativos s carreiras
da magistratura (art. 93, I, CF/1988) e do Ministrio Pblico, em vista da interpretao do STF, na ADI n. 3.460-DF, ao disposto
no art. 129, 3, da CF/1988, o qual se identifica com o teor do art. 93, I, CF/1988. Contudo essa concluso no implica reviso
do enunciado da Smula. n. 266-STJ em relao a outras carreiras para as quais se deve analisar a legislao infraconstitucional
pertinente. Com essas consideraes a Seo negou provimento ao recurso. (RMS n. 21.426-MT, rel. Min. Felix Fischer, STJ,
julgamento em 14/02/2007, Informativo do STJ, n. 310).
125

saber que apenas quando da investidura, aps findas as provas do concurso, dever comprovar
os requisitos do cargo, sendo eventual absteno sua escolha livre e consciente de vontade.
Ausentes evidncias de comprometimento da segurana jurdica ou da eficincia, no se vislumbra
qualquer razo para sustentar uma medida (exigir prova dos requisitos do cargo quando da
inscrio no concurso) cujo resultado ser principalmente a reduo da competitividade e da
prpria eficincia do certame, sem qualquer ganho efetivo para a Administrao Pblica.
No se ignoram situaes peculiares que podem se delinear em searas especficas. H concursos
para cargos e empregos pblicos objeto de grande interesse por centenas e milhares de
candidatos. comum que se realizem etapas sucessivas de avaliao, sendo impossvel avaliar
as provas de todos os candidatos que obtiveram o mnimo na etapa anterior. Assim, no raro
que num universo de 10.000 candidatos que se submetam primeira etapa de um concurso
(prova fechada), 2.000 obtenham a aprovao conforme a pontuao mnima fixada no edital.
Diante da inviabilidade de manter os 2.000 candidatos, com correo da respectivas provas,
na segunda fase (prova aberta), pode a Administrao estabelecer um nmero mximo de, por
exemplo, 400 candidatos a serem convocados para a etapa subsequente ou 400 provas a serem
corrigidas pela banca examinadora. Nesses casos, a participao na segunda fase de um nmero
significativo de candidatos que no tenham condies de cumprir os requisitos do cargo quando
da investidura pode, sim, comprometer a competitividade do certame. Trata-se de um contexto
especfico em que se justifica uma providncia da Administrao capaz de afastar os riscos para
a segurana jurdica e eficincia do certame.
H quem entenda que a nica providncia possvel seria aferir, j no momento da inscrio,
todos os requisitos do cargo comprovveis de plano, como a experincia profissional, o nvel
de escolaridade ou a idade mnima. Em linha de raciocnio diversa, h quem entenda que a
providncia adequada seria exigir de todos os candidatos, quando da inscrio, declarao de
que cumprem os pressupostos do cargo. No caso de inveracidade da declarao, objetivamente
aferida pelo rgo competente, a qualquer momento pode ser excludo do certame o candidato.
Afinal, cabe Administrao vetar, nesses casos, a participao do interessado no concurso,
ao verificar a impossibilidade de implemento dos requisitos no perodo limite para a assuno
do cargo pblico.53 Em se tratando de declarao falsa, certo que o candidato, alm da
conduta desleal com a Administrao, incorreu em crime de falsidade ideolgica. O potencial
sancionatrio de natureza penal e administrativa em face da sua conduta ilcita implicaria
reduzido risco segurana jurdica e competitividade do certame, pois os candidatos temeriam
a incidncia de penalidades futuras. Obter-se-ia, assim, equilbrio entre a ampla participao
dos candidatos e a necessidade de segurana jurdica na espcie.
53
126
MAIA, Mrcio Barbosa; QUEIROZ, Ronaldo Pinheiro. O regime jurdico do concurso pblico e o seu controle jurisdicional, op. cit., p. 100.
Lus Marcelo Cavalcanti de Sousa quem aduz que no se pode admitir como lcita ou moralmente
vlida a conduta do candidato que apresenta declarao falsa em concurso pblico:
Note-se que, nesse caso, o candidato poder ser eliminado do certame, no
apenas porque no atendia aos requisitos, mas tambm porque poder ser
preso em flagrante pela comisso do concurso, em razo de ter praticado o
delito de falsidade ideolgica. No se trata aqui de penalizar o candidato que
responde a processo criminal o que repelido pelo STF mas de eliminao
de candidato preso em flagrante delito.54
Doutrina
Ainda sobre essa matria, cumpre atentar para algumas especificidades de determinados concursos,
como aqueles destinados a prover cargos vitalcios de magistrados. Nos termos da Resoluo n. 75,
editada pelo CNJ, tem-se a inscrio preliminar (ou provisria) e a definitiva no certame.
A inscrio preliminar realizada com uma breve lista de documentos e uma
declarao do candidato de que bacharel em Direito, admitindo ainda que,
at a inscrio definitiva, atender ao requisito de atividade jurdica, apontando
possveis deficincias e aceitando as condies do certame. O momento para
efetiva apresentao dos documentos que comprovam as condies do edital a
inscrio definitiva, realizada aps a segunda etapa do concurso, preparando os
candidatos para a terceira fase. 55
O que se denota a manifesta condescendncia com a exigncia de requisitos do cargo quando

da inscrio definitiva, sempre que a ltima ocorrer nas etapas finais da seleo. Nesses casos,
no comum discusso sobre a necessidade de se postergar tal juzo para o momento da
investidura, mesmo porque a antecipao da anlise encontra fundamento na necessidade de
efetividade do certame, com excluso de candidatos que, ao final, sequer apresentam condies
de serem empossados. Permanece em questo, entretanto, a situao dos candidatos que no
logram comprovar os requisitos quando da inscrio definitiva, mas podem faz-lo quando da
nomeao e posse. Pedindo renovadas vnias queles que sustentam a legitimidade da excluso
do interessado nessa hiptese, entende-se irrazovel impedir a investidura de candidato que
obteve aprovao em todas as etapas do certame e, no incio do exerccio do cargo ou emprego,
ter comprovadamente condies de atender a legislao vigente, malgrado isso ainda no seja
realidade quando da inscrio definitiva.56
54
SOUSA, Lus Marcelo Cavalcanti de. Controle judicirio dos concursos pblicos. So Paulo: Mtodo, 2007. p. 60.
55
MARINELLA, Fernanda. Servidores pblicos. Niteri: Impetus, 2010, p. 54.
56
Seguindo essa linha de raciocnio, j se encontram alguns julgados: A exigncia de idade mnima requisito para a investidura
no cargo, em face da natureza das atribuies a serem desempenhadas. Entendimento da Smula 266/STJ. IV A Lei n. 8.112/90
deve ser aplicada por analogia no caso em tela, porquanto o regime de trabalho dos funcionrios da CEF o da CLT, apesar da exigncia de concurso pblico. O art. 5 da referida lei taxativo ao determinar os requisitos bsicos para provimento em emprego
pblico, como o de Tcnico Bancrio. V No exerccio de suas prerrogativas, o Administrador Pblico pode dispor validamente
das condies e regras que iro regular e determinar a realizao do concurso, mas deve respeitar os princpios da legalidade e
da proporcionalidade. VI O edital, ao estabelecer a necessidade de que o candidato, no ato da inscrio, comprove idade mnima de 18 (dezoito) anos, contraria o princpio constitucional da isonomia, principalmente porque o fator de discrimen utilizado
127

5 Requisitos objetivos e subjetivos do concurso pblico

A doutrina define os requisitos objetivos como aqueles que guardam pertinncia com as funes
do cargo ou emprego (como o caso da exigncia de ttulos e provas de conhecimento) e os
requisitos subjetivos como aqueles que dizem respeito pessoa do candidato (escolaridade,
aptido psicolgica e boa conduta).57
Dentre os requisitos subjetivos, ainda no se encontra posio unssona que possa ser observada,
indistintamente, nos concursos no que tange a exigncias como, altura, sexo, idade e peso.
Primeiramente, cumpre reiterar que qualquer desses critrios s pode ser exigido se a natureza
das atribuies do cargo ou emprego assim justificar. exatamente a anlise das situaes
em que se justifica, ou no, uma exigncia dessa natureza que enseja controvrsia em cada
hiptese especfica. Afinal, nem sempre clara, objetiva e absoluta a compreenso a propsito
da adequao, necessidade e razoabilidade de um critrio discriminatrio. A prpria anlise
sobre a natureza das atribuies do cargo ou do emprego pode estar inserida em um espao de
discricionariedade que implica liberdade de a Administrao eleger uma dada caracterstica
como essencial, ou no, para um cargo ou emprego pblico. Fixar se o Estado limitouse ao espao discricionrio que lhe foi reservado ou se ultrapassou tais fronteiras para agir
arbitrariamente consiste verdadeiro desafio para administradores e controladores da legalidade
estatal. A despeito das dificuldades inerentes tarefa, impe-se especificar, em cada contexto,
as razes aptas a justificar, ou no, o estabelecimento editalcio de um requisito como condio
para o exerccio da funo pblica em questo.
No tocante altura, certa a necessidade de que haja um mnimo de correlao dessa exigncia
com a prpria funo a ser exercida. Para alguns cargos das carreiras policiais civis e militares, a
jurisprudncia vem assentando a razoabilidade de o edital prever o requisito da altura. Assim j
ocorreu com cargos de agente de polcia, delegado da policia civil, policiais militares e sargentos
da aeronutica, hipteses em que se entendeu legtimo o exame mdico antropomtrico em que se
avaliou a altura mnima do candidato.58 J nos casos de servios tcnicos e de natureza burocrtica,
destitudo de justificao lgica. VII Ilegalidade na eliminao do impetrante, porquanto este teve sua inscrio deferida,
mesmo tendo dezessete anos poca, e implementou o requisito da idade antes da data de admisso. VIII Remessa oficial
improvida. Apelao improvida. (Apelao em Mandado de Segurana n. 1999.03.99.067668-1, rel. Desembargadora Federal
Regina Costa, 6a Turma do TRF da 3a Regio, DJF3 de 30/11/2009, p. 263).
57
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 11. ed., op. cit., p. 525.
58. Admite-se a fixao de altura mnima, prevista em lei, como condio para o exerccio das funes do cargo de Soldado, por se
tratar de exigncia que guarda correlao com a natureza do cargo. (Apelao Cvel n. 1.0024.08.042927-7/002, rel. Des. Heloisa
Combat, 7 Cmara Cvel do TJMG, DJMG de 14/08/2009).
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. INGRESSO NA POLCIA MILITAR DO ESTADO DE MINAS GERAIS. EXAMES PRELIMINARES DE SADE. ALTURA MNIMA. LEGALIDADE. Dada a natureza do cargo, o importante papel social exercido e os riscos a
que o Policial Militar est sujeito, no se pode falar na esteira do art. 37, II, da Constituio Federal em ilegalidade ou violao
de princpios em razo da exigncia de aprovao em exame mdico oftalmolgico, para aferio de acuidade visual, como condio para admisso. No ilegalidade em exigir-se, na lei e no edital de seleo de candidatos para o ingresso na Polcia Militar,
128
mesmo em se tratando de carreiras policiais, o entendimento o da inadmissibilidade da exigncia,

porquanto ausente caracterstica das atribuies que embasem requerer tal condio.59
Em relao imposio de limite de idade, um dos parmetros mais relevantes sobre a matria
Doutrina
a Smula 683 do Supremo Tribunal Federal: O limite de idade para a inscrio em concurso
pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado
pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. O referido enunciado supera o
entendimento segundo o qual no seria admissvel restringir, em razo da idade, inscrio em
concurso para cargo pblico. O prprio STF havia estipulado tal inadmissibilidade em sede de
ato administrativo na antiga Smula 14. Atualmente, no remanesce qualquer dvida quanto
legitimidade de se exigir que candidatos se enquadrem em determinada faixa etria quando
essa discriminao razovel em face das atribuies do cargo ou do emprego pblico. Tal
juzo positivo no tocante legitimidade de imposio de limites mnimo e mximo j ocorreu no
tocante a cargos do Ministrio Pblico, ao quadro de oficiais do Corpo de Bombeiros Militar, bem
como a cargos das carreiras militares e das Foras Armadas.60 Cumpre observar o entendimento
segundo o qual o ato de emancipao faz cessar a incapacidade relativa e habilita a pessoa para
os atos da vida civil, inclusive posse aps regular aprovao em concurso pblico.61
o exame mdico antropomtrico no qual se avalia a altura mnima do candidato. Hiptese na qual o ato de desqualificao da
autora-candidata foi legal, pois, esta no possui altura mnima legalmente exigida no edital. (Apelao Cvel n. 1.0702.03.0796842/001, rel. Des. Alberto Vilas Boas, 1a Cmara Cvel do TJMG, DJMG de 22/05/2009)
MANDADO DE SEGURANA AGRAVO DE INSTRUMENTO CONCURSO PBLICO PARA SARGENTO DA AERONUTICA ESTATURA MNIMA DE 1,55 M A SE SITUAR CONSENTNEA COM OS CONTORNOS DO CASO VERTENTE E COM O ORDENAMENTO AUSENTE DESEJADO
DISCRMEN PROVIMENTO AO AGRAVO FAZENDRIO. Deve se ter em mira que no se est a se cuidar de burocrtico servio, aqui ou
ali exercvel, mas do cargo de Sargento da Aeronutica, funo das mais proeminentes e para a qual claramente exigido um mnimo
de porte ou estatura fsica/altura, 1,55 m, inerente aos multifrios misteres a tanto correspondentes, pblico o pertinente edital
e portanto inescondvel nenhuma a surpresa. Assentada a isonomia na dispensa de tratamento equivalente aos que se encontrem
em equnime situao, tanto quanto de diferenciado, aos em situao distinta, caput do art. 5, Lei Maior, ausente se revela a
almejada mcula sobre o dogma em questo, ao contrrio, do cenrio em tela se extrai sua estrita observncia, pois conjugado
deve ser tal ngulo com o cargo em disputa por pblico concurso, por seus peculiares contornos. (Agravo de Instrumento n.
2007.03.00.082141-3, rel. Juiz Convocado Silva Neto, 2a Turma do TRF 3a Regio, DJF3 de 17/12/2009, p. 240).
59. Concurso pblico. Altura mnima. Requisito. Tratando-se de concurso para o cargo de escrivo de polcia, mostra-se desarrazoada a exigncia de altura mnima, dadas as atribuies do cargo, para as quais o fator altura irrelevante. Precedente (RE 150.455,
Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 07/05/99). (RE n. 194.952-MS, rel. Min. Ellen Gracie, 1a Turma do STF, DJU de 11/10/2001, p. 18).
60
Pode a lei, desde que o faa de modo razovel, estabelecer limites mnimo e mximo de idade para ingresso em funes,
emprego e cargos pblicos. Interpretao harmnica dos arts. 7, XXX, 37, I, 39, 2, II. O limite de idade, no caso, para
inscrio em concurso pblico e ingresso na carreira do Ministrio Pblico do Estado de Mato Grosso vinte e cinco e quarenta e
cinco anos razovel, portanto no ofensivo constituio, art. 7, XXX, ex vi do art. 39, 2, III. Precedentes do STF: RMS
21.033-DF, RTJ 135/958; 21.046; RE 156.404-BA; RE 157.863-DF; RE 175.548-AC; RE 136.237-AC; RE 146.934-PR; RE 156.972-PA.
IV. R.E. conhecido, em parte, e provido na parte conhecida. (RE n. 184.635-MT, rel. Min. Carlos Velloso, 2a Turma do STF, DJU
de 04/05/01, p. 35).
No inconstitucional a imposio de limite mximo de idade para admisso a quadro de oficiais de Corpo de Bombeiros Militar
(CF, art. 42, 9 e 11, no texto original). (RE n. 176.081-RJ, rel. Min. Octvio Gallotti, 1a Turma do STF, DJU de 18/08/2000,
p. 93).
Este Superior Tribunal de Justia tem concludo pela possibilidade de previso em edital de limites de idade mnimo e mximo
para o ingresso nas carreiras militares, em razo da atividade exercida, desde que haja lei especfica determinando a incidncia
de tal limitao. (RMS n. 18.759-SC, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, 6a Turma do STJ, DJe de 01/07/2009) No mesmo
sentido: Ag. Regimental no REsp n. 980.644-RS, rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 5a Turma do STJ, DJe de 14/12/2009).
61
CONCURSO PBLICO. REQUISITO DE IDADE. SUPRIMENTO DE INCAPACIDADE RELATIVA. O ato de emancipao, promovido pelos
pais, fez cessar a incapacidade relativa da parte impetrante, habilitando-a para prtica de todos os atos da vida civil, inclusive, o
de tomar posse em cargo, para o qual foi nomeada. Inteligncia do art. 5, pargrafo nico, I, da Lei n. 10.406, 10/1/2002. Supri-
129

Ainda no tocante aos limites etrios, cumpre esclarecer que, para cargos cujas atribuies so de
natureza intelectual, tcnica e/ou operacionais, como o caso das funes de magistrio e de fiscalizao
tributria, os Pretrios decidem pela inconstitucionalidade de se utilizar tal critrio.62 Em alguns casos,
a jurisprudncia inclusive determinou que o Poder Pblico indenizasse os prejuzos de quem se viu
impedido de participar do certame seletivo.63 obviedade, tal condenao s se afigura possvel nas
situaes em que houver prova dos elementos necessrios responsabilizao civil do Estado.
Um dos aspectos que tambm merece ser enfrentado refere-se ao disposto no art. 27 da Lei
Federal n. 10.741/03: Na admisso do idoso em qualquer trabalho ou emprego, vedada a
discriminao e a fixao de limite mximo de idade, inclusive para concursos, ressalvados os
casos em que a natureza do cargo o exigir. No se entende que tal regra pode ser interpretada
como uma proibio genrica e absoluta fixao de limite mximo etrio. Com efeito,
h situaes em que as atribuies exigem vigor e caractersticas ausentes nas idades mais
avanadas. Do mesmo modo que determinadas funes requerem um mnimo de maturidade
e experincia incompatveis com a juventude, h outras que exigem fora e aptides j em
declnio com o passar dos anos. Sendo assim, consiste discriminao razovel excluir do
certame candidatos que no satisfazem as condies necessrias ao exerccio do cargo ou do
emprego pblico. No pode o art. 27 da Lei Federal n. 10.741 ser compreendido, pois, como
uma blindagem impeditiva da fixao de limite mximo etrio em todos os concursos pblicos.
Nos casos em que se mostrar razovel, cabvel impedir que pessoas acima de determinada
faixa de idade disputem o cargo ou o emprego pblico em questo.
Denota-se, ainda, que o pargrafo nico do art. 27 do referido Estatuto do Idoso prescreve, como
primeiro critrio de desempate em concurso pblico, a idade, dando-se preferncia aos candidatos
de idade mais avanada. No h dvida de que se trata de dispositivo legal veiculador de uma ao
do o requisito da idade. Inteligncia do inc. V do art. 5 da Lei n. 8.112, de 11/12/1990, e do item 5, c, do Edital n. 025/2008.
(Remessa Ex Officio em Ao Cvel n. 2009.71.20.000124-0, rel. Desembargador Federal Mrcio Antnio Rocha, 5a Turma do TRF
da 4a Regio, D.E. de 16/11/2009).
62
RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. IMPOSIO LEGAL DE LIMITE MXIMO DE
IDADE PARA INGRESSO NA CARREIRA DO MAGISTRIO. IMPOSSIBILIDADE. 1. Fere o princpio constitucional da isonomia a previso
em norma infraconstitucional de limite mximo de idade para ingresso na carreira do magistrio. 2. Hiptese no prevista na
norma constitucional. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (RE n. 212.066-RS, rel. Min. Maurcio Corra, 2a Turma do
STJ, DJU de 12/03/1999, p. 18).
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO PARA FISCAL DE CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. IDADE MXIMA DE
35 ANOS PARA INSCRIO. AUSNCIA DE PERTINNCIA LGICA. DISPENSA DA LIMITAO ETRIA PARA SERVIDORES OCUPANTES DE
CARGOS NOS RGOS DA ADMINISTRAO FEDERAL DIRETA OU DE AUTARQUIA FEDERAL. VIOLAO AO PRINCPIO DA ISONOMIA.
PRECEDENTES DESTE TRIBUNAL. APELAO E REMESSA OFICIAL IMPROVIDAS. 1. Limite mximo de 35 anos de idade estabelecido
no art. 3 da Lei n. 6.334/76, para inscrio em concurso pblico para ingresso no cargo de Fiscal de Tributos. Irrazoabilidade
da discriminao erigida pela lei, pois no h pertinncia lgica entre a exigncia de idade mxima de 35 anos e o ingresso na
carreira de Fiscal Tributrio. 2. A mesma lei, em seu 4, traz outra discriminao odiosa, ao dispensar o limite de idade para
os servidores de rgos da Administrao federal direta ou de autarquia federal, ferindo de morte o princpio da igualdade. 3.
Apelao e remessa oficial improvidas. (Apelao em Mandado de Segurana n. 94.03.014577-3, rel. Juiz convocado Jairo Pinto,
Turma Suplementar da 1a Seo do TRF da 3 Regio, DJF3 de 22/12/2009, p. 27).
63
130
CONCURSO PBLICO. IDADE MNIMA. DANOS MATERIAIS. So devidos danos materiais pela Unio Federal, por exigir ilicitamente
o requisito de idade mnima em edital de concurso pblico para tcnico do Tesouro Nacional, impedindo, dessa forma, a participao da recorrente na segunda etapa do certame. (REsp n. 642.008-RS, rel. Min. Castro Meira, 2a Turma do STJ, julgado em
10/08/2004, Informativo do STJ, n. 217).
afirmativa. Hoje em dia comum a adoo de tcnicas administrativas e legais cujo resultado seja
a incluso equnime, ou por meio de preferncias (por exemplo, reserva de vagas em concursos,
critrios de desempate), ou por meio de polticas de aperfeioamento e capacitao (por exemplo,
Doutrina
projetos de formao profissional para populao de baixa renda com dificuldade de acesso
educao). Leila Pinheiro Bellintani quem invoca as lies do Ministro Joaquim Barbosa, para
definir aes afirmativas como um conjunto de polticas pblicas e privadas de carter compulsrio,
facultativo ou voluntrio, concebidas com vistas ao combate da discriminao racial, de gnero, por
deficincia fsica e de origem nacional, bem como para mitigar os efeitos presentes da discriminao
praticada no passado, tendo por objetivo a concretizao do ideal de efetiva igualdade de acesso
a bens fundamentais como a educao e o emprego. Com base em tais ponderaes, estabelece
as aes afirmativas como mecanismos que tm por escopo fomentar a igualdade substancial
entre os membros da comunidade que foram socialmente preteridos, valendo-se, para tanto, da
possibilidade de inserir discriminaes positivas. Destarte, quando um dispositivo legal fixa como
critrio de desempate em concurso pblico a maior idade dos candidatos, est-se diante de uma
discriminao positiva cujo objetivo combater uma determinada desigualdade ftica indesejada.
H quem entenda que se trata de regra inconstitucional na medida em que o referido benefcio
deveria se assentar em comprovada discriminao negativa anterior. Ou seja, para se privilegiar
os mais idosos nas selees pblicas, seria preciso comprovar que as dificuldades de insero no
mercado nessa faixa etria so mais acentuadas do que entre os mais jovens e no apenas uma
dificuldade comum a um pas ainda com elevados e generalizados ndices de desemprego. Sem
o suporte ftico prova da discriminao indevida da categoria a ser beneficiada (o que, no
caso ocorreria mediante evidncia da maior excluso dos mais velhos no mercado de trabalho)
no haveria sustentculo para a discriminao positiva (preferncia para nomeao em caso
de empate, nos concursos pblicos).
Em outro sentido, pontua-se que a mera preferncia do art. 27, pargrafo nico da Lei Federal
n. 10.741/03 no tcnica capaz de facilitar a insero dos idosos no mercado de trabalho,
donde resulta a inadequao da medida. Considerando-se que h ofensa proporcionalidade
sempre que o Estado escolhe, por lei ou por ato administrativo, um meio inapto a conduzir ao
fim desejado, seria inconstitucional a regra legal em comento.
Embora por caminhos diversos, ambos argumentos conduzem inadmissibilidade da idade
como critrio de desempate, privilegiando-se os mais velhos. Seriam ofensivas isonomia e
eficincia tanto a regra legal como as normas editalcias nesse sentido. Ademais, invoca-se a
inconstitucionalidade formal do referido projeto de lei, porquanto de iniciativa parlamentar
em contrariedade competncia privativa do Presidente da Repblica na espcie.64
64
SOUSA, Lus Marcelo Cavalcanti de. Controle judicirio dos concursos pblicos. So Paulo: Mtodo, 2007, p. 39.
131

Denota-se que h significativa tendncia de considerar inconstitucional material e formalmente

a ao afirmativa do art. 27 do Estatuto do Idoso. Afirma-se que como o objetivo do concurso
escolher os melhores candidatos interessados na disputa de cargos e empregos pblicos
no se afigura razovel usar a idade mais avanada como critrio de desempate. O adequado
seria dar preferncia ao concorrente que apresentasse aptido em aspecto essencial ao cargo,
considerando a natureza das suas atribuies.
preciso frisar, entretanto, que o princpio que obriga a Administrao a escolher os melhores
candidatos e aquele que enseja a preferncia dos mais velhos em caso de empate no so
incompatveis. Ao contrrio, vislumbra-se como teoricamente possvel que se harmonizem na
formao do conceito da igualdade material prprio em cada realidade especfica. O tratamento
diferenciado estabelecido no art. 27, pargrafo nico admite, em abstrato, o atendimento do
interesse pblico primrio que est sim presente quando, na formao de um quadro de pessoal
capaz tecnicamente, inserem-se categorias indevidamente excludas, como os idosos. Em primeiro
plano, no se trata de incorporar agente pblico com aptides insuficientes, pois os candidatos
foram aprovados no certame, classificados na mesma posio quando do resultado final. O que est
em questo , diante de candidatos com igual aptido, escolher prioritariamente o mais velho.
Ademais, para que a referida escolha preferencial ocorra, necessrio que haja prova induvidosa
de uma discriminao social que atinja mais seriamente os idosos do que, por exemplo, os mais
jovens e ainda inexperientes no mercado de trabalho. Trata-se de um dado concreto que sequer
afervel a partir de normas jurdicas. Avaliado tal elemento sociolgico e havendo prova da
discriminao prvia em desfavor dos mais velhos, a preferncia de nomeao dos idosos meio
capaz de combater a desigualdade preliminar. Afinal, nomear um candidato mais velho e no o
mais novo, estando ambos empatados, medida que realiza o fim de insero social dos idosos.
Reitera-se, contudo, que tal tratamento diferenciado apenas no infringir a Constituio,
em especial o princpio da isonomia, se se mostrar clara a necessidade da ao afirmativa na
espcie. E isso, como j se esclareceu, depende de um juzo tcnico a propsito do mercado de
trabalho brasileiro que no resulta do teor das normas jurdicas que tratam da matria.
Em um Estado Democrtico de Direito, no qual preciso que haja representao da multiplicidade
e garantia de dignidade a todas as parcelas da sociedade, impe-se que a lei e os comportamentos
administrativos busquem beneficiar categorias em condies desfavorveis, indevidamente
excludas de situaes essenciais prpria sobrevivncia. A mutao produzida no contedo
do princpio da igualdade, a partir da adoo da ao afirmativa (ou discriminao positiva),
implicou que da prpria isonomia pudessem resultar condutas prticas como implantao de
programas governamentais, leis, aes particulares e comportamentos pblicos em virtude dos
quais fossem asseguradas s minorias sociais oportunidades de cargos, espaos sociais, polticos,
econmicos etc. Como assevera Francisco Chaves dos Anjos Neto:
132
Ora, para uma sociedade que pretende se passar como verdadeiramente

igualitria, preciso ter presente o sentido de elidir com mais nfase as
desigualdades artificialmente criadas de que so vtimas os mais desvalidos,
preconceituosamente afastados das melhores oportunidades de vida por fora de
situaes que nada tm a ver com sua maior ou menor disposio de vencer, seno
por conta de um quadro econmico-social do qual sempre se viram distantes,
vista mesmo de uma discriminao historicamente conhecida. [...] Portanto,
mais do que propiciar uma igualdade meramente formal, a ordem assegurar
uma igualdade em termos ftico-substanciais, no mais se justificando, em pleno
sculo XXI, um discurso que nem mesmo se pode apontar como liberal burgus,
seno um retorno s discriminaes nobilirquicas do ancien regime [...].65
Doutrina
Nesse modelo, o interesse pblico primrio em um concurso pblico no se reduz exclusivamente

seleo dos melhores candidatos, mormente quando ao se fazer essa escolha possvel,
simultaneamente, promover a insero de uma parcela da populao indevidamente discriminada,
em razo do avanado da idade. Trata-se de uma funo social inerente aos comportamentos
pblicos, mormente em se tratando de contrataes trabalhistas firmadas pela Administrao ou de
atos de nomeao por ela praticados. Permite-se reiterar que a validade da medida requer evidncia
da sua necessidade a partir de uma realidade discriminatria prvia no mercado de trabalho.
Quanto discriminao pertinente ao sexo, em princpio obrigatria a livre disputa entre
homens e mulheres no tocante aos cargos e empregos pblicos. certo, no entanto, que a
natureza de determinadas atribuies justifica o seu exerccio somente por pessoas do sexo
feminino, sendo cabvel restringir, em alguns casos, aos indivduos do sexo masculino. A adoo
do fator sexo como fator discriminatrio que mantm ou exclui candidatos do certame depende
da pertinncia evidente entre esse elemento e os objetivos buscados com o desempenho das
funes inerentes ao cargo para o qual se faz a seleo. Assim ensina Crmen Lcia Antunes
Rocha quando define como inaceitvel juridicamente a exigncia de ser do sexo masculino na
hiptese do cargo de juiz, embora razovel impor que uma delegada de delegacia de mulheres
seja do sexo feminino.66 Tambm o STF j se pronunciou no sentido da no ofensa isonomia
em relao distino entre sexos em contextos especficos.67
No que tange exigncia de peso ou ndices de massa corporal nos concursos, frisa-se a
necessidade de verificar se a exigncia de peso ou IMC mnimo e/ou mximo realmente
65
ANJOS NETO, Francisco Chaves dos. Princpio da probidade administrativa: regime igualitrio no julgamento dos agentes polticos. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 173-174.
66
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Princpios constitucionais dos servidores pblicos, op. cit., p. 116 e 210.
67
EMENTA: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. MILITARES DA AERONUTICA. CRITRIOS DIFERENCIADOS DE PROMOO PARA MILITARES DO SEXO FEMININO E MASCULINO: POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE VIOLAO AO PRINCPIO DA ISONOMIA. I. A adoo de
critrios diferenciados para a promoo de militares masculinos e femininos da Aeronutica no ofende o princpio da isonomia,
porquanto esses militares integram carreiras distintas, regidas por estatutos prprios. II. Agravo no provido. (Ag. Reg. no RE
n. 316.882-DF, rel. Min. Carlos Velloso, 2a Turma do STF, DJU de 14/10/05, p. 21)
133

compatvel com a funo a ser exercida na espcie. A doutrina tem assentado que a situao
delicada e deve ser aferida casuisticamente, havendo posio que aprioristicamente entende a
exigncia como inconstitucional:
Ao contrrio, me parece que discriminaes envolvendo altura e sexo, por
exemplo, so razoveis justamente pelo carter de definitividade que possuem.
J o peso do candidato algo muito relativo e varivel. O candidato pode
ganhar peso rapidamente depois de empossado, assim como pode emagrecer.
De qualquer forma, fica o registro.68
Embora seja claro o carter varivel dessa exigncia, isso, por si s, no elemento suficiente para
exclu-lo como requisito para o exerccio de determinados cargos pblicos. O mesmo se afirma quanto
ao fato de a Administrao no exigir dos servidores a manuteno das condies necessrias para a
realizao das atribuies aps a concluso do procedimento de investidura. O fato que a doutrina
e a jurisprudncia admitem a exigncia de peso mnimo e mximo quando se trata, por exemplo, de
funes especficas das carreiras policiais.69 Afirma-se que, se lcito estabelecer limite mnimo de
peso, o mesmo se pode fazer em relao ao limite mximo, de modo a excluir portador de obesidade.
Se no conveniente contratar um policial muito magro por necessidade de intimidao fsica,
manuseio de armamento, imobilizao e conduo de presos , tambm no interessa contratar
policial demasiadamente pesado, por razes bvias.70 Da se admitir a excluso de candidato que, no
exame antropomtrico, apresenta ndice de massa corprea superior ao exigido.71
Em relao escolaridade que os candidatos devem comprovar, j se advertiu para a competncia
privativa da Unio para legislar sobre determinadas searas.72 Se a lei impuser um nvel mnimo
68
69
CONCURSO PBLICO CURSO DE FORMAO DE SOLDADO DA POLCIA MILITAR DO ESTADO DO MATO GROSSO DO SUL LIMITE
MNIMO DE PESO EXIGIDO EM EXAME DE SADE E ANTROPOMTRICO PELO EDITAL POSSIBILIDADE EXIGNCIA QUE SE ENTENDE
RAZOVEL EM FACE DAS ATRIBUIES DO CARGO DE SOLDADO DA POLCIA MILITAR RECURSO IMPROVIDO 1. A discriminao
feita em edital de concurso pblico no se considera ilegal se o fator de discrimen guardar relao de pertinncia lgica com a
situao ftica do caso concreto. 2. Pode, assim, ser previsto, em edital de concurso pblico, limite mnimo de peso aos concorrentes, para o ingresso no cargo de soldado da Polcia Militar do Estado do Mato Grosso do Sul, em razo das atribuies a serem
exercidas pelo candidato aprovado. Precedentes desta Corte. (RMS n. 11.885-MS, rel. Ministro Paulo Medina, 6a Turma do STJ,
DJU de 07/11/2005, p. 382).
70
71
Apelao Cvel n. 1.0024.04.286115-3/002, rel. Desembargador Geraldo Augusto, 1a Cmara Cvel do TJMG, julgamento em
08/08/2006, DJMG de 25/08/2006.
Registra-se, contudo, no se tratar de posio unssona nos Tribunais, mormente quando a exigncia no encontra amparo em
dispositivo legal: MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO PARA PMMG. CANDIDATO ELIMINADO POR TER NDICE DE MASSA
CORPORAL ACIMA DO MXIMO EXIGIDO PARA INGRESSO NA CARREIRA. RELATRIO DE INAPTIDO DESPROVIDO DE FUNDAMENTAO. OFENSA AOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE, LEGALIDADE E ACESSIBILIDADE AOS CARGOS PBLICOS. SEGURANA CONCEDIDA. O fato de o candidato estar, supostamente, acima do ndice de massa corporal mnimo exigido no edital, desserve, em
linha de princpio, como motivo bastante para a sua pronta eliminao, se ter ele, na fase dos testes fsicos, oportunidade de
comprovar a sua perfeita aptido fsica para o exerccio do cargo almejado. A possibilidade de mera resoluo estabelecer
ndices mnimos e mximos de massa corporal, tal como ocorre In casu, cria obrigao no prevista em lei, ferindo o princpio da
legalidade. (Apelao Cvel n. 1.0525.07.121975-8/002, rel. Desembargador Armando Freire, 1a Cmara Cvel do TJMG, DJMG
de 10/07/2009).
72
134
Apelao/Reexame Necessrio n. 2009.70.01.003196-5, rel. Des. Maria Lcia Luz Leiria, 3a Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de
10/02/2010.
de escolaridade, com reiterao em norma editalcia, imprescindvel que haja comprovao

do requisito para fins de investidura. Nos casos em que a lei faz determinada exigncia e o
edital impe requisito diverso, cumpre assegurar a investidura do candidato que comprovou a
Doutrina
exigncia legal.73 Se o candidato provar nvel superior ao exigido, sendo clara a abrangncia de
todo o conhecimento e contedo inerente ao nvel inferior requerido pelo Poder Pblico, faz
jus a ser empossado. A jurisprudncia tem acentuado que a formao superior em uma rea
de conhecimento habilita o titular atuao em rea tcnica afim, donde se conclui que Se
o candidato possui formao superior na rea de conhecimento pertinente ao cargo pblico
para o qual prestou concurso, ele possui habilitao profissional suficiente e adequada para
tomar posse, ainda que o edital do certame tenha exigido apenas formao de nvel tcnico.
Afinal, ao exigir prova de habilitao profissional o que a Administrao busca verificar se o
candidato possui competncias necessrias ao adequado desempenho da funo. Diante dessa
prova, restries indevidas so intolerveis, pois desbordam a finalidade jurdica presente na
espcie.74 Na verdade, afastam-se todas as formalidades incuas para o objetivo de verificar as
habilidades do candidato no tocante s atribuies pblicas. Assim, j se determinou reserva de
vaga para candidato cujo processo de revalidao de diploma obtido no exterior ainda no se
conclura, sendo necessrio observar o prazo mximo fixado em norma administrativa.75
73
DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. PROFESSOR DE 1 E 2 GRAUS.

NOMEAO E POSSE. REQUISITO DO EDITAL. NO PREENCHIMENTO. EXIGNCIA DE HABILITAO ESPECFICA. VIOLAO DA LEI DE
DIRETRIZES E BASES DA EDUCAO. CANDIDATA POSSUIDORA DE LICENCIATURA EM CINCIAS, CURSO SUPERIOR EM PROCESSAMENTO
DE DADOS, PS-GRADUAO EM COMPUTAO E SISTEMAS DIGITAIS E EXPERINCIA NO MAGISTRIO. 1. cedio que o edital a
lei do concurso pblico, preestabelecendo normas que devem ser observadas pela administrao pblica e pelos candidatos para
a garantia da isonomia de tratamento e igualdade de condies de ingresso no servio pblico. 2. No entanto, o edital um ato
administrativo e, como tal, deve jungir-se lei, sob pena de violao ao princpio da legalidade. 3. O art. 62 da Lei de Diretrizes
e Bases da Educao, vigente ao tempo do concurso, estabelece a necessidade de curso superior com licenciatura para a docncia
na educao bsica. Ou seja, a lei no exige habilitao especfica. 4. Ademais, o art. 61 da citada lei estabelece como fundamentos da formao de profissionais da educao a associao entre teoria e prtica, inclusive mediante a capacitao em servio;
e o aproveitamento da formao e experincias anteriores. 5. O fato de a apelada no preencher requisito do edital, qual seja,
o bacharelado, com licenciatura, em cincias da computao ou matemtica com nfase em processamento de dados no fato
impeditivo para a sua posse, tendo em vista que demonstrou conhecimento terico ao lograr aprovao em concurso pblico, bem
como por possuir curso superior em tecnologia de processamento de dados e ps-graduao em computao e sistemas digitais. A
licenciatura, ainda que no especfica em computao ou processamento de dados, confere apelada habilitao para a docncia. Tudo isso, aliado experincia anterior no magistrio da disciplina de informtica, implica preenchimento, pela apelada, das
exigncias da Lei de Diretrizes e Bases da Educao. 6. Hiptese em que as qualificaes da apelada determinam a posse no cargo
em questo. 7. Apelao e Reexame Necessrio improvidos. (Apelao em Mandado de Segurana n. 1999.03.99.088131-8, rel.
Desembargador Federal Cotrim Guimares, 2a Turma do TRF da 3a Regio, DJF3 de 12/11/2009, p. 204).
74
Apelao Cvel n. 2008.71.02.003196-0, rel. Des. Valdemar Capeletti, 4a Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de 24/08/2009.
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. SERVIDOR. CANDIDATO QUE POSSUI QUALIFICAO SUPERIOR EXIGIDA PARA O PROVIMENTO DO CARGO. Em se pondo a exigncia de nvel tcnico, com dada especialidade, resta satisfeito o requisito por algum
que, mesmo no tendo frequentado o especfico curso tcnico, tenha formao de nvel superior na mesma rea, no sendo
razovel impedir o acesso a cargo pblico de quem possui qualificao tcnica superior exigida para o desempenho da funo.
(Apelao/Reexame necessrio n. 2008.71.00.022698-4, rel. Des. Alexandre Gonalves Lippel, 4a Turma do TRF da 4a Regio, D.E.
de 08/06/2009).
75
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. RESERVA DE VAGA. DIPLOMA. PROCESSO ADMINISTRATIVO DE REVALIDAO. Fere os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade a negativa de nomeao de candidato aprovado em primeiro
lugar em concurso pblico, possuidor dos ttulos de Doutor (fls. 20) e participante de Programa de Ps-Doutorado (fls. 36-38) em
instituies brasileiras reconhecidas, pelo mero aspecto formal de no ter sido concludo seu processo de revalidao de diploma de
graduao, obtido no exterior. Mesmo que no tenha sido juntado aos autos a comprovao da abertura e do andamento do processo de revalidao do diploma do autor, no h porque suspender a deciso agravada. A Resoluo CNE/CES n. 01/2002, estabelece
o prazo de seis meses para a concluso do processo administrativo de revalidao, sendo obrigatria sua observncia. Assim, no h,
em tese, o alegado risco de escoamento do prazo de validade do concurso. (Agravo de Instrumento n. 2008.04.00.036615-7, rel.
135

Alm de se determinar uma escolaridade mnima para acesso ao cargo ou emprego pblico,
possvel valorizar formao especfica em uma das etapas do concurso pblico: aquela destinada
avaliao dos ttulos. Registre-se que analisar a titulao dos candidatos exame cuja convenincia
permanece sob critrios de escolha discricionria da Administrao. Caso se afigure oportuno tal
juzo, possvel valorizar obteno de diplomas, realizao de pesquisas, experincias profissionais,
magistrio em cursos diversos, publicaes acadmicas e tcnicas. Os ttulos devem ter pertinncia
com a natureza das atribuies pblicas em tese e no podem suprimir a importncia das provas
realizadas previamente. A doutrina reconhece no ser incomum concurso em que as provas no
possuem peso significativo, de tal forma que nelas qualquer candidato ser aprovado, deslocandose a disputa para a avaliao dos ttulos, cujo peso implica flagrante desvio de poder. Tais certames
podem at se transformar em concursos de efetivao ao valorar com pontuao elevada o exerccio
de cargo pblico anterior, manipulao que deve ser rigorosamente combatida:
perfeitamente admissvel que o tempo de servio pblico seja um ttulo
valorizado, mas somente se for um entre diversos outros ttulos. Tambm
admissvel que o tempo de servio prestado na prpria entidade que realiza o
concurso possa ter alguma pontuao, mas no a ponto de resultar em reserva
de vaga e desde que no configure desvio de poder; uma fora disfarada de
burlar a isonomia que deve presidir o concurso. [...] Em qualquer caso, o rol
de ttulos a serem considerados e a valorizao de cada um deve manter uma
correlao com as funes do cargo ou emprego em disputa.76
Nos casos de a valorao dos ttulos no ter relevncia em face dos atributos do cargo ou do
emprego pblico, tem-se claro o comprometimento do princpio constitucional da isonomia,
conforme j decidiu o Supremo Tribunal Federal em mais de uma oportunidade.77 Os Tribunais
tm feito prevalecer o princpio do informalismo no tocante prova dos ttulos, de modo a
evitar solenidades incuas relativamente comprovao documental cabvel na espcie.78
No que tange ao psicotcnico, tem-se que o exame destina-se a aferir as condies psquicas do
interessado no exerccio do cargo ou emprego pblico. Um dos mais significativos desafios para
o Estado definir como ultimar essa avaliao com rigor tcnico e cuidado cientfico essenciais
Desembargador Federal Srgio Renato Tejada Garcia, 4a Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de 10/08/2009).
136
76
DALLARI, op. cit., p. 117-118.
77
Ao direta de inconstitucionalidade. Art. 17, I e II, da Lei n. 12.919, de 29 de junho de 1998, do Estado de Minas Gerais. 2.
Concurso pblico de ingresso e remoo nos servios notarias e de registro. 3. Apresentao dos seguintes ttulos: a) tempo de
servio prestado como titular, interino, substituto ou escrevente em servio notarial e de registro (art. 17, I); b) apresentao
de temas em congressos relacionados com os servios notariais e registrais (art. 17, II). 4. Violao ao princpio constitucional da
isonomia. 5. Precedentes: ADI n. 3.522/RS; ADI 3.443/MA; ADI n. 2.210/AL. 6. Medida cautelar julgada procedente. (MC-ADI n.
3.580-MG, rel. Min. Gilmar Mendes, Pleno do STF, DJU de 10/03/2006)
78
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. CONFERNCIA DE PONTOS. PROVA DE TTULOS. Comprovado o exerccio de atividade
laboral pelo candidato, atravs de declarao do ente pblico perante o qual prestou servio, desproporcional a desconsiderao do referido ttulo, em face da ausncia de cpia da CTPS, quando todos os dados relativos a esse documento constar da
declarao apresentada. (Remessa Ex Officio em Ao Cvel n. 2008.71.10.003331-6, rel. Desembargador Federal Srgio Renato
Tejada Garcia, 4a Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de 23/11/2009).
para sustentabilidade do juzo a se realizar. Ao se referir aos testes psicolgicos desenvolvidos

cientificamente, a doutrina se vale do Manual de elaborao de documentos decorrentes de
avaliao psicolgica, veiculado na Resoluo n. 7/03 do Conselho Federal de Psicologia, segundo
Doutrina
o qual os resultados dos exames devem considerar e analisar os condicionantes histricos e

sociais e seus efeitos no psiquismo. O art. 1 da mencionada Resoluo estabelece que, para
fins de seleo de candidatos a avaliao psicolgica um processo, realizado mediante o
emprego de um conjunto de procedimentos objetivos e cientficos, que permite identificar
aspectos psicolgicos do candidato para fins de prognstico do desempenho das atividades
relativas ao cargo pretendido.79
Alm da complexidade inerente construo cientfica dos testes e do desafio de buscar preciso e
normatizao nessa seara, preciso enfrentar a ausncia de testes especficos para cargos e empregos
pblicos. As informaes a serem obtidas nessa fase devem ter pertinncia com as atribuies
estatais em seu contexto administrativo especfico, indicando eventuais incompatibilidades da
estrutura psicolgica dos candidatos em relao ao perfil necessrio e objetivamente indicado na
espcie.80 No setor de segurana pblica, reiterados vm sendo os entendimentos de que razovel
aferir a compatibilidade do temperamento do candidato, mediante critrios objetivos, em face das
obrigaes do cargo.81 Identificar, em abstrato, aspectos psicolgicos que so incongruentes com
as funes pblicas objeto de seleo consubstancia um desafio constante para a Administrao.
Exatamente na tentativa de viabilizar o sucesso dessa tarefa a Smula 35 da Advocacia Geral da
Unio enunciou que o exame psicotcnico a ser aplicado em concurso pblico dever observar
critrios objetivos, previstos em edital, e estar sujeito a recurso administrativo.
Parte da doutrina entende que a objetividade do psicotcnico no implica divulgao de todo o perfil
profissiogrfico no edital do concurso pblico, sob pena de se frustrar a prpria finalidade para a
qual se predestina tal avaliao. O entendimento de que a divulgao prvia poderia sugerir aos
candidatos a adoo de comportamentos induzidos e direcionados para a adequao de sua conduta
aos parmetros adrede estabelecidos pela equipe de psiclogos.82 Assim sendo, a indicao dos critrios
de avaliao no abrangeria a divulgao detalhada do perfil profissiogrfico e seria suficiente para
79
MAIA; QUEIROZ, op. cit., p. 124.
80
MAIA; QUEIROZ, op. cit., p. 125-126.
81
PROCESSUAL CIVIL. CONCURSO PBLICO. EXAME PSICOLGICO. VALIDADE. PROVA PERICIAL. LIVRE CONVENCIMENTO DO JUIZ.
CRITRIOS DE CONVENINCIA E OPORTUNIDADE DA ADMINISTRAO INTERFERNCIA DO PODER JUDICIRIO. IMPOSSIBILIDADE. 1.
O art. 37, I, da CF/88, possibilita o ingresso aos cargos pblicos dos brasileiros que preencherem os requisitos estabelecidos em
lei. 2. A Lei n. 4.878/1965 disps, em relao ao cargo pblico de Agente da Polcia Federal, no inciso VII do art. 9, ser requisito
para a matrcula na Academia Nacional de Polcia possuir temperamento adequado ao exerccio da funo policial, apurado em
exame psicotcnico realizado pela Academia Nacional de Polcia. 3. O E. STJ j firmou o entendimento no sentido de se admitir,
como requisito para a investidura em determinados cargos pblicos, a aprovao do candidato em exame psicolgico/psicotcnico, desde que a avaliao se d mediante critrios cientificamente objetivos, permitindo ao candidato a eventual interposio
de recurso. [...] 6. A convenincia e a oportunidade do ato que no recomendou o autor ao cargo pblico no se sujeitam
ingerncia do Poder Judicirio, a quem compete, to somente, o controle da legalidade e da constatao da existncia ou no
de vcios de nulidade. 7. Precedentes do STF e do STJ. (Apelao Cvel n. 2003.61.05.004024-0, relator Desembargador Federal
Mrcio Moraes, 3a Turma do TRF da 3a Regio, DJF3 de 03/03/2009, p. 272).
82
137

assegurar a publicidade requerida na espcie.83 Embora no se admita sigilo,84 os detalhes do perfil

profissiogrfico remanescem pois, como elementos do julgamento administrativo.
O Supremo Tribunal Federal vem entendendo que inadmissvel avaliao de candidato,
em psicotcnico, sem um grau mnimo de objetividade, ou com fulcro em critrios no
revelados, at mesmo por impedir o acesso ao Judicirio em razo de eventual leso
de direito individual pelo uso desses critrios.85 A ideia de que o exame que emprega
critrios puramente subjetivos nulo, sendo inapto para excluir candidatos do certame.86
Considerando-se que os critrios devem ser claros e dotados de cientificidade,87 no se pode
admitir mera realizao de entrevista.
posio assente nas Cortes Superiores que o psicotcnico, para ser legtimo, deve estar
previsto em lei. A Smula 686 do STF expressamente consagrou que somente por lei se pode
sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico. certa a incidncia
dessa premissa tambm para empregos pblicos, sendo reiterados os julgados que veiculam a
reserva legal nessa matria.88
Se h previso legal e os critrios so objetivos e no sigilosos, cumpre assegurar a presuno
de legitimidade do juzo tcnico realizado pelos profissionais da comisso. Sem prova de
irregularidade administrativa, inadmissvel manter na disputa um candidato que foi reprovado
por no possuir condio psicolgica indispensvel ao exerccio das funes pblicas.89 Insta
reiterar que o nus da prova, nesse caso, incumbe ao candidato, interessado em suprimir os
efeitos do laudo. Caso no logre xito em demonstrar vcios nos exames psicolgicos realizados,
mister que prevaleam as concluses tcnicas afirmadas no certame.90
138
83
A jurisprudncia, com maior rigor, vem acentuando a necessidade da publicidade mnima, inclusive impugnando a cientificidade
dos testes cujos resultados tornar-se-iam incuos com a sua observncia: 5. No Estado Constitucional Democrtico de Direito
no h mais espao para critrios secretos, especialmente quando eles restringem a acessibilidade aos cargos pblicos, direito
este consagrado no art. 37, I, da Constituio da Repblica. Os critrios utilizados em concursos pblicos devem ser amplamente
divulgados. Alm disso, se a publicizao dos critrios dos exames psicotcnicos permitir que os candidatos treinem as respostas mais adequadas, certamente o referido exame no poderia gozar da credibilidade que se lhe atribui, pois, nesse raciocnio, ele no seria capaz de aferir as verdadeiras aptides e condies psicolgicas do candidato avaliado. (Apelao Cvel n.
2005.71.00.040755-2, relator Desembargador Valdemar Capeletti, 4a Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de 19/10/2009).
84
RE n. 265.261-PR, relator Min. Seplveda Pertence, STF, julgamento em 13/02/2001, Informativo do STF, n. 217, Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 1.043.110-GO, rel. Min. Nilson Naves, 6a Turma do STJ, DJe de 03/08/2009 e REsp n. 442.964PR, rel. Min. Fernando Gonalves, STJ, julgamento em 17/09/2002, Informativo do STJ, n. 147.
85
Ag. Reg. no AI n. 57.944-DF, rel. Min. Cezar Peluso, 1a Turma do STF, DJU de 15/10/2004, p. 7.
86
REsp n. 442.964-PR, rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 17/09/2002, Informativo do STJ, n. 147.
87
RMS n. 25.596-RO, rel. Min. Jorge Mussi, 5a Turma do STJ, DJe de 03/08/2009.
88
Agravo Regimental no Agravo Regimental no REsp n. 773.288-DF, rel. Min. Celso Limongi, 6a Turma do STJ, DJe de 01/02/2010 e
RE n. 232.571-7-RS, rel. Min. Carlos Velloso, STF, DJU de 05/02/99 e Ag. Regimental no RE n. 334.311-RN, rel. Min. Carlos Velloso,
2 Turma do STF.
89
Apelao Cvel n. 2002.61.00.012208-5, rel. Desembargadora Federal Consuelo Yoshida, 6 Turma do TRF da 3a Regio, DJF3 de
09/10/2009, p. 257.
90
2. A prova da invalidade do psicotcnico no pode ser presumida, nem invocada a partir de alegaes e situaes abstratas e
genricas, exigindo, ao contrrio, exame especfico quanto forma e contedo da avaliao, atravs de avaliao de perito ou
Alm do psicotcnico, a investigao sobre a capacitao moral do candidato realizada em

alguns concursos pblicos. Com fulcro na moralidade administrativa, afere-se a idoneidade do
comportamento do candidato que exercer funes nas quais indispensvel boa conduta e que,
Doutrina
portanto, impem ao Estado o nus de verificar se o interessado merece confiana da sociedade.

No h dvida que so descabidas investigaes sigilosas, com informaes cujo teor se recuse
cincia ao candidato quando da deciso administrativa final. Isso porque a prpria Smula 684
do STF prev a inconstitucionalidade do veto no motivado participao de candidato em
concurso pblico. As garantias constitucionais da motivao e da publicidade tornam obrigatrio
que sejam indicadas razes suficientes para embasar eventual excluso de candidato a que
faltem as condies morais mnimas para o cargo.
Se verdade que no mais se toleram investigaes sociais reservadas que sigilosa e arbitrariamente
concluam pela incapacidade moral de um candidato, igualmente inadmissvel atribuir ao princpio
da presuno de inocncia na esfera penal vinculao obrigatria absoluta na seara administrativa.
Com efeito, certo que sem provas robustas e coesas no pode haver condenao penal, cabendo ao
Poder Judicirio ultimar o juzo definitivo sobre a matria. Isso no significa que a Administrao est
impedida, antes de concludo o julgamento penal, de aferir em sede administrativa a compatibilidade,
ou no, do comportamento do candidato para fins de admitir sua vinculao a cargo ou emprego pblico.
Em primeiro plano, cumpre atentar para o princpio da independncia das instncias penal, civil,
administrativa e de improbidade administrativa.91 Outrossim, o fato de um candidato submeter-se
investigao ou ao penal no pode servir para suspender o exerccio de competncia administrativa
durante o concurso pblico, pelo que no lcito excluir o dever de a banca examinadora avaliar
o comportamento pregresso dos candidatos luz da moralidade. A banca, nesse caso, no est
realizando prejulgamento algum, mas somente formando o convencimento administrativo que lhe
cabe, exarando deciso nos estritos limites da competncia pertinente ao concurso pblico.
profissional habilitado nesta rea do conhecimento cientfico, mesmo porque leigos no podem afirmar que o teste de Zulliger, a
que se referem os autos, eivado de subjetividade. [...] 4. Os autores, na verdade, sequer cuidaram de instruir adequadamente
a ao para demonstrar o que alegaram. No se sabe se houve omisso processual ou se, de fato, sequer foram elaborados os
pareceres tcnicos de psiclogos contratados, o que, de qualquer forma, conduz, invariavelmente, a uma concluso nica, a
de que no pode ser invalidada a reprovao psicotcnica com meras alegaes ou sem a comprovao tcnica autorizada de
subjetivismo na aplicao dos testes psicotcnicos. Essencial ressaltar que os prprios autores protestaram pelo julgamento
antecipado da lide, considerando suficiente o estado da instruo que, como se encontra, conduz inevitvel improcedncia
do pedido formulado. 5. Se os recursos foram genricos, ou ainda despidos de comprovao tcnica, na impugnao avaliao
psicotcnica, no se pode esperar uma anlise com especificidades, alm dos limites e do contedo da insurgncia, como decidiu a r. sentena, ao confrontar os julgamentos administrativos. A impugnao, tanto administrativa como judicial, ao exame
psicotcnico no foi respaldada, porm, em elementos cientficos, capazes de revelar a inadequao, insuficincia ou erro na
elaborao ou aplicao dos exames, embora fosse exclusivamente dos autores o nus da prova do fato constitutivo do direito
alegado (art. 333, I, CPC). (Embargos Infringentes n. 2001.03.99.017634-6, rel. Desembargador Federal Carlos Muta, 2a Seo do
TRF da 3a Regio, DJF3 de 17/12/2009, p. 78).
Confira-se, ainda: Apelao Cvel n. 2005.61.00.018260-5, rel. Juiz convocado Valdeci dos Santos, 3a Turma do TRF da 3a Regio,
DJF3 de 04/08/2009, p. 112.
91
CANDIDATO POR M CONDUTA. CARREIRA POLICIAL. CONSTITUCIONALIDADE E LEGALIDADE. AGRAVO IMPROVIDO. 1. constitucional e legal a eliminao de candidato a concurso pblico para ingresso na carreira policial pela caracterizao de m conduta
na investigao sumria da vida pregressa, sendo irrelevante posterior absolvio no juzo criminal, tendo em vista o princpio
da incomunicabilidade das instncias. (Agravo Regimental no RMS n. 23.819-RO, rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, 5a Turma do
STJ, DJe de 15/06/2009).
139

Ao realizar tal tarefa, deve agir de modo a assegurar ampla defesa e contraditrio aos candidatos,
cumprindo o mnimo da atuao dialtica e motivada que se espera de atos administrativos
praticados no bojo de procedimento seletivo de pessoal. Cautelas dessa natureza so
indispensveis no apenas para o estrito cumprimento de normas constitucionais, mas tambm
por se tratar de uma matria complexa, com zonas conceituais de difcil delineamento,
ensejadoras de certa margem de discricionariedade,92 sendo essencial evitar o arbtrio por
parte da autoridade avaliadora. Adilson Abreu Dallari adverte:
Maus antecedentes no se confundem com antecedentes criminais, nem, muito
menos, com condenao criminal ou punio administrativa. Reputao ilibada
algo bastante complexo, insuscetvel de aferio apenas por meio da exibio de
certides negativas. Uma vida pregressa irregular, tumultuada, inclusive quanto aos
aspectos econmico e familiar, o envolvimento em uma pluralidade de ocorrncias
policiais, a participao como ru em uma pluralidade de aes de improbidade,
revelam, no mnimo, uma dificuldade de relacionamento e uma significativa diferena
em relao ao que se costuma designar como pessoa de bons antecedentes.93
Denota-se, na jurisprudncia, confuso entre a presena de bons antecedentes e a presuno

de inocncia vigente no mbito do direito penal. Independente de juzos realizados pela banca
examinadora, mediante ampla defesa e motivao, afirma-se que a presuno de inocncia
vigente durante o inqurito e ao penal tem o efeito de assegurar bons antecedentes ao
candidato que deve ser mantido no concurso.
Embora seja certo que a existncia de inqurito ou ao penal, isoladamente, elemento
insuficiente para excluir qualquer candidato de um concurso pblico94, igualmente correto
que, diante de elementos aptos a comprometer a idoneidade moral de algum interessado
no exerccio de funes pblicas, dever da Administrao promover a anlise devida, com
observncia das normas constitucionais incidentes na espcie. Nem mesmo a suspenso ou
extino da ao em virtude de lapso prescricional so capazes de afastar o dever de o Poder
Pblico avaliar a presena das condies morais mnimas do candidato. O Superior Tribunal de
Justia j assentou que constitucional e legal a eliminao de candidato a concurso pblico
140
92
O conceito de idoneidade moral e social subjetivo, constituindo-se em ato discricionrio da administrao pblica, sendo
vedado ao Judicirio interferir no julgamento, cabendo-lhe apenas verificar a legalidade do ato impugnado. A apreciao do
conceito de idoneidade, tratando-se de seleo para cargos na Polcia Militar, pode e deve ser mais rgida. (Apelao Cvel n.
1.0382.08.084767-8/001, rel. Desembargador Wander Marotta, 7a Cmara Cvel do TJMG, DJMG de 06/02/2009).
93
DALLARI, op. cit., p. 116.
94
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. EXCLUSO DE CANDIDATO, EM

VIRTUDE DE AO PENAL CONTRA ELE INSTAURADA. OFENSA AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCNCIA. ART.
5, INC. LVII, DA CF/88. 1. O Supremo Tribunal Federal formou compreenso segundo a qual: Viola o princpio constitucional da
presuno da inocncia, previsto no art. 5., LVII, da Constituio Federal, a excluso de candidato de concurso pblico que
responde a inqurito ou ao penal sem trnsito em julgado da sentena condenatria. (AgRg no RE 559.135/DF, Relator Ministro
Ricardo Lewandowski, DJe de 12/6/2008) 2. Seguindo a mesma linha de raciocnio, em acrdo relatado pela eminente Ministra
Maria Thereza de Assis Moura nos autos do Recurso em Mandado de Segurana n. 11.396/PR (DJe 3/12/2007), asseverou este
Superior Tribunal de Justia que: Por fora do disposto no art. 5, inc. LVII, da CR/1988, que no limita a aplicao do princpio
da presuno de inocncia ou da no culpabilidade ao mbito exclusivamente penal, tambm na esfera administrativa deve ser
referido princpio observado. 3. Desse modo, incorre em manifesta inconstitucionalidade o ato que, por motivos de inidoneidade
moral lastreados na existncia de ao penal, afastou o impetrante do concurso de que participava, impedindo-o de prosseguir
nas etapas restantes. (RMS n. 13.546-MA, rel. Min. OG Fernandes, 6a Turma do STJ, DJe de 30/11/2009).
para ingresso na carreira policial pela caracterizao de m conduta na investigao sumria

da vida pregressa, sendo irrelevante posterior absolvio no juzo criminal, tendo em vista o
princpio da incomunicabilidade das instncias.95
Doutrina
Especificamente no tocante transao penal, os Tribunais sustentam a impossibilidade de

ter efeitos civis e implicar reincidncia ou caracterizao de maus antecedentes, sendo certo
que o registro apenas se d para impedir deferimento do mesmo benefcio, sendo inepto
para o escopo de embasar excluso de candidato a cargo pblico do procedimento seletivo.96
Reitera-se, contudo, que ter o indivduo aceito transao penal no pode significar supresso
da competncia investigatria da banca examinadora do concurso. O prprio STJ j definiu
que Em decorrncia da independncia entre as instncias, no entanto, possvel a apurao
administrativa do fato objeto da transao penal e, por consequncia, a aplicao da sanes
correspondentes.97 Denota-se que, paulatinamente, os rgos administrativos e de controle
judicial convencem-se da importncia da aferio pertinente correo moral dos candidatos,
mormente em setores fundamentais do Estado.98
A aptido fsica somente pode ser imposta como condio de exerccio de cargo ou emprego
pblico apenas quando as atribuies em tese exigirem esforo fsico. Da a ideia predominante
que o teste que a afere deve ter carter exclusivamente eliminatrio, devendo-se observar, ainda,
a exigncia de reserva legal.99 Afigura-se comum exigir um mnimo de fora fsica em cargos das
carreiras policiais, cujo exerccio implica condicionamento superior ao de um indivduo comum
que atua em outras atividades.100 Os resultados dos testes presumem-se legtimos, conforme
95
Agravo Regimental no RMS n. 23.819-RO, rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, 5 Turma do STJ, DJe de 15/06/2009.
96
PROCESSUAL CIVIL. AO ORDINRIA. CONCURSO PBLICO. POLICIAL RODOVIRIO FEDERAL. NOMEAO E POSSE. INVESTIGAO
SOCIAL. PRVIA TRANSAO PENAL. 1. Conforme se depreende do Edital, o recorrente foi aprovado, no Curso de Formao Profissional, o que indica que obteve xito tambm na etapa anterior, exigida para inscrio no Curso. 2. A motivao administrativa
para a excluso foi o enquadramento da conduta do recorrente na hiptese de uso de drogas de qualquer espcie. Ora, ainda que
se admitisse ser vlida a considerao da transao penal, para o fim aqui tratado, h que se considerar que no ficou l constatado ou sequer afirmado o uso de entorpecentes, mas to somente a posse de pequena quantidade de cocana, que, segundo
relato feito autoridade policial, quando da lavratura do termo circunstanciado, destinava-se a uma amiga. Sendo assim, mesmo
que se tivessem por sacramentados os fatos descritos no termo, a conduta no se enquadraria na previso normativa, e, luz
da teoria dos motivos determinantes dos atos administrativos, a eliminao do candidato no poderia subsistir. 3. A transao
penal no pode gerar reincidncia, maus antecedentes ou efeitos civis, somente devendo ficar registrada com vistas a evitar
que o benefcio seja conferido novamente em menos de cinco anos. 4. Levando em considerao os princpios da presuno da
inocncia/no culpa e do devido processo legal, tenho que no vlida a excluso de candidato a cargo pblico nica e exclusivamente com fundamento em medida congnere. (Agravo de Instrumento n. 2009.04.00.028341-4, rel. Desembargadora Marga
Inge Barth Tessler, 4 Turma do TRF da 4 Regio, DE de 05/10/2009).
97
RMS n. 28.851-AC, rel. Ministro Felix Fischer, 5a Turma do STJ, DJe de 25/05/2009.
98
AGRAVO REGIMENTAL. SUSPENSO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. AGENTE DE POLICIA CIVIL. INVESTIGAO SOCIAL. A
investigao social em relao a candidatos ao cargo de Agente de Policial Civil no menos importante que as provas escrita e
prtica. Sob esse enfoque, a nomeao de candidatos sub judice reprovados naquela fase do concurso pode, sim, acarretar danos
ordem e economia pblicas se confirmada a legalidade das reprovaes. (Agravo Regimental na Suspenso de Segurana n.
1.877-BA, rel. Min. Cesar Asfor Rocha, Corte Especial do STJ, DJe de 05/02/2009).
99
MAIA; QUEIROZ, op. cit., p. 117.
100
DIREITO ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. INVALIDAO DAS REGRAS DO TESTE DE APTIDO FSICA. 1. A Instruo n.
03/2004 no fere o princpio da isonomia e da razoabilidade. Na verdade, esta norma veio ajustar a proporcionalidade da desigualdade fsica entre homens e mulheres, dando efetividade ao princpio constitucional da isonomia, assegurando tratamento
desigual aos desiguais, na exata medida de suas desigualdades. 2. O juzo entende que a realizao de uma barra fixa o mnimo
que se pode exigir de uma candidata que almeja ocupar o cargo de Agente da Polcia Federal. A funo de policial est sujeita a
diversos dissabores e imprevistos, exigindo do policial condicionamento fsico superior ao do humano comum para os exerccios
de suas atividades. 3. Cada concurso possui suas regras prprias, estabelecidas por intermdio de edital, cujas exigncias so
141

atributo inerente aos atos administrativos, sendo necessria prova em sentido contrrio capaz
de lhe afastar os efeitos.101
Algumas controvrsias surgem quando se trata da viabilidade, ou no, de se fazer segunda
chamada para exame de capacidade fsica, na hiptese de contuso ou alteraes fisiolgicas
impedir o candidato de se submeter ao exame na data designada pela Administrao. H quem
defenda a legitimidade de se fixar uma nova oportunidade para o candidato realizar o teste
e, em sentido contrrio, posicionamentos que sustentam a excluso do candidato como a
consequncia da no realizao do exame na data aprazada.
Parte da doutrina invoca a inaplicabilidade do critrio simultaneidade s provas de capacidade fsica
como fundamento capaz de sustentar a designao de uma nova data para o teste. A ideia a de que
a prpria natureza das provas (corrida, impulso horizontal, barra fixa e natao) demonstra que a sua
realizao no precisa ser simultnea entre todos os candidatos. Logo, cabe Administrao distribuir
os candidatos em diversas baterias e aplicar os testes conforme um cronograma previamente estipulado
pela comisso de concurso. Nesse contexto, seria imperioso que a Administrao estipulasse uma nova
data ou um novo horrio para a realizao dos testes dos candidatos que, justificadamente, ficaram
temporariamente impossibilitados de se submeter s provas de capacidade fsica na ocasio prefixada
na regra editalcia, observado, em cada caso, o postulado magno da razoabilidade.102 Enumeram-se
decises do Supremo Tribunal Federal em que se afirmou a necessidade de se beneficiar candidato
com adiamento de prova fsica no caso de fora maior.103 A doutrina refere-se a outros julgados em
que o candidato foi acometido de doena poucos dias antes da prova e, portanto, teve assegurado
o direito de fazer o teste fsico em data posterior, de modo a concorrer em condies de igualdade
sob o aspecto da higidez fsica (no seria razovel que um candidato doente concorresse com aquele
saudvel): No caso em apreo, mais do que decidir o caso concreto, o STF afirmou: o candidato que,
por motivo estranho a sua vontade, no estiver em condies normais de sade na data aprazada para
o teste fsico, tem direito ao seu adiamento. 104
So tambm indicadas decises da Corte Suprema em que foi adiado teste fsico de candidata
grvida, cujo parto ocorrera dias antes do teste, ao argumento de que fixar data posterior, nesse
caso, no afronta o princpio da isonomia nem consubstancia qualquer espcie de privilgio.
A prpria situao peculiar na qual a agravada se encontrava requeria, por si s, tratamento
diferenciado.105 Especialmente no tocante gravidez, o entendimento tem sido no sentido de
que seria injustia no deferir segunda chamada s candidatas. A doutrina pontua que:
estabelecidas de acordo com as peculiaridades do cargo pblico a ser provido. (Apelao Cvel n. 2004.70.03.007465-0, rel.
Desembargadora Federal Marga Inge Barth Tessler, 4a Turma do TRF da 4 Regio, D.E. de 17/08/2009)
101
102
103
142
Apelao Cvel n. 2005.71.02.001457-2, rel. Desembargador Federal Valdemar Capelleti, 4 Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de 14/09/2009.
CONCURSO PBLICO PROVA DE ESFORO FSICO FORA MAIOR REFAZIMENTO PRINCPIO ISONMICO. Longe fica de implicar
ofensa ao princpio isonmico deciso em que se reconhece, na via do mandado de segurana, o direito de o candidato refazer a
prova de esforo, em face de motivo de fora maior que lhe alcanou a higidez fsica no dia designado, dela participando sem as
condies normais de sade. (RE n. 179.500-RS, relator Min. Marco Aurlio, 2a Turma do STF, DJU de 15/10/1999, p. 22).
104
SOUSA, op. cit., p. 101-102.
105
Agravo no RE n.376.607-DF, rel. Min. Eros Grau, 2a Turma do STF, DJU de 05/05/06, p. 35.
Em linha de princpio, as alteraes fisiolgicas e psicolgicas decorrentes da

gravidez so circunstanciais e no autorizam a excluso sumria das candidatas
grvidas, do certame, por ocasio das provas de capacidade fsica. Entendimento
contrrio conduziria a uma flagrante injustia, na medida em que a condio
de grvida funcionaria como uma espcie de punio, comprometendo a
efetividade do princpio da paridade que deve existir entre homens e mulheres
no tocante a direitos e obrigaes.106
Doutrina
Insta observar, contudo, decises do Superior Tribunal de Justia que afastam a possibilidade de novos
testes, sob pena de comprometimento da isonomia, at mesmo considerando normas editalcias que
vedam tratamento diferenciado em razo de alteraes fisiolgicas e psicolgicas, tais como gravidez
ou leses musculares.107 Entende-se que obstculos que impossibilitam o comparecimento do candidato
deve levar sua eliminao sumria, sendo invivel pretender-se uma segunda chamada na espcie.108
Especialmente no caso de adiamento pretendido na hiptese de contuses, vem se afirmando que
a leso no momento do teste ou quando lhe antecede evidncia de que o candidato no suporta,
fisicamente, as exigncias da prova. Exclui-se, assim, a ideia de caso fortuito, sendo necessrio
desclassificar os candidatos que no estavam devidamente condicionados e, assim, no apresentam
as condies mnimas para o exerccio do cargo. Desarrazoado o tratamento diferenciado entre
os candidatos, sendo mister afastar o agendamento de nova data para a realizao do exame
fsico.109 O mesmo se afirma na hiptese de impedimentos decorrentes de acidentes que vitimem
candidatos ou procedimentos cirrgicos cuja necessidade surgiu s vsperas da prova fsica.110
No h dvida que se est diante da necessidade de equilibrar a prerrogativa da Administrao
e direitos dos candidatos. Deve-se reconhecer que inadmissvel pretender adequar um
certame pblico com as implicaes complexas e mltiplas inerentes ao concurso a todas
as pretenses individuais, mormente quando desarrazoadas em face do interesse coletivo
presente na espcie. Assim, de fato no h que se fixar novo teste para candidato que, por
falta de condicionamento, apresentou leso que o impediu de submeter-se ao exame na data
aprazada. Tambm no se vislumbra razovel comprometer a prtica dos atos subsequentes do
concurso, com comprometimento das necessidades pblicas e pretenses de todos os demais
candidatos, com o fim exclusivo de aguardar a recuperao do candidato acometido por doena.
A prpria supremacia do interesse pblico de levar a termo, com eficincia, proporcionalidade
106
MAIA; QUEIROZ, op. cit., p. 100 e 122.

107. 1. O Superior Tribunal de Justia possui jurisprudncia uniforme no sentido de que, havendo previso editalcia que veda
a realizao de novo teste de aptido fsica, no se pode dispensar tratamento diferenciado a candidato em razo de alteraes
fisiolgicas temporrias, em homenagem ao princpio da igualdade que rege os concursos pblicos. Precedentes.
2. O simples fato de o excelso Pretrio no ter adotado o mesmo posicionamento deste Superior Tribunal de Justia no impede
esta Corte de dar a interpretao que entender mais correta a uma norma infraconstitucional. (Agravo Regimental no REsp n.
752.877-DF, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, 6a Turma do STJ, DJe de 01/02/2010).
108
Agravo Regimental no RMS n. 28.340-MS, rel. Min. Jorge Mussi, 5a Turma do STJ, DJe de 19/10/2009.
109
RE n. 351.142-RN, rel. Min. Ellen Gracie, 3a Turma do STF, DJU de 01/07/2005, p. 88 e Apelao/Reexame Necessrio n.
2005.60.00.000685-0, rel. Desembargadora Federal Cecilia Marcondes, 3a Turma do TRF da 3a Regio, DJF3 de 08/09/2009.
110
Apelao Cvel n. 1.0024.08.306843-7/001, rel. Desembargadora Vanessa Verdolim Hudson Andrade, 1a Cmara Cvel do TJMG,
DJMG de 01/06/2010.
143

e tempestividade, a avaliao estatal justifica a excluso do candidato. O fundamental que

se assegure, em cada situao concreta, a prevalncia do interesse social de ver selecionado
o melhor quadro de servidores para a Administrao, sem sacrifcio injustificado dos direitos
individuais dos interessados, inclusive com consagrao constitucional. Observe-se, em cada
realidade, que o princpio da juridicidade impe a submisso da Administrao ao edital do
concurso qualificando-o como lei interna, pelo que a previso genrica de impossibilidade
de realizao de prova de segunda chamada, deve ser observada, at mesmo como garantia
da isonomia.111 O seu afastamento s se justifica diante de situao em que haja clara recusa
pblica ao cumprimento de direito protegido constitucionalmente.
Ainda em relao situao fsica dos candidatos, a Administrao exige como condio para
investidura em cargo ou emprego pblico, que os interessados apresentem condies mnimas
de sade, de modo que possam exercer as atribuies estatais. O objetivo evitar que pessoas
claramente incapazes para o exerccio da funo pblica tpica sejam para isso designadas. A
esse propsito, cumpre atentar para a impossibilidade de a Administrao, ao fixar as condies
mnimas de sade necessrias ao exerccio do cargo ou emprego pblico, excluir da disputa
todo e qualquer deficiente fsico ou candidato doente. obviedade, inmeras doenas e
limitaes fsicas em nada impedem o exerccio de funes estatais, promovidas as competentes
adaptaes. Da a doutrina afirmar que no qualquer doena que permitir a desclassificao
de candidato aprovado em concurso, mas sim aquela que o impea de trabalhar e que seja,
concomitantemente, incurvel:
Com efeito, no lcito desclassificar o candidato aprovado em todas as etapas do
certame por motivo de qualquer doena. A desclassificao ser cabvel se no houver
comprovadamente, perspectiva de cura, ou se o interesse pblico o exigir.112
preciso que haja evidncia da incompatibilidade da doena ou limitao do candidato com a

atividade pblica em questo, sendo inadmissvel excluso com base em laudo pericial vago,
com consideraes abstratas que demonstram a no motivao tcnica suficiente.113
Ademais, indispensvel que os critrios utilizados para excluir candidatos do certame
equivalham queles utilizados para determinar a aposentadoria por invalidez dos servidores
pblicos. No se pode admitir que uma doena ou limitao impea acesso a cargo ou emprego
pblico e, simultaneamente, viabilize a readaptao de um servidor j integrado ao quadro
de pessoal do Estado, no sendo caso de aposentadoria por invalidez. Em outras palavras, a
limitao ou doena do candidato do concurso apenas pode exclu-lo da disputa se a mesma
caracterstica implicar inaptido de quem j servidor pblico. Se a limitao do candidato
111
112
113
144
Apelao Cvel n. 1.0024.08.171346-3/002, rel. Desembargadora Maria Elza, 5 Cmara Cvel do TJMG, DJMG de 03/03/2010.
SOUSA, der. Concurso pblico: doutrina & jurisprudncia. Belo Horizonte: Del Rey, 2000, p. 70-71.
DIREITO ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. EXAME MDICO. EXCLUSO
DE CANDIDATO DE FORMA DESMOTIVADA. NO CABIMENTO. RECURSO PROVIDO. 1. incabvel a eliminao de candidato considerado inapto em exame mdico em concurso pblico por motivos de ordens abstrata e genrica, situadas no campo da probabilidade. Impe-se que o laudo pericial discorra especificamente sobre a incompatibilidade da patologia constatada com as atribuies
do cargo pblico pretendido. (RMS n. 26.101-RO, rel. Ministro Arnaldo Esteves, 5a Turma do STJ, DJe de 13/10/2009).
irrelevante para o trabalho pblico em questo, invivel desclassific-lo.114

Vem crescendo o entendimento de que o servio pblico deve estar tecnologicamente preparado para
o desempenho de atividades por agentes deficientes que tm necessidades especiais, at mesmo como
meio de assegurar a efetiva isonomia e acessibilidade aos cargos pblicos.115 Afinal, se a limitao do
servidor no implicasse restrio alguma em sua condio fsica, sequer se qualificaria como deficincia.
Se se trata de deficincia, trata-se de algum tipo de restrio em face de um paradigma indicado como
comum e em relao ao qual so avaliadas situaes diversas. O que imperioso verificar se a limitao
compatvel com o cargo ou emprego pblico. Se o for, imperioso manter o interessado na competio
prevista no inciso II do art. 37 da CR. Caso contrrio, cabe o seu afastamento do certame.116
Doutrina
Somente diante de cada situao especfica, considerando-se o contedo das atribuies da

funo pblica em questo, ser possvel aferir se uma determinada exigncia pertinente
boa sade do candidato constitucional, porquanto relativa condio fsica indispensvel ao
exerccio do cargo ou emprego pblico, ou inconstitucional, visto que ignora possibilidade de
se promover readaptaes, excluindo indevidamente indivduos aptos ao exerccio dos deveres
estatais. A formao do juzo a propsito da compatibilidade da deficincia com as obrigaes
pblicas depender de um juzo tcnico muitas vezes oriundo de profissionais de mais de uma
seara da cincia. Impe-se uma anlise cautelosa, com fulcro no bom senso, numa perspectiva
includente indispensvel ao Estado Democrtico de Direito e na supremacia do interesse coletivo
que requer o exerccio adequado das competncias administrativas por um quadro de pessoal
mltiplo, amplo e integrado por diversas categorias de uma mesma sociedade.
o administrativista Fabrcio Motta quem frisa o direito de o deficiente se inscrever nos
concursos pblicos em igualdades de condies com os demais candidatos, devendo-se obedecer
a isonomia no tocante ao contedo das provas, avaliao e aos critrios de aprovao,
114
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. CARTEIRO. EXCLUSO DE CANDIDATO. LIMITAES FSICAS. PERCIA TCNICA. POSSIBILIDADE DE REALIZAO DO TRABALHO. APROVAO DO CANDIDATO. IMEDIATA CONTRATAO. SMULA 15 DO STJ. 1. Restando
constatado, em percia judicial mdica, que o tipo de limitaes fsicas do autor no o impede de praticar as atividades relacionadas ao trabalho de carteiro, no encontra guarida a eliminao do candidato aprovado em concurso pblico para provimento
de cargos de Carteiro I (Apelao Cvel n.2008.70.01.001339-9, rel. Desembargadora Federal Marga Inge Barth Tessler, 4 Turma
do TRF da 4 Regio, DE de 18/01/2010).
ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL. POLCIA MILITAR. CANDIDATO. TATUAGEM. CICATRIZ REFRATIVA. EXAME MDICO. REPROVAO. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE. VIOLAO. A existncia de tatuagem no configura, por si s, motivo suficiente para
eliminao de candidato, em sede de concurso para ingresso em uma das carreiras da Polcia Militar, por flagrante ofensa ao
princpio da razoabilidade. Demonstrando o candidato possuir perfeita acuidade visual, a mera cicatriz refrativa, decorrente
de cirurgia corretiva, no pode ser empecilho para que prossiga no concurso para a polcia militar. V.V. (Apelao Cvel n.
1.0702.06.305932-4/002, rel. Desembargador Maurcio Barros, 6 Cmara Cvel do TJMG, DJMG de 06/11/2009).
115
116
RMS n. 18.401-PR, rel. Min. Paulo Medina, 6 Turma do STJ, DJU de 02/05/2006, p. 390.
CONCURSO. JUIZ DO TRABALHO. DEFICIENTE FSICO. INDEFERIMENTO. INSCRIO. O Ministrio Pblico ofereceu denncia
contra juza do TRT/2 Regio que, poca, era tambm presidente da comisso para realizao de concurso para ingresso na
magistratura do trabalho e contra a secretria da referida comisso, codenunciada. O candidato, portador de sequelas de paralisia cerebral, decorrente de traumatismo de parto, teve sua inscrio definitiva indeferida pela presidente do certame, por
entender serem incompatveis com o exerccio do cargo de juiz do trabalho as necessidades especiais do candidato. O motivo do
indeferimento da inscrio, que impede a realizao da prova do concurso, foi devidamente motivado no que se refere real
incompatibilidade entre as deficincias e as funes do cargo pblico. Restou caracterizada a justa causa para o bice ao cargo,
o que afasta a tipicidade da conduta da denunciada. Reputado atpico o indeferimento da inscrio do candidato pela denunciada
detentora da prerrogativa de foro, no se pode admitir como delituosa a simples emisso de declarao retratando o bice
realizao das provas do certame. A Corte Especial rejeitou a denncia. (Apn 324-SP, rel. Min. Gilson Dipp, Corte Especial do
STJ, j. em 04/05/2005, Informativo do STJ, n. 245).
145

nota mnima exigida para todos os demais candidatos e ao horrio e ao local de aplicao das
provas. Para que tal igualdade material se realize, cabe, em determinadas situaes, que se
estabeleam condies diferenciadas para a realizao das provas. No se trata de admitir
exigncias descabidas de razoabilidade, mas de ensejar, por exemplo, o uso do mtodo braille
para deficientes visuais. Tais medidas que demandam tratamento diferenciado nos dias do
concurso implicam requerimento do interessado j no ato de inscrio:
Tambm poder ser requerido tempo adicional para realizao das provas, se
houver necessidade, devendo o pedido estar acompanhado de justificativa e
parecer emitido por especialista da rea de sua deficincia.117
O deferimento de tais providncias depende de prova induvidosa da sua necessidade como meio
de assegurar a igualdade real entre os candidatos, sendo comum controvrsias sobre os contornos
que assumem situaes especficas em determinados certames. Tais divergncias existem desde a
caracterizao de uma limitao como deficincia at as medidas que se justificam na espcie.
Quanto caracterizao da deficincia, a jurisprudncia j divergiu acentuadamente
a propsito de limitaes como a viso monocular e ainda no se pacificou no tocante
deficincia auditiva unilateral. O Ministro Carlos Britto, ao analisar a matria pertinente
viso monocular, assentou que o campo de acuidade visual do indivduo, na melhor das
hiptese, reduz-se metade do que o de uma pessoa que enxerga com os dois olhos, o que
justifica a ao afirmativa cujo objetivo compensar fatores de uma desigualdade factual,
procedimento tpico em uma sociedade fraterna idealizada na Constituio.118 O STJ pacificou
na Smula 377 que o portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso
pblico, s vagas reservadas aos deficientes, donde se infere claro o enquadramento dessa
limitao visual como deficincia para fins de disputa seletiva. Referido entendimento vem
sendo proclamado mesmo quando no h especfica regra legal enumerando a viso monocular
como deficincia para determinados certames.119
Em relao deficincia auditiva, entende-se que significativa reduo de capacidade para
o desempenho da atividade, tomando-se por referncia o padro normal para o ser humano,
caracteriza deficincia.120 Devem ser respeitados os limites tcnicos fixados em lei e nos atos
normativos da Administrao, reguladores dos percentuais de surdez aptos a enquadrar um indivduo
como deficiente, ou no. Embora legtimo que a legislao passe a considerar comprometimento
auditivo bilateral como elemento essencial caracterizao da deficincia, certo que, se o
edital admitia inicialmente como deficiente o portador de comprometimento auditivo unilateral,
117
MOTTA, Fabrcio. A reserva de vagas nos concursos pblicos para os portadores de deficincia anlise do art. 37, inc. VIII, da
Constituio Federal. In: ________ (Coord.). Concurso pblico e constituio. Belo Horizonte: Frum, 2007, p. 205-206.
118
RMS n. 26.071-DF, rel. Min. Carlos Britto, STF, julgamento em 27/02/2007, Informativo do STF, n. 457.
119
MS n. 2008.03.00.032124-0, rel. Anna Maria Pimentel, rgo Especial do TRF da 3 Regio, DJF3 de 09/06/2009, p. 89.
Confira-se, ainda: RMS n. 22.613-RS, rel. Min. Jorge Mussi, 5 Turma do STJ, DJe de 03/11/2009 e RMS n. 19.257-DF, rel. Min.
Arnaldo Esteves Lima, 5 Turma do STJ, julgamento em 10/10/2006, Informativo do STJ, n. 300.
120
146
Apelao Cvel n. 2007.71.18.001623-3, rel. Srgio Renato Tejada Garcia, 4a Turma do TRF da 4a Regio, D.E. de 18/12/2009.
indispensvel a republicao do ato normativo da Administrao com o objetivo de adaptar

mutao legal, sob pena de ofensa publicidade e vinculao ao instrumento convocatrio.121
6 Consideraes finais
Doutrina
Denota-se das ponderaes aviadas que o concurso pblico um instituto essencial

concretizao da moralidade, impessoalidade e eficincia no acesso aos cargos e empregos
pblicos. Falta ao Poder Legislativo dos entes federativos exercer, de modo exaustivo, o poder
de normatizar originariamente os aspectos procedimentais e requisitos cujas observncias so
fundamentais para a seleo do pessoal adequado Administrao.
preciso, ainda, adeso dos rgos e entidades administrativas ao instituto, sem o equvoco
de encar-lo como um procedimental inimigo a ser superado e no realizado. O caminho
abandonar os diversos expedientes ainda hoje adotados como instrumentos de burla exigncia
consagrada no art. 37, II, da Constituio da Repblica. Para tanto, mister superar dificuldades
basilares na compreenso do instituto que ainda enseja controvrsias no tocante a aspectos
fundamentais como, por exemplo, a etapa em que sero exigidos os requisitos do cargo. Definir se
o momento adequado o da inscrio ou o da investidura requer aprofundamento nos objetivos
do certame, que exigem preservao da competitividade e excluso de comportamentos cujo
nico resultado seja comprometer a efetiva e segura escolha pblica.
Incumbe aos administradores e aos controladores da legalidade administrativa, aferir a
proporcionalidade de cada um dos requisitos indicados no edital como critrios discriminatrios
aptos a manter ou afastar interessados no exerccio futuro do cargo ou emprego pblico. Para
tanto, mister que atentem para contedos tcnicos de outras cincias, bem como para as
discusses contemporaneamente travadas na doutrina e jurisprudncia administrativa, a fim de
coadunar tais aspectos com as normas do ordenamento de regncia e, assim, ensejar uma escolha
pblica justa, eficiente e que se enquadre na perspectiva de um Estado Democrtico de Direito.
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BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. 20. ed. So Paulo:
Malheiros, 2006.
121
REsp n. 1.124.595-RS, rel. Min. Eliana Calmon, 2a Turma do STJ, DJe de 20/11/2009.
147

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148

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dos comportamentos administrativos.9

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em alcanar os objetivos do instituto (tratamento isonmico, seleo dos profissionais mais

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inerente ao tipo de realidade em questo. Afinal, trata-se do exerccio de competncias tpicas

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ao procedimento seletivo levado a efeito pela Administrao.43 So requisitos do cargo, por

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cargo, identificam-se dois posicionamentos a respeito da matria. A primeira corrente defende