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VOTO
VOTO-REVISÃO
A ação rescisória foi julgada procedente pela Primeira Seção desta Corte
conforme se verifica do acórdão de fls. 626-640 e-STJ. Confira-se a ementa do julgado:
TRIBUTÁRIO. ICMS. SUBSTITUIÇÃO "PARA FRENTE". ART 150 § 7° DA
CF. ART. 10 DA LC 87/1996. OPERAÇÃO EM VALOR MENOR QUE O
PRESUMIDO, RESTITUIÇÃO DO TRIBUTO INCIDENTE SOBRE A
DIFERENÇA. IMPOSSIBILIDADE. ADIN 1.851/AL.
1. Hipótese em que a decisão rescindenda foi proferida após o julgamento da
Adin 1.851-4/AL.
2. O STF, ao apreciar a sistemática da substituição tributária "para frente"
(art. 150, § 7º, da CF), admitiu a restituição do ICMS apenas no caso de não-
ocorrência do fato gerador presumido.
3. O STJ adota esse entendimento ao analisar matéria infraconstitucional
correspondente (arts. 6º e 10 da LC 87/1996), com relação aos Estados
signatários do Convênio ICMS 13/1997, apreciado pelo STF ao julgar a Adin
1.851-4/AL:
4. Ação Rescisória procedente.
A propósito:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. AÇÃO RESCISÓRIA. ICMS.
SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA PARA FRENTE. FATO GERADOR
PRESUMIDO. OCORRÊNCIA. DIFERENÇA A MENOR DO ASPECTO
QUANTITATIVO. DIREITO À RESTITUIÇÃO. ALTERAÇÃO DO
ENTENDIMENTO DO STF EM JULGAMENTO REALIZADO COM
REPERCUSSÃO GERAL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO ACOLHIDOS COM
EFEITOS INFRINGENTES.
1. O STJ reconheceu o direito de o contribuinte obter restituição
do ICMS pago a maior quando, em operações sujeitas ao regime de
substituição tributária, a operação posterior tiver ocorrido em
valor inferior ao presumido. Esse acórdão foi rescindido diante do
entendimento do Supremo Tribunal Federal na ADI 1.854-4/AL,
em que se concluiu que o direito à restituição só existiria quando o
fato gerador presumido terminasse por não se realizar,
inexistindo quando se realizasse com base de cálculo menor que a
presumida.
2. No RE 590.809, o STF estabeleceu que a sua Súmula 343 deve ser
observada quando há oscilação da sua própria jurisprudência. Em outras
palavras, se um acórdão transita em julgado acolhendo orientação que tinha o
Supremo Tribunal Federal, na hipótese de posterior mudança no
entendimento da Corte Maior, não será cabível Ação Rescisória. Não seria
esse o caso dos autos, pois o STF, ao julgar a ADI 1.854-4/AL, não modificou
entendimento de mérito anterior, tendo alterado apenas o que inicialmente
adotou em juízo liminar, por definição precário.
3. Todavia, agora, houve, efetivamente, mudança de entendimento
do Supremo Tribunal Federal sobre o tema. No julgamento do RE
593.849, realizado sob regime de repercussão geral, foi acatada a
tese de que "É devida a restituição da diferença do Imposto sobre
Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) pago a mais no
regime de substituição tributária para a frente se a base de cálculo
efetiva da operação for inferior à presumida".
4. Assim, o STF, agora, em regime de repercussão geral, chegou
exatamente ao posicionamento que tinha o acórdão rescindendo.
Consequentemente, é o caso de acolhimento dos Embargos de
Declaração, com efeitos modificativos. Não se aplica a modulação
dos efeitos da decisão determinada pelo Supremo, pois ele afastou
dela os casos pretéritos que já estejam em trâmite judicial.
5. Embargos de Declaração acolhidos com efeitos infringentes para julgar
improcedente a Ação Rescisória. (EDcl na AR 4.640/DF, Rel. Ministro
Herman Benjamin, Primeira Seção, DJe de 19/12/2016) (Grifei)
RELATÓRIO
CERTIDÃO DE JULGAMENTO
PRIMEIRA SEÇÃO
Relator
Exmo. Sr. Ministro HERMAN BENJAMIN
Revisor
Exmo. Sr. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES
Presidente da Sessão
Exmo. Sr. Ministro SÉRGIO KUKINA
Subprocurador-Geral da República
Exmo. Sr. Dr. MARCOS ANTÔNIO DA SILVA COSTA
Secretária
Bela. MARIANA COUTINHO MOLINA
AUTUAÇÃO
AUTOR : ESTADO DE GOIÁS
PROCURADOR : JORDI MACHADO E OUTRO(S) - GO004652
RÉU : COMERCIAL ANAPOLINA DE BEBIDAS LTDA
RÉU : CAIAPÓ DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS LTDA
RÉU : RUBENS DA MATA E COMPANHIA LTDA
RÉU : DAMG DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS LTDA
RÉU : DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS GOIANTAR LTDA
RÉU : DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS BRASIL CENTRAL LTDA
RÉU : IPÊ DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS LTDA
RÉU : DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS MARQUEZ LTDA
RÉU : JABEL JAGUARÁ BEBIDAS LTDA
RÉU : TRIANTAR DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS LTDA
RÉU : ALTAIR MARTINS MARIANO
RÉU : ARGEMIRO MARTINS MARIANO
RÉU : SEME KOFFES
RÉU : JAMILLE SKAF KOFFES
RÉU : EDUARDO DE ALCANTARA BERNARDES
ADVOGADO : JOSÉ AMÉRICO OLIVEIRA DA SILVA E OUTRO - SP165671B
CERTIDÃO
Certifico que a egrégia PRIMEIRA SEÇÃO, ao apreciar o processo em epígrafe na
sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão:
A Primeira Seção, por unanimidade, julgou improcedente o pedido deduzido na Ação
Documento: 147340677 - CERTIDÃO DE JULGAMENTO - Site certificado Página 1 de 2
Superior Tribunal de Justiça
Rescisória, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Og Fernandes, Mauro Campbell Marques, Benedito Gonçalves, Regina
Helena Costa, Gurgel de Faria, Manoel Erhardt (Desembargador convocado do TRF-5ª Região) e
Francisco Falcão votaram com o Sr. Ministro Relator.
Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Mauro Campbell Marques e Assusete
Magalhães.