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Universidade de Braslia UnB

Faculdade de Direito

PEDRO HENRIQUE SAAD MESSIAS DE SOUZA

SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS E O DIREITO SADIA


QUALIDADE DE VIDA

Contribuies para sua Aplicao nas Decises do Supremo Tribunal Federal

Braslia

2016
1

PEDRO HENRIQUE SAAD MESSIAS DE SOUZA

SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS E O DIREITO SADIA


QUALIDADE DE VIDA

Contribuies para sua Aplicao nas Decises do Supremo Tribunal Federal

Monografia apresentada junto ao curso de


Direito da Universidade de Braslia,
apresentada como requisito parcial obteno
do ttulo de Bacharel.

Orientadora: Prof. Dra. Carina Costa de


Oliveira.

Braslia

2016
2

Agradecimentos

Aos meus pais, Mnica e Osvaldo, por me acompanharem at aqui e me darem todo o
suporte necessrio para minha formao. Sem dvida a obstinao deles, por paixo e ofcio,
em levar sadia qualidade de vida ao serto baiano me inspirou na escolha do tema deste trabalho.

A minha namorada, Brenda, pela pacincia, pelo companheirismo e pela presena


amorosa e constante, especialmente nesse ano, de tantos desafios. Enfrentaremos juntos os
prximos que vierem.

Carina, que me orientou nas minhas estripulias acadmicas, o que inclui at estudo
de direito comparado com a Noruega e este trabalho.

Aos meus principais amigos e parceiros nas atividades polticas, Alexandre, Gardin,
Mrcio e Brulio, pelo esforo conjunto para que a prosperidade seja cada vez mais frequente
na vida dos brasileiros, preocupao da qual compartilhamos.
3

If the Bill of Rights contains no guarantee that a


citizen shall be secure against lethal poisons distributed
either by private individuals or by public officials, it is surely
only because our forefathers, despite their considerable
wisdom and foresight, could conceive of no such problem

(Rachel Carson, em Silent Spring, 1962)


4

RESUMO

Um preciso enquadramento e tratamento normativo dos direitos socioambientais importante


para que se afaste a percepo de que sejam normas constitucionais de carter no judicivel.
Entre esses direitos, se encontra o direito sadia qualidade de vida, inserido na ordem
constitucional pelo caput do artigo 225, apontando uma relao deste com o direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado. O presente trabalho tem por objetivo a complementao
do direito sadia qualidade de vida, inserido em suas relaes com o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, a partir das decises da Corte Interamericana e da Comisso
Interamericana. Dessa forma, busca especificar o contedo judicializvel do direito em questo.

Palavras-chave: Direito Sadia Qualidade de Vida, Direitos Humanos, Greening, Sistema


Interamericano de Direitos Humanos, Conveno Americana sobre Direitos Humanos
5

SUMRIO

Introduo...............................................................................................................................7

Captulo 1 - o direito sadia qualidade de vida no supremo tribunal federal: imprecises


de contedo e alcance.............................................................................................................15

Captulo 2 - direito sadia qualidade de vida como direito vida...................................20


2.1. O greening do direito vida nas decises da comisso interamericana de direitos
humanos...................................................................................................................................21
2.1.1. Yanomami vs. Brasil - resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985: abordagem
socioambiental ao direito vida...............................................................................................22
2.1.2. Comunidades indgenas mayas de toledo vs. Belize, informe n 40/04 e comunidades
indgenas de ngbe e outros vs. Panam MC 56/08: proteo vida como garantia de acesso
aos recursos naturais e identidade cultural...............................................................................24
2.2. O greening do direito vida nas decises da corte interamericana de direitos humanos.
........................... ......................................................................................................................26
2.2.1. Povo indgena kichwa de sarayaku vs. Equador - sentena de 27 de junho de 2012: o
risco ambiental como fator de violao do direito vida.........................................................27
2.2.2. Casos comunidade indgena yakye axa vs. Paraguai - sentena de 17 de junho de 2005;
comunidade indgena sawhoyamaxa vs. Paraguai - sentena de 29 de maro de 2006; e
comunidade indgena xkmok ksek vs. Paraguai sentena de 24 de agosto de 2010: o
direito vida relacionado ao acesso equitativo aos recursos naturais, em perspectiva
socioambiental.........................................................................................................................30
2.3. O greening direito vida no sistema interamericano de proteo aos direitos humanos:
reconhecimento da sadia qualidade de vida associada a fatores culturais e identitrios.........37

Captulo 3 - direito sadia qualidade de vida como direito sade................................42


3.1. O greening do direito sade nas decises da comisso interamericana de direitos
humanos...................................................................................................................................44
6

3.1.1. Yanomami vs. Brasil - resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985 e comunidades


indgenas mayas de toledo vs. Belize, informe n 40/04: direito sade e proteo em
abordagem socioambiental.....................................................................................................45
3.2. Greening e direito sade nas decises da corte interamericana de direitos
humanos.................................................................................................................................46
3.2.1. Caso comunidade indgena yakye axa vs. Paraguai - sentena de 17 de junho de 2005;
comunidade indgena sawhoyamaxa vs. Paraguai - sentena de 29 de maro de 2006; povo
indgena kichwa de sarayaku vs. Equador - sentena de 27 de junho de 2012: o direito sade
como acesso medicina tradicional......................................................................................46
3.3. O direito sade no sistema interamericano de proteo aos direitos humanos:
reconhecimento por via duplamente reflexa da proteo relao dos povos originrios com o
meio ambiente e do conhecimento tradicional associado....................................................48

Concluso............................................................................................................................52

Referncias Bibliogrficas.................................................................................................56
7

INTRODUO

A introduo de aspectos ambientais na interpretao e aplicao do direito sade e


vida, no mbito dos sistemas de direitos humanos, implica em novas concepes e aplicaes
destes direitos. Em paralelo, a sadia qualidade de vida, elemento disposto nestes termos na
Constituio Federal de 1998, deve ser compreendida de forma a situ-la no contexto normativo
da proteo dos direitos fundamentais, dos direitos humanos e do prprio direito ambiental.

H necessidade de um preciso enquadramento e tratamento normativo dos direitos


socioambientais1, evitando uma percepo de que sejam normas constitucionais de cunho to
somente programtico ou mesmo de carter no judicivel2. Nesse sentido, demanda-se uma
interpretao precisa do direito sadia qualidade de vida, em relao a seu contedo, de forma
que esta no padea deste mal. 3 Para tanto, so delimitados os apontamentos necessrios a
respeito de seu contedo normativo, seu contexto constitucional de forma a elucidar critrios
de sua anlise na jurisdio constitucional brasileira em especial as decises do Supremo
Tribunal Federal (STF) bem como suas relaes com o fenmeno do greening dos direitos
humanos e sua proteo no Sistema Interamericano de Direitos Humanos.

A compreenso dos conceitos e normas de modo a identificar seu contedo e forma de


aplicao so elementos intimamente relacionados com a efetividade do sistema de proteo da
dignidade humana, no qual se incluem os direitos fundamentais e os direitos humanos4. Ao
mesmo tempo, a presena deste direito atrelado ao direito ao meio ambiente ecologicamente

1
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p.58
2
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p.58
3
A respeito da acionalibidade de direitos sociais: PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Direito Constitucional
Internacional. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 180.; ou ainda: PIOVESAN, Flvia. Proteo dos Direitos Sociais:
Desafios do Ius Commune Sul-Americano. Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 4, out/dez 2011, p. 102 a 139. p. 108 e
109. Piovesan sustenta que a acionabilidade dos direitos sociais encontra respaldo cientfico, realizando uma
concluso com apontamentos de solues para sua maior aplicabilidade.
4
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 57
8

equilibrado na ordem constitucional no pode ser to somente um adorno presente no caput


do artigo 225; deve-se precisar seu papel, princpio geral ou norma de contedo programtico.

Os princpios gerais so aqueles historicamente objetivados e progressivamente


introduzidos na conscincia jurdica, encontrando recepo expressa ou implcita no texto da
Carta Magna5. Caracterizam-se por envolver conceitos gerais, relaes, objetos, que podem ter
6
seu estudo destacado da dogmtica jurdico-constitucional. Normas de contedo
eminentemente programtico, ou ainda princpios constitucionais impositivos, por sua vez, so
aquelas que, especialmente no mbito de uma Constituio dirigente, impem aos rgos do
Estado a realizao de fins e a execuo de tarefas7.

Neste contexto, relevante que seja dito que o contedo jurdico do direito sadia
qualidade de vida, em especial por sua conotao antropocntrica, pode ser analisado conforme
8
diferentes abordagens, a preservacionista e a socioambientalista . A abordagem
socioambientalista baseada no pressuposto de que as polticas pblicas ambientais apenas tm
eficcia social e sustentabilidade poltica quando as comunidades locais so includas e uma
repartio socialmente justa e equitativa dos benefcios derivados da explorao dos recursos
naturais promovida9. A abordagem preservacionista, por sua vez, mais relacionada modelos
de conservao ambiental presentes nos pases desenvolvidos, caracterizados pela proteo ao
ambiente natural inclusive em relao a comunidades tradicionais 10 . Outra diferena de
abordagem relevante que ocorre entre a ecocentrista, a biocentrista e a antropocentrista; na
primeira, a ecologia posta como centro da proteo normativa; na segunda, as diversas formas
de vida; e na terceira, a proteo, especialmente a normativa, do meio ambiente encontra seu
centro nas demandas humanas11.

A judiciabilidade do direito sadia qualidade de vida, consagrado na Constituio, no


prescinde da ponderao de seu contedo. A sadia qualidade de vida a conjugao dos valores

5
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. 6 Ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
6
DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25 Ed. rev. e atual.. So Paulo: Malheiros,
2005, p. 95.
7
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. 6 Ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
8
ANTUNES, Paulo de B. Direito Ambiental. 17 ed. So Paulo: Atlas, 2015. p 11
9
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos proteo jurdica da diversidade biolgica e cultural.
So Paulo: Petrpolis, 2005. p. 15.
10
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos proteo jurdica da diversidade biolgica e cultural.
So Paulo: Petrpolis, 2005. p. 40-41.
11
RAMINELLI, Francieli P.; THOMAS, Sara D.. O Meio Ambiente como Direito Humano Fundamental na
Contemporaneidade. Revista Eletrnica do Curso de Direito da UFSM. Santa Maria, v. 7, n. 1, p. 47-59, 2012. p.
54-55
9

referentes vida e sade humanas12. Na conjuntura da redao da Constituio de 1988, a


expresso se insere em um reconhecimento de que ambos os valores esto apenas assegurados
no mbito de determinados padres ecolgicos, no se podendo conceb-los sem um ambiente
natural saudvel e equilibrado13. Neste estudo, o direito sadia qualidade de vida ser analisado
e ponderado, como na Constituio, em suas relaes e consequncias no contexto das questes
relativas proteo do meio ambiente.

O reconhecimento desse direito, enquanto princpio do direito ambiental 14 est


relacionado com a materializao das diferentes refraes do princpio da dignidade da pessoa
humana. Este ltimo de carter fundamental edificante do Estado Democrtico de Direito,
positivado no art. 1, III da Constituio Federal. As diferentes dimenses de direitos humanos
e fundamentais se conformam num sistema integrado de tutela da dignidade da pessoa
humana15.16

Nesse sentido, h que se apontar o fenmeno do greening dos direitos humanos, que se
define como a tcnica da proteo ambiental por via reflexa na qual ela se mostra eficaz atravs
da aplicao desses direitos17. Os direitos humanos so os direitos essenciais e indispensveis
vida digna18, derivados da condio humana19, fato que justifica sua proteo internacional.
Seu papel coadjuvante ou complementar em relao ao direito interno dos Estados20.

Consideraes devem ser feitas, dessa forma, ao Sistema Interamericano de Direitos


Humanos, ao qual o Brasil est vinculado. Esse sistema composto por quatro principais
instrumentos: Carta da Organizao dos Estados Americanos (1948); a Declarao dos Direitos
e Deveres do Homem (1948), a qual no tecnicamente um tratado, que evidencia os direitos

12
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 50
13
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 50
14
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p59.
15
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 57
16
WEISS, Carlos. Direitos Humanos Contemporneos. 2 ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 171-174.
17
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 207
18
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 29
19
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 262
20
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 262
10

citados no primeiro instrumento; a Conveno Americana de Direitos Humanos (1969),


tambm conhecida como Pacto de San Jos da Costa Rica; e o Protocolo Adicional Conveno
Americana de Direitos Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
(1998). 21 A Conveno Americana de Direitos Humanos considerada o tratado chave do
sistema22, dada sua fora vinculante aos Estados membros, bem como mais mecanismos de
monitoramento e efetivao, com a possibilidade de peties individuais. Foi ratificada pelo
Brasil em 199223.

Dois rgos possuem especial relevncia no sistema regional americano: a Comisso


Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. A primeira
possui uma dupla funo, atuando como rgo da Organizao dos Estados Americanos (OEA),
bem como rgo da Conveno Americana de Direitos Humanos. Enquanto na primeira funo,
promove os direitos estabelecidos na Carta da OEA e na Declarao dos Direitos e Deveres do
Homem 24 . Neste mbito, atua elaborando informes de monitoramento do cumprimento de
direitos humanos pelos Estados a serem enviados Assembleia Geral da OEA. Enquanto rgo
da Conveno Americana, recebe peties individuais contendo alegaes de violao de
direitos por parte dos Estados membros, analisando tanto admissibilidade quanto o mrito25.
Busca medidas cautelares e conciliatrias para a efetivao dos direitos humanos. A Comisso,
junto com os Estados partes, possuem legitimidade ativa para iniciar uma ao de
responsabilizao internacional.

A Corte Interamericana de Direitos Humanos o rgo jurisdicional do sistema regional


americano, ao qual so endereados os casos de violao de direitos humanos alegados contra
Estados partes da OEA que tenham ratificado a Conveno Americana. Ele tem a atribuio de
responsabilizar e condenar Estados que violem os direitos nela presentes. 26 A Conveno

21
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.175
22
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.178
23
Ver Decreto n 678, de 6 de novembro de 1992.
24
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.180
25
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p. 179
26
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.186
11

Americana no afasta a competncia primria do Estado de desenvolver e proteger os direitos


das pessoas em sua jurisdio; entretanto, em caso de falta de proteo desses direitos, o sistema
interamericano pode interagir, contribuindo com a meta comum de proteger um direito que o
Estado no protegeu como deveria 27 . Ele refora ou complementa a proteo aos direitos
humanos realizada pelo ordenamento dos Estados partes.

Os direitos humanos sade e vida guardam relao conceitual com o direito sadia
qualidade de vida, visto que considerado um aprimoramento desta 28. Envolvendo em seu
contedo o direito a uma vida saudvel29, relacionado a adequadas condies de vida, em um
ambiente de qualidade30. H autor que afirme que ele seja o centro do direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado31, sendo este definido por sua vez como a conservao de funes
e propriedades do meio ambiente32. Na Conveno Americana, o direito vida encontra-se
positivado em seu artigo 4. A Corte Interamericana j julgou casos em que aspectos ambientais
ricochetearam a partir deste direito, sendo eles os casos: Comunidade Indgena Yakye Axa vs.
Paraguai (2005)33; Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai (2006)34; Comunidade
Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai (2010) 35 ; e Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs.
Equador (2012)36.

Nos quatro casos, o direito sade e direito a um meio ambiente sadio, encontrados
respectivamente nos artigos 10 e 11 no Protocolo de San Salvador37, foram abordados como
consequncia e ingrediente do direito vida38. Os mesmos quatro casos so os que relacionam

27
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.179
28
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 59.
29
Princpio I da Declarao do Rio de Janeiro/1992
30
Princpio I da Declarao de Estocolmo/1972
31
AMADO, Frederico. Legislao Comentada para Concursos Ambiental. So Paulo: Editora Mtodo. 2015, p
140
32
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 56.
33
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas)
34
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes)
35
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundo, reparaes e
custas).
36
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundo, reparaes, custas).
37
Protocolo Adicional Conveno Americana de Direitos Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais, chamado simplificadamente de Protocolo de San Salvador, incorporado ao ordenamento brasileiro
pelo Decreto n 3.321 de 30 de dezembro de 1999.
38
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163.
12

direito sade e meio ambiente em alguma medida, entre as decises j proferidas pela Corte.
Isso se deve ao fato dos direitos dispostos nesses artigos do Protocolo de San Salvador sofrerem
limitaes ao seu monitoramento, visto que no podem ser objeto de petio individual
Comisso Interamericana, conforme o artigo 19.6 deste mesmo tratado. Entre solues
amistosas, medidas cautelares, decises de mrito e, especialmente, decises de
admissibilidade, a Comisso Interamericana analisou diversos casos 39 nos quais se alegava a
violao do direito vida tanto referente ao artigo 4 da Conveno Americana quanto o artigo
I da Declarao Americana, bem como o direito sade referente ao artigo XI da Declarao
Americana.

Fenmeno semelhante ocorre em outros sistemas de direitos humanos. No sistema


africano, a Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos faz referncia, em seu artigo 24
a um meio ambiente geral satisfatrio, bem como j possui casos analisados no sentido de
conferir consequncias ambientais ao direito vida ou sade40. No sistema europeu, no h
nos tratados referncia a direitos relacionados ao meio ambiente; entretanto, a farta lista de
casos nos quais as decises da Corte Europeia de Direitos Humanos e do Comit Europeu de
Direitos Sociais, ambos ligados ao Conselho da Europa, envolveram aspectos ambientais
ensejou at a edio de um manual a respeito do tema41. So sete os casos42 decididos pela
Corte Europeia no qual se vislumbram questes ambiental relacionadas ao direito vida,
reconhecido no artigo 2 da Conveno Europeia de Direitos do Homem. Dois casos43 julgados

39
So eles: So eles: Povo Indgena Kichwa de Sarayaku e seus membros vs. Equador - Informe n 62/04;
Comunidade de San Mateo de Huanchor e seus membros vs. Peru - Informe n 69/04, 15 de outubro de 2004;
Comunidade de La Oroya vs. Peru - Informe n. 76/09, 5 de agosto de 2009; Mossville Environmental Action Now
vs. Estados Unidos da Amrica Informe n 43/10, 17 de maro de 2010; Habitantes de Quishque-Tapayrihua vs.
Peru Informe n 62/14; Povos Mayas e Membros das Comunidades de Cristo Rey, Belluet Tree, Santa Elena e
Santa Famlia vs. Belize - Informe n 64/15; Mercedes Julia Huenteao Beroiza e outras vs. Chile Informe n
30/04; Comunidades Indgenas de Ngbe e outros vs. Panam MC 56/08, 19 de junho de 2009; Comunidades
Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004; 2.1.1. Yanomami vs. Brasil -
Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985.
40
Na Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos, observa-se o caso African Commission on Human and
Peoples' Rights vs. Republic of Kenya - Aplication n 006/2012; no mbito da Comisso Africana de Direitos
Humanos e dos Povos, liste-se: The Social and Economic Rights Action Center and the Center for Economic and
Social Rights v. Nigeria, African Commission on Human and Peoples' Rights, Comm. No. 155/96 (2001);
Communication 338/07 - Socio-Economic Rights and Accountability Project (SERAP) v the Federal Republic of
Nigeria; Communication 328/06 Front for the Liberation of the State of Cabinda v Republic of Angola.
41
A respeito: COUNCIL OF EUROPE. Manuel sur les droits de lhomme et lenvironnement Principes tirs de
la jurisprudence de la Cour europenne des droits de lhomme. Estrasburgo: Council of Europe Publishing, 2012,
195 p.
42
neryildiz vs. Turquia, Guerra e outros vs. Itlia, Taskin e outros vs. Turquia, Caso Makaratzis vs. Grcia, Caso
L.C.B. vs. Reino Unido, Budayeva e outros vs. Rssia, Declarao de admissibilidade no caso Murillo Saldias vs.
Espanha.
43
International Federation for Human Rights (FIDH) v. Greece Complaint No. 72/2011 (Decision on The Merits),
Marangopoulos Foundation for Human Rights (MFHR) v. Greece Complaint No. 30/2005 (Decision On the
Merits).
13

pelo Comit Europeu de Direitos Sociais sobre o direito sade, disposto no artigo 11 da Carta
Social Europeia, interagiam com a proteo ambiental. Por fim, no sistema ONU, trs casos44
envolvendo questo ambiental e o direito vida, disposto no artigo 6 no Pacto Internacional
sobre Direitos Civis e Polticos foram apreciados pelo Comit de Direitos Humanos. Os trs
casos, porm, no atendiam aos requisitos de admissibilidade.

interessante apontar que o greening na Comisso e Corte Interamericanas assume


diferenas considerveis em relao ao mesmo fenmeno no sistema europeu. A generalidade
dos casos no sistema interamericano guarda relao com violaes de direitos das populaes
mais vulnerveis expanso econmica sobre os recursos naturais, como povos indgenas e
comunidades quilombolas e campesinas. 45 No sistema europeu, os problemas de direitos
humanos envolviam discusses de carter mais regulatrio como as obrigaes positivas do
Estado na proteo de direitos em relao ao nvel de poluio 46 , inclusive sonora, 47 e a
aplicao apropriada de padres ambientais48. Nenhum dos problemas que tenham por objeto
o direito vida ou sade, no domnio do sistema europeu, enfrentou questes relativas a
comunidades e povos tradicionais49.

Os sistemas internacionais de direitos humanos, diante do que foi exposto, apresentam


considervel repertrio de possibilidades de complementao concepo do direito sadia
qualidade de vida. Este o objetivo geral deste trabalho: buscar uma complementao do direito
sadia qualidade de vida, inserido em suas relaes com o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado tal como no texto constitucional, a partir das decises da Corte
Interamericana e da Comisso Interamericana. Isso inclui, portanto, a busca por subsdios tanto
no contedo jurdico do direito sadia qualidade de vida, bem como de sua relao com o
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado.

44
Communication No. 1331/2004 Ms. Susila Malani Dahanayake and 41 other Sri Lankan citizens (represented
by the NGO International Public Interest Defenders) vs. Sri Lanka; E. H. P. v. Canada Communication No.
67/1980*/27 October 1982; Mrs. Vaihere Bordes and Mr. John Temeharo v. France, Communication No.
645/1995, U.N. Doc. CCPR/C/57/D/645/1995 (1996).
45
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 211
46
Powell & Rayner v. the United Kingdom, judgment of 21 February 1990, paragraph 40.
47
Hatton and Others v. the United Kingdom
48
Marangopoulos v. Greece, paragraphs 203, 209, 210 and 215.
49
Interessante apontar a existncia de povos tradicionais indgenas ao norte da Escandinvia, na Lapnia, como o
povo Smi, que habita a Finlndia, a Sucia e em especial a Noruega.
14

Para isso, foram realizados levantamentos de precedentes. O primeiro, da jurisprudncia


do STF relativa ao direito sadia qualidade vida (caput do art. 225 da Constituio), entre 1998
e junho de 2016. O segundo, das decises de mrito e medidas cautelares entre 1970 e outubro
de 2016 da Comisso Interamericana relativas ao direito vida (art. 4 da Conveno Americana
e art. I da Declarao Americana) e sade (art. XI da Declarao Americana) nos quais fossem
a relao do objeto com a proteo socioambiental. E por fim, as sentenas da Corte
Interamericana em que fosse avaliado o mrito de forma a se observar o greening na aplicao
do direito vida (art. 4 da Conveno Americana) e do direito sade (em reflexo a defesa de
outros direitos, presente no rol de artigos da Conveno Americana) entre 1987 e setembro de
2016. interessante salientar que, no que se refere Comisso, foram excludas de apreciao
as decises de admissibilidade e solues amistosas, visto que nessas no h uma apreciao
dos alegados direitos violados.

No primeiro captulo ser trabalhado o contedo das decises do Supremo Tribunal


Federal que fazem referncia ao direito sadia qualidade de vida, com o objetivo de identificar
os atuais padres de compreenso deste direito e demonstrar a necessidade de complementao
de sua interpretao e aplicao a partir das decises da Comisso e da Corte interamericanas.
No segundo ponto, o direito sadia qualidade de vida ser analisado enquanto direito vida, a
partir de subsdios resultantes de decises da Comisso Interamericana e da Corte
Interamericana quanto via reflexa de defesa do meio ambiente decorrente deste direito. No
terceiro ponto, semelhante anlise ser conduzida a partir do direito sadia qualidade de vida
enquanto direito sade.
15

CAPTULO 1 - O DIREITO SADIA QUALIDADE DE VIDA NO SUPREMO


TRIBUNAL FEDERAL: IMPRECISES DE CONTEDO E ALCANCE

Antes de uma avaliao do direito sadia qualidade de vida com base em julgados no
mbito do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, interessante sua avaliao no direito
brasileiro. Isso, em especial, sobre os termos da prpria Constituio Federal de 1988 e o
entendimento que o Supremo Tribunal Federal (STF), enquanto Corte constitucional, tm
atribudo a este direito. Para tanto, sero feitos inicialmente apontamentos ao texto
constitucional; em seguida ser apresentado um levantamento a respeito do tratamento
conferido ao tema pelo STF.

A redao constitucional afirma, no caput do artigo 225 o direito sadia qualidade de


vida como vinculado ao direito ao ambiente ecologicamente equilibrado. Este conduz quele.
O constituinte no apenas afirmou o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, mas
estabeleceu um vnculo com a qualidade de vida50, compreendendo que esta somente pode ser
alcanada e mantida com a efetividade deste direito51. O direito vida sempre foi assegurado
nas Constituies brasileiras como direito fundamental; na Constituio de 1998, h um avano:
resguarda-se a dignidade da pessoa humana (art. 1 III), ao mesmo tempo em que se introduz a
sadia qualidade de vida52. A sade humana est vinculada s condies ambientais, e no apenas
ausncia de doenas diagnosticadas53. Guarda a Constituio brasileira, assim, uma ntima
relao com o fenmeno do greening de direitos humanos: o direito sade e o direito vida
passam a conter elementos de proteo ambiental com vistas sua plena realizao. Alm disso,
artigo 225 da Constituio Brasileira possui um forte foco em direitos humanos e suas relaes
com o meio ambiente.54

50
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 153
51
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 153-154
52
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 154
53
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 154
54
BOYLE, Alan. Human Rights or Environmental Rights? A Reassessment. Fordham Environmental Law
Review. Nova York, Vol. 18, p. 471-511, 2006-2007.p. 480
16

A relao entre o direito ao ambiente ecologicamente equilibrado e a sadia qualidade de


vida tem sido reiteradamente reafirmada. Entretanto, muitas vezes de forma pouco reflexiva.
Num espao temporal de 1988 a junho de 2016, foram encontrados 41 casos no qual se fazia
referncia ao direito sadia qualidade de vida de forma relacionada com o direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado. Em verdade, em nenhuma outra vez a expresso sadia
qualidade de vida foi citada em um contexto que no relacionado proteo ambiental.

Desses 41 casos, em 38 55 o direito sadia qualidade de vida foi mencionado em


repetio ou mesmo referncia direta dos termos colocados no texto do caput do artigo 225 da

55
So eles:
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 790398 RS. Relator: Min. LUIZ FUX, Data de Julgamento: 14/06/2013,
Data de Publicao: DJe-119; Divulgao: 20/06/2013 Publicao: 21/06/2013.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 700227 SC, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
14/10/2012, Data de Publicao: DJe-216 DIVULG 31/10/2012 PUBLIC 05/11/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 602472 PR, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
21/12/2010, Data de Publicao: DJe-023 DIVULG 03/02/2011 PUBLIC 04/02/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 739998 RN, Relator: Min. ROSA WEBER, Data de Julgamento:
12/08/2014, Primeira Turma, Data de Publicao: DJe-165 DIVULG 26-08-2014 PUBLIC 27-08-2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 811744 RS, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 17/08/2010, Data de Publicao: DJe-160 DIVULG 27/08/2010 PUBLIC 30/08/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE: 812453 PA, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
18/07/2014, Data de Publicao: DJe-153 DIVULG 07/08/2014 PUBLIC 08/08/2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 739998 RN, Relator: Min. ROSA WEBER, Data de Julgamento:
12/08/2014, Primeira Turma, Data de Publicao: DJe-165 DIVULG 26-08-2014 PUBLIC 27-08-2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE: 862022 SP, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
09/02/2015, Data de Publicao: DJe-033 DIVULG 19/02/2015 PUBLIC 20/02/2015.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE: 953600 RJ - RIO DE JANEIRO 0004610-37.1999.8.19.0003, Relator:
Min. ROBERTO BARROSO, Data de Julgamento: 15/03/2016, Data de Publicao: DJe-051 18/03/2016.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 649316 PR, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 10/03/2010, Data de Publicao: DJe-050 DIVULG 18/03/2010 PUBLIC 19/03/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 647241 SP, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
18/03/2010, Data de Publicao: DJe-063 DIVULG 09/04/2010 PUBLIC 12/04/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 740479 MG, Relator: RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 26/03/2009, Data de Publicao: DJe-064 DIVULG 02/04/2009 PUBLIC 03/04/2009.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. SL: 378 PR, Relator: Min. Presidente, Data de Julgamento: 16/06/2010, Data
de Publicao: DJe-143 DIVULG 03/08/2010 PUBLIC 04/08/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 110008 MG, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
25/08/2011, Data de Publicao: DJe-166 DIVULG 29/08/2011 PUBLIC 30/08/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 629502 RS, Relator: Min. ROSA WEBER, Data de Julgamento:
03/12/2013, Primeira Turma, Data de Publicao: DJe-249 DIVULG 16-12-2013 PUBLIC 17-12-2013.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 112563 DF, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 21/08/2012, Segunda Turma, Data de Publicao: DJe-241 DIVULG 07-12-2012 PUBLIC 10-12-
2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 834994 GO, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
16/08/2011, Data de Publicao: DJe-160 DIVULG 19/08/2011 PUBLIC 22/08/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADPF: 127 DF, Relator: Min. TEORI ZAVASCKI, Data de Julgamento:
25/02/2014, Data de Publicao: DJe-042 DIVULG 27/02/2014 PUBLIC 28/02/2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 110008 MG, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
25/08/2011, Data de Publicao: DJe-166 DIVULG 29/08/2011 PUBLIC 30/08/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 417408 RJ, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
10/05/2010, Data de Publicao: DJe-095 DIVULG 26/05/2010 PUBLIC 27/05/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 417408 RJ, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
10/05/2010, Data de Publicao: DJe-095 DIVULG 26/05/2010 PUBLIC 27/05/2010.
17

Constituio Federal. Em funo da prtica de repetir que todos tm direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida
quando tratado um problema jurdico de natureza ambiental, o STF acabou por gerar uma
robusta jurisprudncia afirmando a relao entre meio ambiente e sadia qualidade de vida. No
por uma anlise do direito vida, sade ou da sadia qualidade de vida no intuito de qualificar
uma relao direta com o tema discutido; a expresso muitas vezes era, to somente, repetida
pelo fato de se repetir o texto constitucional.

Nas trs ocasies restantes, a sadia qualidade de vida foi trabalhada alm da repetio
de um trecho da Constituio. No entanto, no trazem inovaes significativas. Dois deles to
somente repetem o contedo do texto constitucional, com outras palavras, de forma a apontar
que o direito sadia qualidade de vida envolve o direito vida e o direito sade, ou mesmo

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. MS: 25840 DF, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
07/03/2012, Data de Publicao: DJe-059 DIVULG 21/03/2012 PUBLIC 22/03/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 569223, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
14/09/2010, Data de Publicao: DJe-220 DIVULG 16/11/2010 PUBLIC 17/11/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI: 3939 DF, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
24/06/2010, Data de Publicao: DJe-120 DIVULG 30/06/2010 PUBLIC 01/07/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. MS: 25840 DF, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
07/03/2012, Data de Publicao: DJe-059 DIVULG 21/03/2012 PUBLIC 22/03/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ACO: 876 BA, Relator: Min. SEPLVEDA PERTENCE, Data de
Julgamento: 18/12/2006, Data de Publicao: DJ 01/02/2007 PP-00148 RTJ VOL-00200-01 PP-00210.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 575036 SP, Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento:
01/02/2012, Data de Publicao: DJe-028 DIVULG 08/02/2012 PUBLIC 09/02/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 95154 SP, Relator: Min. AYRES BRITTO, Data de Julgamento:
27/03/2012, Segunda Turma, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-180 DIVULG 12-09-2012
PUBLIC 13-09-2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 773339 RJ, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
10/09/2012, Data de Publicao: DJe-181 DIVULG 13/09/2012 PUBLIC 14/09/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 438561 MG, Relator: Min. CARLOS VELLOSO, Data de Julgamento:
19/05/2005, Data de Publicao: DJ 30/05/2005 PP-00101.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 435968 SP, Relator: Min. SEPLVEDA PERTENCE, Data de
Julgamento: 25/03/2003, Data de Publicao: DJ 07/04/2003 PP-00094.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI: 2415 SP, Relator: Min. AYRES BRITTO, Data de Julgamento:
22/09/2011, Tribunal Pleno, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-028 DIVULG 08-02-2012
PUBLIC 09-02-2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI: 3074 DF, Relator: Min. CARLOS BRITTO, Data de Julgamento:
12/05/2004, Data de Publicao: DJ 31/05/2004 PP-00037.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 519778 RN, Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento:
07/03/2008, Data de Publicao: DJe-058 DIVULG 01/04/2008 PUBLIC 02/04/2008.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 519778 RN, Relator: Min. ROBERTO BARROSO, Data de Julgamento:
24/06/2014, Primeira Turma, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-148 DIVULG 31-07-2014
PUBLIC 01-08-2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 644586 SP, Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento:
09/09/2011, Data de Publicao: DJe-183 DIVULG 22/09/2011 PUBLIC 23/09/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RHC: 88880 SC, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
05/06/2006, Data de Publicao: DJ 09/06/2006 PP-00050.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 575036 SP. Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA. Data do julgamento:
1 de fevereiro de 2012. Data da publicao: 09/02/2012
18

que ele se relaciona com o direito ao meio ambiente equilibrado. O outro, reconhece a partir do
princpio uma abordagem antropocntrica do direito ao meio ambiente sadio.

Julgado em 2010 e de relatoria do ministro Gilmar Mentes, o RE 592584 RJ traz o


entendimento de que a autorizao de importao de pneus usados ou remoldados teriam
afrontado preceitos constitucionais da sade e do meio ambiente ecologicamente equilibrado,
especificamente, os princpios que se expressam nos artigos 170, I e VI, e seu pargrafo nico,
196 e 225 da Constituio Federal. 56 Esse foi um dos fundamentos para o provimento do
recurso, de forma a cassar a liminar concedida pelo Tribunal Regional Federal da 2 Regio,
mantida em acrdo, para fins de importao de carcaas de pneumticos usados.

No RE 611613 RJ, julgado em 2012 e de relatoria da ministra Carmem Lcia, se


analisava Decreto do Executivo Municipal que restringia os locais onde o uso de tabaco seria
permitido. Consta na deciso a expresso de modo a resguardar o direito vida, sade,
sadia qualidade de vida e do meio ambiente de todos, indistintamente, no-fumantes e
fumantes. 57 A deciso foi tomada porm com base em outros mritos, relacionados ao
contedo da Smula 280 do STF, segundo a qual ofensa a direito local no cabe recurso
extraordinrio.

Por fim, o terceiro e mais recente caso, julgado em 2015, de relatoria do ministro Celso
de Mello, traz uma relao entre o direito vida e proteo do meio ambiente, concebendo a
proteo ambiental sob uma tica antropocntrica, em detrimento da abordagem biocntrica:

Tambm estes so garantidos no texto constitucional, mas, a toda evidncia, no


podem primar sobre o direito fundamental vida, que est em jogo quando se discute a
tutela da qualidade do meio ambiente. que a tutela da qualidade do meio ambiente
instrumental no sentido de que, atravs dela, o que se protege um valor maior: a
qualidade da vida.58

O discorrido fundamentou a deciso, de modo a afastar acrdo proveniente do Tribunal


de Justia do Rio Grande do Sul, sendo favorvel a possibilidade de o Ministrio Pblico firmar
Termo de Ajustamento de Conduta com municpio, tendo por objeto a implementao de
poltica pblica de saneamento bsico.

56
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 592584 RJ. Relator: Min Gilmar Mendes. Data de
Julgamento: 21/10/2010, Data de Publicao: DJe-212 DIVULG 04/11/2010 PUBLIC 05/11/2010
57
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 611613-RJ. Relatora: Min. Carmem Lucia. Data
de Julgamento: 23/02/2012, Data de Publicao: DJe-047 DIVULG 06/03/2012 PUBLIC 07/03/2012.
58
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 796347 RS. Relator: Min. Celso de Mello. Data
de Julgamento: 19/02/2015, Data de Publicao: DJe-040 DIVULG 02/03/2015 PUBLIC 03/03/2015.
19

Em sntese, a abordagem padro do STF feita ao direito sadia qualidade de vida e sua
relao com o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado repetio direta ou
indireta do trecho do caput do artigo 225 da Constituio Federal. Os dois primeiros casos
destoando dessa regra apenas reiteraram a relao do direito vida, do direito sade ou do
direito sadia qualidade de vida com a proteo do meio ambiente em outros termos.

O primeiro relacionou uma poltica (importao de pneumticos usados) demanda por


uma conformidade desta com os mandamentos constitucionais, entre os quais se incluem de
forma relacionada o direito sade e ao meio ambiente, como reconhecido na deciso. O
segundo estabeleceu uma relao da poltica antitabagista ao direito sadia qualidade de vida;
interessante observar que, ao elaborar o texto, realiza uma gradao entre direito vida,
sade, sadia qualidade de vida, sendo este ltimo uma sntese dos dois primeiros. O caso
mais recente, entretanto, d uma interpretao antropocntrica proteo ambiental, atribuindo
a esta o sentido de proteger a qualidade de vida, numa realizao plena do direito vida. Trata-
se de uma perspectiva que, de certa forma, reitera uma percepo do greening da interpretao
e aplicao dos direitos humanos por parte das cortes: o fenmeno relaciona a efetividade de
direitos proteo ambiental, to como na deciso.

No h, entretanto, nenhuma delimitao ou orientao a respeito do quais os termos do


direito sadia qualidade de vida, seja como direito sade ou como direito vida, quando
relacionado ao direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. Delimitaes em especial
nas normas de proteo ambiental, nos impactos da relao estabelecida na constituio entre
sadia qualidade de vida e o meio ambiente equilibrado, na compreenso a ser dada
abrangncia da expresso meio ambiente ou mesmo enquanto contedo de norma geral ou
dirigente. Nesse sentido, a avaliao da construo jurisprudencial realizada por cortes de
direitos humanos se torna relevante subsdio para essa questo; a avaliao das decises a esse
respeito no mbito do sistema interamericano confere elementos para a integrao e
harmonizao desses direitos humanos e fundamentais. Trata-se assim, de atribuir ao direito
sadia qualidade de vida contedo jurdico e condies de judiciabilidade. O direito vida possui
profundas relaes com essa atribuio, dado que seu contedo se relaciona com o princpio da
dignidade da pessoa humana, relacionando-o com a defesa de condies dignas de existncia.
20

CAPTULO 2 - DIREITO SADIA QUALIDADE DE VIDA COMO DIREITO


VIDA

O direito sadia qualidade de vida pode ser compreendido como dimenso do direito
vida. Antes de uma anlise dos casos avaliados pela Comisso Interamericana e pela Corte
Interamericana, so necessrias consideraes para uma definio bsica do contedo do direito
vida, sua posio em relao a outros direitos, suas dimenses, bem como de que forma este
direito pode ser visto como uma das formas do direito sadia qualidade de vida, assim como
seus efeitos reflexos em matrias ambientais.

O direito vida a premissa de todos os demais direitos proclamados por constituintes59,


legisladores e partes de tratados de direitos humanos. Careceria de sentido declarar qualquer
outro se antes no houvesse o direito de estar vivo para usufru-lo60. Assim, a existncia humana
o pressuposto elementar de todos os demais direitos e liberdades61. A crescente complexidade
do direito vida, englobando diversas facetas, desde o direito de nascer at questes polmicas
como o uso de clulas tronco suscitou a necessidade de dividir a proteo vida em planos de
realizao, sendo eles a dimenso vertical e a dimenso horizontal62.

A primeira dimenso tem por enfoque a proteo da vida no sentido da inviolabilidade


dos processos vitais que diferenciam vivos e mortos, lidando com as diversas fases do
desenvolvimento humano 63 . A dimenso horizontal referente qualidade da vida fruda,
resultando da proteo sade e, de especial importncia neste estudo, a manuteno do meio
ambiente equilibrado64. Podem ser apontadas como exemplo de dimenso horizontal do direito
vida dado o dever do Estado de agir para preservar a vida em si mesma bem como com
determinado grau de qualidade normas de carter ambiental. O artigo 225, pargrafo primeiro
da Constituio Federal dispe que incumbe ao Poder Pblico controlar a produo, a

59
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
60
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
61
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
62
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 494
63
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 494
64
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 494
21

comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco vida,


qualidade de vida e ao meio ambiente.65

O direito vida envolve, assim, um direito de defesa e um dever de proteo. Ao mesmo


tempo que apresenta um cunho de direito de defesa, de forma a impedir que os poderes pblicos
cometam atos atentatrios existncia de outro ser humano, ele tambm assume um papel de
defesa, no sentido que deve ser defendido pelo Estado.66 Como j foi dito, o direito vida
guarda relao conceitual com o direito sadia qualidade de vida, visto que um
aprimoramento de seu contedo.67 Envolve em seu contedo, o direito a uma vida saudvel68,
relacionado a adequadas condies de vida, em um ambiente de qualidade. Assim, o direito
sadia qualidade de vida pode ser compreendido como o direito vida em uma dimenso
horizontal, sua preservao no apenas em si mesma, mas em um padro de qualidade.

Neste tpico, ser analisado o direito vida relacionado a questes ambientais, nas
decises da Comisso Interamericana e na Corte Interamericana, com vistas a estabelecer
critrios de fixao de contedo, de forma subsidiria ao direito sadia qualidade de vida. Alm
disso, identificar tambm as relaes estabelecidas entre o direito vida e a tutela ambiental,
isto , em que sentido esta pode ser essencial quela.

2.1. O greening do direito vida nas decises da Comisso Interamericana de Direitos


Humanos

Este tpico apresenta um panorama dos casos de deciso de mrito e medidas


cautelares69 na Comisso Interamericana, publicados entre 1970 e outubro de 2016, nos quais

65
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
66
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 294
67
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 59.
68
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 59.
69
Tambm foram levantados os casos referentes a decises de admissibilidade, sendo eles: Povo Indgena Kichwa
de Sarayaku e seus membros vs. Equador - Informe n 62/04; Comunidade de San Mateo de Huanchor e seus
membros vs. Peru - Informe n 69/04, 15 de outubro de 2004; Comunidade de La Oroya vs. Peru - Informe n.
76/09, 5 de agosto de 2009; Mossville Environmental Action Now vs. Estados Unidos da Amrica Informe n
43/10, 17 de maro de 2010; Habitantes de Quishque-Tapayrihua vs. Peru Informe n 62/14; Povos Mayas e
Membros das Comunidades de Cristo Rey, Belluet Tree, Santa Elena e Santa Famlia vs. Belize - Informe n 64/15.
Ainda, h tambm uma Soluo Amistosa: Mercedes Julia Huenteao Beroiza e outras vs. Chile Informe n 30/04.
Esses casos no esto analisados visto que sua deciso no avaliou o mrito do direito vida, de forma que uma
22

a demanda tenha entre seus objetos o direito vida artigo 4 da Conveno Americana e artigo
I da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e a ameaa a este direito se
relacione com a proteo ambiental. Isso se d com vistas a identificar os parmetros do
reconhecimento da proteo de bens ambientais por via reflexa ao direito vida. Ser
evidenciada uma introduo da abordagem socioambiental no primeiro caso da Comisso
Interamericana e da Corte Interamericana tambm onde foi observado o greening da
aplicao do direito vida. Em seguida, como desdobramento, ser demonstrado que a
Comisso persistiu nessa abordagem, com o reconhecimento de uma relao entre o direito
vida e o acesso aos recursos naturais.

2.1.1. Yanomami vs. Brasil - Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985: Abordagem


Socioambiental ao Direito Vida

A Comisso reconheceu a proteo da vida de comunidades tradicionais de forma a


integrar tanto os impactos diretos no mundo natural causados pela atividade econmica, quanto
os impactos no equilbrio ecolgico no modo de vida de povos originrios. Na dcada de 60 o
governo brasileiro aprovou um plano para explorar os vastos recursos naturais e do
desenvolvimento da regio amaznica. Em 1973 comeou a construo da estrada BR-210 que,
atravessava local onde viviam ndios Yanomami. Ainda, na dcada da construo da estrada,
foram descobertos depsitos minerais que atraram empresas de minerao e garimpeiros
independentes70.

Ao mesmo tempo, entre 1979 e 1984 houve tentativas diversas de se iniciar um processo
de demarcao, incluindo um que visava definir o futuro Parque Indgena Yanomami em uma
rea de 9,419,108 hectares, contemplando praticamente toda a terra e aldeias em que vivem os
Yanomami. At o momento da deciso, a proposta no havia sido realizada71.

As atividades econmicas descritas ocasionaram a penetrao macia de pessoas de fora


para a rea, com consequncias devastadoras para os indgenas. Muitos abandonaram suas
aldeias e se tornaram mendigos. Ocorreu a prostituio de mulheres indgenas, bem como o
consequente colapso da antiga organizao social dos ndios. Foram tambm relatadas mortes,

anlise desses casos no resultaria nos subsdios pretendidos conforme se depreende da declarao de objetivo
deste trabalho, na Introduo.
70
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 2f
71
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 2i
23

que foram causadas por epidemias de gripe, bem como a transmisso de tuberculose, sarampo,
doenas venreas, entre outras72. A ocupao e desenvolvimento da rea do Amazonas e do
Territrio de Roraima resultou na destruio de acampamentos, no desaparecimento e na morte
de centenas de ndios Yanomami73.

Foi apresentada em 15 de dezembro de 1980 Comisso Interamericana de Direitos


Humanos uma petio contra a Repblica Federativa do Brasil, em que os peticionrios74, em
geral estrangeiros, alegam violaes de direitos humanos dos ndios Yanomami, citando
supostas violaes a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, nomeadamente
os artigos I (direito vida, liberdade e segurana e integridade da pessoa ); II (direito de
igualdade perante a lei); III (direito liberdade religiosa e de culto); XI (Direito Preservao
da Sade e Bem-estar); XII (Direito Educao); XVII (direito personalidade jurdica e dos
direitos civis); e XXIII (direito propriedade).75

Em resposta, o Brasil apresentou um detalhamento do estatuto jurdico do ndio


brasileiro, entre direitos civis e polticos; a legislao que previa a demarcao de terras
indgenas; programas governamentais em prol da sade dos ndios. Dessa forma, a deciso da
comisso se destinou a deliberar sobre a insuficincia ou no das medidas e polticas legislativas
e executivas apresentadas76.

Por fim, a Comisso declarou que o governo brasileiro deixou de tomar medidas
oportunas e eficazes a favor dos ndios Yanomami, situao que resultou na violao, em seu
detrimento, dos direitos reconhecidos na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem, a saber: direito vida, liberdade e segurana (artigo 1); direito de residncia e
circulao (artigo 8); direito preservao da sade e bem-estar (artigo 9). Reconheceu, que
medidas foram tomadas para que a situao fosse atenuada e fizeram recomendaes para que
os direitos referidos passassem a ser respeitados.

Foi recomendado que o governo continuasse adotando medidas sanitrias de carter


preventivo e curativo, a fim de proteger a vida e a sade dos ndios expostos a enfermidades

72
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 3a
73
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 3e
74
So peticionrios Tim Coulter (diretor executivo da Indian Law Resource Center); Edward J. Lehman (diretor
executivo da American Anthropological Association); Barbara Bentley (diretora da Survival International);
Shelton H. Davis (diretor do Anthropology Resource Center); George Krumbhaar (presidente da Survival
International, EUA) e outros.
75
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 1
76
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 4
24

infectocontagiosas; que se proceda delimitao e demarcao do Parque Yanomami; que os


programas educacionais, de proteo mdica e integrao social deles sejam levados sua
consulta, com assessoria de pessoal mdico, cientfico e antropolgico competente; bem como
que o governo brasileiro informe Comisso as medidas adotadas na implementao dessas
recomendaes.

Ao estabelecer uma relao entre os impactos da construo de uma rodovia em


territrio amaznico, habitado pela etnia Yanomami, violao de diversos direitos entre os
quais aqui destacamos o direito vida foi abordado de forma indita, por via reflexa, a
temtica ambiental77. Alm disso, evidenciou a possibilidade cristalizada nos mais de 30 anos
que se sucederam de outros grupos em situao de vulnerabilidade apelarem ao Sistema
Interamericano78.

O caso Yanomami vs. Brasil relacionou o direito vida aos impactos de grandes
empreendimentos na regio poca. Os desequilbrios deste encontro, com o contato com novas
doenas, e a ocupao do espao. As atividades econmicas descritas ocasionaram a vinda
macia de pessoas externas para a rea, com consequncias devastadoras para os indgenas. A
mudana ambiental, tanto na presena do empreendimento quanto nas novas presenas
humanas, representou o prejuzo da sadia qualidade de vida.

2.1.2. Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Informe n 40/04 e


Comunidades Indgenas de Ngbe e outros vs. Panam MC 56/08: Proteo
Vida como Garantia de Acesso aos Recursos Naturais e Identidade Cultural

O direito vida apresenta relaes com o acesso aos recursos naturais e identidade
cultural. Essa abordagem foi desenvolvida a apreciao do mrito deste caso, nesses termos,
pela jurisprudncia da Corte Interamericana. Aqui, os peticionrios alegam que o Estado de
Belize violou os artigos I, II, III, VI, XI, XVIII, XX e XXIII da Declarao Americana entre
os quais se destacam aqui os artigos I e XI, referentes ao direito vida e sade,

77
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 212
78
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 212
25

respectivamente com relao a terras tradicionalmente utilizadas e ocupadas pelos povos


Mayas79. O fato que deu ensejo alegao foi a outorga de concesso de explorao de madeira
e petrleo onde se localizam terras tradicionalmente ocupadas por tais povos80.

A Comisso registrou a afirmao dos peticionrios de que o Estado, ao no estabelecer


consultas substanciais com o povo Maya em conexo com as concesses madeireiras e de
petrleo do Distrito de Toledo, permitiu que elas resultassem em efeitos ambientais negativos81.
Esses efeitos ambientais desencadearam a violao de vrios outros direitos consagrados pela
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem direitos humanos, incluindo o direito
vida, disposto no artigo I, o direito liberdade de religio e de culto do artigo III, o direito de
famlia e proteo no artigo VI, o direito preservao da sade e bem-estar do artigo XI, e o
"direito consulta" implcito no artigo XX da Declarao Americana, bem como ainda do
princpio da autodeterminao82.

O caso das Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize apresenta um contexto
no qual a comunidade se via ameaada em seu direito vida diante do dano ambiental
vislumbrado, dado que dependia do equilbrio ecolgico para a manuteno de suas atividades
de subsistncia83. O dano ambiental ameaava o modo de vida e a identidade84.

Abordagem semelhante pde ser observada em Comunidades Indgenas de Ngbe e


outros vs. Panam, em que foi tomada uma medida cautelar para a proteo do direito vida.
Segundo o pedido de medidas cautelares, uma concesso de prazo de 20 anos foi aprovada em
maio de 2007 referente a uma rea de 6.215 hectares dentro da floresta Palo Seco em favor de
uma empresa para a construo de barragens hidroeltricas no Rio Teribe-Changuinola.
Afirmam tambm que uma das barragens autorizadas, em construo desde janeiro de 2008,
que inundaria o lugar em que esto estabelecidas quatro comunidades indgenas Ngbes:
Charco la Pava, Valle del Rey, Guayabal e Changuinola Arriba, com uma populao de

79
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 2
80
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 2
81
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 3
82
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 4
83
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 27
84
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 149
26

aproximadamente 1.000 Ngbes, afetando tambm outros mais 4.000 indgenas da etnia com
sua construo. Eles afirmam que a terra afetada pela barragem so parte de seu territrio
ancestral, usado para exercer a sua caa tradicional e pesca85.

Visto isso, em 18 de junho de 2009, a Comisso Interamericana outorgou medidas


cautelares para os membros das comunidades indgenas do Ngbe, estabelecidos ao longo do
rio Changuinola, na provncia de Bocas del Toro, Panam. A Comisso solicitou ao Estado do
Panam a suspenso das obras e demais atividades relacionadas com a concesso at que os
rgos do Sistema Interamericano de Direitos Humanos adotassem uma deciso final sobre a
questo levantada na petio. A Comisso solicitou tambm ao Estado do Panam tomar as
medidas adequadas para garantir a liberdade de movimento e vida e integridade fsica dos
membros da comunidade Ngbe, a fim de evitar atos de violncia ou medidas de intimidao.

No caso Comunidades Indgenas de Ngbe e outros vs. Panam, a concesso de medida


cautelar por parte da Comisso se deu em razo da utilizao de parte do territrio dessas
comunidades para construo de uma barragem que inviabiliza no local as atividades de
subsistncia dos ndios, tal como pesca, coleta e caa. Refora-se, assim, o entendimento do
acesso aos recursos naturais como elemento do direito vida.

2.2. O greening do direito vida nas decises da Corte Interamericana de Direitos


Humanos

Aqui se apresentam os casos sentenciados na Corte Interamericana de Direitos Humanos


entre 1987 e setembro de 2016, nos quais o direito vida se relacione de alguma maneira
tutela do meio ambiente. Buscou-se identificar com isso os critrios de relao entre o direito
vida e ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem como bens ambientais tutelados por
via reflexiva.

Ser demonstrado, assim, o reconhecimento pela Corte Interamericana de que a violao


do direito vida pode ser caracterizada pela omisso do Estado em garantir condies de vida
digna, abrangendo casos de negligncia a danos ambientais. Em um segundo momento, ser
explicitado a construo da Corte ao conceber acesso equitativo aos recursos naturais como

85
Comunidades Indgenas de Ngbe e outros vs. Panam, MC 56/08
27

ingrediente do direito vida, de uma forma contemplar as influncias das particularidades do


modo de vida e da identidade cultural indgena.

2.2.1. Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador - Sentena de 27 de junho


de 2012: o risco ambiental como fator de violao do direito vida

No presente caso, a responsabilidade internacional pela violao do direito vida foi


constatada sem que as vtimas tivessem morrido86. Essa deciso confere destaque vida digna,
de forma a entender que os riscos envolvidos em atividades econmicas de grande impacto
ambiental combinados com a ausncia de medidas de mitigao configuram sua violao. No
caso, as vtimas so de uma comunidade indgena afetada por atividades petrolferas.

Os Kichwa de Sarayaku vivem em uma regio extremamente remota na Amaznia


equatoriana, na provncia de Pastaza. Sua populao possui cerca de 1200 habitantes, e
subsistem de agricultura, caa, pesca e coleta no seu territrio, de acordo com as suas tradies
e costumes ancestrais87. Em 1996, a Empresa Estatal de Petrleos del Ecuador (Petroecuador)
celebrou um contrato com uma empresa petrolfera argentina, a Compaa General de
Combustibles (CGC), para a explorao e produo de petrleo em uma rea de 200 mil
hectares na regio amaznica, sendo 65% em territrio onde o povo indgena de Sarayaku
possui demandas legais ou ancestrais88.

A Associao Kichwa de Sarayaku j havia se manifestado em vias administrativas


contra empresas petrolferas no seu territrio ancestral89 quando, em julho de 2003, a CGC
destruiu, pelo menos, um stio de especial importncia na vida espiritual dos membros da
comunidade90. Do mesmo modo, o Estado no tomou medidas a respeito do fato da empresa ter
aberto trilhas ssmicas, habilitado sete heliportos, destrudo fontes de gua e rios subterrneos,
necessrios para o consumo de gua da comunidade ou mesmo desmatado rvores e plantas de

86
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 233
87
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 52
88
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 65
89
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 80
90
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 104
28

grande valor para o meio ambiente, a cultura e a subsistncia alimentar da comunidade em


questo.91 A CGC ainda fez a colocao de mais de 1.400 kg de explosivos de alta potncia
(pentolite) no territrio Sarayaku.92

A Associao Kichwa de Sarayaku apresentou petio a Comisso Interamericana


requerendo medidas de precauo, as quais o Equador no cumpriu. Por fim, a Comisso
apresentou demanda Corte Interamericana de Direitos Humanos para que fosse declarada a
violao dos direitos propriedade, vida, proteo e garantias judiciais, de circulao e
integridade pessoal, presentes nos artigos 21, 4, 26, 8, 22 e 5, respectivamente, da Conveno
Americana.93

Na discusso a respeito do direito vida, a Comisso Interamericana94 alegou que o


Estado equatoriano seria responsvel pela violao do artigo 4 da Conveno Americana, ao
permitir a colocao de explosivos, pentolite, no territrio dos Kichwa. Foram tambm
mencionados outros fatores irrelevantes para a presente anlise, tais como ameaas, agresses
e detenes ilegais. Foi apontado ainda que as detonaes de explosivos teriam destrudo o
ambiente natural, incluindo locais sagrados para a comunidade Kichwa de Sarayaku, e
reduzido, por consequncia as possibilidades de coleta e caa, impedindo o acesso a alimentos
e alterando o modo de vida da comunidade. Ao mesmo tempo, os explosivos em j
representavam um risco vida dos indgenas.

Os representantes dos Kichwa de Sarayaku 95 consideraram a Repblica do Equador


responsvel por colocar em risco a vida dos seus membros ao permitir de forma inconsulta a
incurso das empresas de petrleo em seu territrio. Ao mesmo tempo, se manifestaram no
sentido de que o Estado no adotou medidas eficazes com vistas a garantir sua proteo diante
sua vulnerabilidade frente s empresas. As dificuldades de locomoo decorrentes das
atividades o colocaram em um perodo de escassez de alimentos e meios de tratamento mdico
das enfermidades que acometeram especialmente crianas e idosos poca.

91
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 105
92
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 246 e 247
93
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 3
94
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 233
95
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 234
29

O Estado96, por sua vez, afirmou que no se poderia sustentar que a atividade petrolfera
tenha causando graves danos ao desenvolvimento das condies de vida digna para Sarayaku.
Informou avanos na retirada dos explosivos, em medidas provisrias. Argumentou que seria
incoerente apontar violaes do direito vida por prejuzos ao direito sade, aos meios de
subsistncia, alimentao ou ao acesso gua limpa uma vez que as atividades estavam em
estgios iniciais, nem tendo chegado prospeco ssmica. Por fim, alegou que no havia
descumprido obrigaes positivas ou negativas referentes ao direito vida uma vez que havia
cumprido as normas aplicveis s atividades de prospeco de recursos naturais. Aps as
alegaes, assim, a Corte deveria decidir se houve violao do direito vida, a despeito do
estgio das atividades, da retirada parcial do pentolite e da ausncia de mortes relacionadas ao
caso, com a colocao de pentolite em terras de propriedade comunal dos Kichwa de Sarayaku.

A Corte afirmou que em determinadas situaes, apresentaram-se circunstncias


excepcionais que permitem fundamentar e analisar a violao do artigo 4 da Conveno, a
respeito de pessoas que no faleceram em consequncia dos fatos. Ela observou tambm que a
colocao de mais de 1.400 kg de explosivos no territrio Sarayaku constitui um fator de grave
risco para a vida e a integridade dos membros da comunidade. Os trabalhos de extrao de
pentolite iniciaram-se aps medidas provisrias da Corte, em julho de 2009, e consistiram em
aes destinadas unicamente extrao do pentolite que se encontrava na superfcie do
territrio Sarayaku. At o momento da deciso, o havia Estado extrado entre 14 e 17 kg dos
150 kg que se encontrariam na superfcie, do total de mais de 1.400 kg deixados no territrio.
A presena de explosivos foi uma evidente preocupao do Povo Sarayaku em funo de sua
segurana fsica, e a ativao, ou detonao, desses explosivos , segundo declaraes de
peritos, uma possibilidade real e potencial97. relevante enfatizar que houve o dano ambiental
no presente caso; entretanto, o risco ao qual o Estado permitiu que a populao fosse exposta
j caracterizou a violao do direito vida.

Por essas razes, o Estado equatoriano foi responsabilizado internacionalmente por


violao dos direitos vida e integridade pessoal dos membros do Povo Sarayaku,
reconhecidos nos artigos 4.1 e 5.1 da Conveno, por terem permitido risco substancial com a

96
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 235
97
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 247
30

execuo das atividades de prospeco de petrleo98. No presente caso, para conter a violao
de direitos devido ao uso de explosivos em terras tradicionais, a interrupo do curso de um rio
e a destruio de florestas, a Corte e a Comisso Interamericanas encaminharam Repblica
do Equador trs medidas cautelares e quatro medidas provisrias, entre 2003 e 2010 99. H um
reforo no plano horizontal do direito vida, dado o reconhecimento de que a responsabilidade
internacional do Estado no caracterizada, destarte, necessariamente pela morte.

2.2.2. Casos Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai - Sentena de 17 de


junho de 2005; Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai - Sentena de 29
de maro de 2006; e Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai Sentena
de 24 de agosto de 2010: o direito vida relacionado ao acesso equitativo aos
recursos naturais, em perspectiva socioambiental

A Corte Interamericana imprimiu uma abordagem socioambiental ao direito vida. O


acesso equitativo aos recursos naturais visto como elemento deste direito, ao mesmo tempo
que se relaciona com a manuteno da identidade cultural do autctone. A proteo e incluso
da comunidade tradicional passa a condicionar, assim, a relao do direito vida com o meio
ambiente ecologicamente equilibrado e o acesso aos bens da natureza. Esse fato pode ser
observado nos casos Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Comunidade Indgena
Sawhoyamaxa vs. Paraguai e Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai.

Os fatos dos trs casos esto relacionados poltica fundiria do Paraguai, e ao acesso
dos povos indgenas da regio do Chaco suas terras ancestrais. No final do sculo XIX,
grandes extenses de terra dessa regio foram vendidas a empreendedores britnicos por meio
da Bolsa de Valores de Londres de forma a ignorar direitos dos povos originrios que l viviam,
inclusive com as vendas sendo realizadas sob seu total desconhecimento. Alm disso, algumas
fazendas de gado na rea foram instaladas e os ndios que habitavam essas terras foram

98
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 341
99
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 217
31

empregados nelas 100 , 101 , 102 . Elas foram cada vez mais individualizadas, como fazendas,
aumentando as dificuldades para os indgenas manterem seus modos de vida tradicionais,
baseados na caa, pesca e agropecuria de subsistncia e deixando suas terras de
origem 103 , 104 , 105 . Esse o plano de fundo compartilhado pelos trs casos; agora, sero
apresentadas breves snteses de cada um.

A Comunidade Indgena Yakye Axa composta de mais de 300 pessoas106. No incio


de 1986, os seus membros se mudaram da regio onde originalmente viviam com vistas a uma
rea onde pudessem melhorar o nvel de vida, porm sem sucesso107. Assim, em 1993, eles
decidiram iniciar o processo para recuperar a rea que eles consideram como sua terra
tradicional 108 . Uma srie de recursos administrativos foram arquivados, o que no gerou
resultados positivos109. A partir de 1996, a Comunidade Yakye Axa fez assentamentos ao lado
de uma estrada, em um nmero que varia entre 28-57 famlias. O grupo restante dos membros
do Yakye Axa permaneceu em alguns vilarejos da regio110. Consequentemente, sem meios de
subsistncia e privados de sua identidade cultural, com 57 famlias Yakye Axa, passaram a
viver em locais inadequados, sem alimentao, cuidados mdicos e dependendo de aes de
assistncia estatais.

Em janeiro de 2000, foi peticionado Comisso Interamericana um apelo reivindicando


o reconhecimento da violao por parte da Repblica do Paraguai do direito proteo judicial
(art. 25 da Conveno Americana). Em 2003, a Comisso Interamericana postulou contra o

100
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.10
101
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.1
102
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 65
103
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.1
104
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.8
105
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 67
106
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.7
107
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.13
108
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.17
109
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 50.23 at 50.53
110
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.8
32

Estado paraguaio na Corte Interamericana de Direitos Humanos, reclamando violaes contra


o artigo 4 (direito vida), artigo 8 (direito a garantias judiciais), artigo 21 (direito
propriedade) e artigo 25 (proteo judicial). Foi sustentado que o Estado no garantiu o direito
da comunidade s suas terras ancestrais, elementar para a manuteno de seu meio de vida, uma
vez que no puderam ocupar seu territrio 111 . A Corte, ao fim do processo, decidiu pela
responsabilizao internacional da Repblica do Paraguai por cada uma das violaes
levantadas. 112

Por sua vez, a Comunidade Sawhoyamaxa, alijadas de suas terras e com dificuldades de
manuteno de seus modos de vidas tradicionais, entrou com uma srie de recursos legais para
reivindicar suas terras, sem maior sucesso. Em 1991, eles deram incio ao processo de
reivindicao de suas terras ancestrais113. Em 1996, ainda sem alcanar um resultado positivo
em uma longa lista de medidas em processos administrativos, confirmaram o seu pedido de
reivindicao de suas terras solicitando que fosse transmitida uma oferta para os seus
proprietrios, com vistas a uma soluo negociada. As tentativas chegaram at o poder
legislativo paraguaio114, com um projeto de lei para declarar as reas como sendo de interesse
pblico e expropria-las a favor do Instituto Paraguaio del Indgena, para posterior entrega aos
membros Comunidade Sawhoyamaxa; o projeto, porm, foi rejeitado.115 Como resultado da
presso recebida pelos proprietrios de fazendas, membros da Comunidade Sawhoyamaxa
estavam vivendo em extrema pobreza, com baixos nveis de sade e assistncia mdica,
explorao no trabalho e restries vivncia da prpria cultura, como a prtica de criao de
gado de subsistncia116. A maioria dos membros da Comunidade Sawhoyamaxa decidiu deixar
os trabalhos nas estncias, passando a viver beira de uma estrada vicinal em situao de
extrema pobreza117.

111
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 2 e 5
112
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 242
113
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.11
114
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.36
115
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.49
116
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.67
117
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.62
33

Dessa forma, a organizao no-governamental Terra Viva a los Pueblos Indigenas del
Chaco submeteu uma petio Comisso Interamericana, buscando a responsabilizao do
Estado paraguaio por ter falhado na demarcao das terras, bem como sujeitado a referida
comunidade indgena a viver em condies vulnerveis no tocante alimentao, higiene e
qualidade de vida118. A Comisso Interamericana representou contra o Paraguai, alegando a
violao de direitos humanos reconhecidos pela Conveno, a saber direito vida, integridade
pessoal, propriedade, a garantias e proteo judicial, se sucedendo na sentena a procedncia
dos pedidos e a responsabilizao internacional do Paraguai pela violao dos direitos
referidos119.

Por ltimo, o caso da comunidade Xkmok Ksek, cujos membros tradicionalmente


viviam na rea onde o posteriormente se instalou numa fazenda chamada Estancia Salazar120.
A vida deles na Estncia Salazar foi condicionada pelas restries de uso do solo, resultantes
da propriedade privada da terra que ocupavam. Isso restringia o desenvolvimento de seu modo
de vida, suas atividades de subsistncia tradicionais e sua mobilidade dentro das suas terras
ancestrais. Eram proibidos de caar, criar gado ou mesmo plantar121. Em 1990, os lderes da
comunidade deram incio a um procedimento administrativo, a fim de recuperar parte de suas
terras tradicionais 122 . Em 1999, antes do fracasso do processo administrativo e aps vrias
tentativas de negociao, lderes comunitrios apelaram, sem sucesso, ao Congresso para
solicitar a desapropriao de terras reivindicadas123. Posteriormente, ao final de 2002, parte do
pedido territrio foi adquirido por uma cooperativa124. Em 2008, a Presidncia da Repblica
declarou por meio de decreto 12.450 hectares de Estancia Salazar como uma rea Silvestre
Protegida, sob a propriedade privada, sem consultar os membros da Comunidade, muito menos
levar em conta a sua reivindicao territorial125. Nesse mesmo ano, a comunidade promoveu

118
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 2
119
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 248
120
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 63
121
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 61
122
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 67
123
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 70 e 72
124
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 80
125
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 81
34

uma ao de inconstitucionalidade no Supremo Tribunal de Justia contra o referido decreto,


mas at a data da deciso da Corte Interamericana ela permanecia suspensa126.

Em julho de 2009, a Comisso Interamericana apresentou demanda em desfavor da


Repblica do Paraguai, alegando a sua responsabilidade internacional na violao dos direitos
positivados na Conveno Americana, a saber o direito personalidade jurdica, vida, a
garantias judiciais, aos direitos da criana, propriedade e proteo judicial.127 Como nos
casos anteriores, o pedido foi considerado totalmente procedente, resultando na
responsabilizao internacional do Estado Paraguai pela violao de cada um dos artigos
apontados128.

A despeito do lapso temporal entre os trs diferentes processos, a discusso a respeito


da violao do direito vida, disposto no artigo 4 da Conveno Americana, se assemelhou
bastante entre eles. Tanto os representantes das trs comunidades, cada um em seu respectivo
processo quanto a Comisso Interamericana alegaram que o Estado paraguaio, ao no garantir
o direito da comunidade ao seu territrio ancestral, violou este direito. Fundamentaram, para
tanto, que isso a privou dos meios para seu modo de vida tradicional 129 , 130 , 131 . Nas trs
alegaes, a situao privou as comunidades indgenas dos meios para seu modo de vida
tradicional. Sem meios de subsistncia e privados de sua identidade cultural, muitos de seus
membros passaram a viver em locais inadequados, sem alimentao, cuidados mdicos e
dependendo de aes de assistncia estatais. Por fim, foi requerida a responsabilizao
internacional do Estado paraguaio pelas mortes ocorridas em virtude das condies expostas.
Foram dezesseis mortes alegadas pelos representantes no caso da comunidade Yakye Axa132;
trinta e uma mortes de membros da comunidade Sawhoyamaxa, sendo deles 20 menores de 18

126
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 83
127
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 1
128
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 3
129
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 157 e 158
130
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 146
131
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 183 e 184
132
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 157 e 158
35

anos, entre 1991 e 2003133; e, por fim, 28 mortes ocorridas na comunidade Xkmok Ksek entre
1994 e 2009 decorrentes das suas condies precrias e indignas de vida.134

Em resposta, nos trs casos135,136,137, o Estado paraguaio alegou que no poderia ser
responsabilizado pelo falecimento ou enfermidade de pessoas por causas naturais ou fortuitas.
Questionou-se a existncia de algumas das pessoas mortas. Mencionou que a comunidade tinha
sua disposio postos de sade e hospitais regionais. Afirmou ainda que o distanciamento
geogrfico impediria uma ao mais efetiva. Por fim, sustentou no existir uma relao causal
entre a terra e a sobrevivncia fsica. A Corte, assim, deveria decidir, de forma semelhante nos
trs casos, se a no garantia ao territrio ancestral possua relao com o direito vida, bem
como se as medidas estatais apresentadas seriam insuficientes, de forma a responsabilizar
internacionalmente o Paraguai pelas mortes ocorridas.

Nos trs casos, a Corte Interamericana entendeu que a Repblica do Paraguai deveria
ser responsabilizada138,139,140, por motivos e fundamentos semelhantes. No caso Comunidade
Yakye Axa vs. Paraguai, fundamentou para tanto que o direito vida, dada sua posio
elementar e necessria frente a outros direitos, no poderia ser interpretado de forma
restritiva141. Afirmou tambm que o Estado, na garantia do direito vida, obrigado a gerar
condies de vida mnimas, compatveis com a dignidade da pessoa humana. Procedeu, para
tanto, ponderando que Estado gerou essas condies, considerando a situao de
vulnerabilidade a que foram levados, o que afetou o seu modo de vida, bem como projeto de
vida em sua dimenso cultural e coletiva142. Afirmou em sua sentena que tambm deveria ser

133
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 146
134
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 185
135
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 159
136
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 147
137
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 337
138
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 242
139
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 248
140
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 234
141
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 161
142
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163
36

levado em considerao para tanto o corpus juris internacional, elencado Protocolo de San
Salvador nos artigos 10 (direito sade) e 11 (direito um meio ambiente sadio), de especial
ateno deste trabalho, bem como tambm dos artigos 11 (direito alimentao), 13 (direito
educao) e 14 (direito aos benefcios da cultura)143.

Destacou ainda que documento emitido pelo Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais no qual foi destacado a especial vulnerabilidade de povos indgenas cujo acesso a
suas terras ancestrais estejam ameaados em relao a possibilidade de obteno de gua limpa
e alimentos. Dessa forma, a Corte no considerou suficientes as medidas apresentadas pelo
governo paraguaio em relao a alimentao, os servios mdios e o saneamento. Em Yakye
Axa vs. Paraguai, a Corte deu nfase ao entendimento de que o direito vida se estende
promoo de uma vida com dignidade, com o acesso aos benefcios da cultura, sade,
alimentao e ao meio ambiente sadio144, num plano de realizao horizontal.

Ao descrever as condies de vulnerabilidade145, apontou-se que o desalojamento dos


membros da comunidade de suas terras ancestrais ocasionou vrias dificuldades para a obteno
de alimentos, uma vez que o assentamento no conta com condies propcias para o cultivo
nem prticas tradicionais de subsistncia, como caa, pesca e coleta. O assentamento ainda se
viu privado de gua potvel e servios sanitrios. O desrespeito ao direito sade e
alimentao teve impactos agudos no direito a uma existncia digna e a condies bsicas para
o exerccio de outros direitos humanos, como o direito a educao e identidade cultural146. No
caso dos povos indgenas o acesso a suas terras ancestrais e aos recursos naturais se encontram
diretamente vinculados obteno de alimento e gua potvel147.

Em Comunidade Sawhoyamaxa, a Corte reafirmou a relao entre o desrespeito ao


direito sade e os prejuzos existncia digna e a condies bsicas para o exerccio de outros
direitos humanos dos membros da comunidade. Descreveu condies semelhantes vividas pela

143
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163
144
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 213
145
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 164 e 165
146
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 167 e 168
147
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 168
37

comunidade Yakye Axa148. Novamente, foi reconhecido, a importncia para os povos indgenas
do acesso a suas terras ancestrais e aos recursos naturais para a obteno de alimento e gua
potvel 149 . Concluindo, a Corte tambm nesse caso considerou insuficientes as medidas
apresentadas pelo governo paraguaio em relao a alimentao, os servios mdios e o
saneamento e, portanto, a violao do direito vida150.

Em Xmok Kzek vs. Paraguai, a deciso se centrou na insuficincia das polticas


pblicas de envio de recursos comunidade, na tentativa de consecuo do direito sade,
alimentao, educao e ao fornecimento de gua limpa. As demandas especiais na utilizao
dos recursos naturais decorrentes do modo de vida dos povos originrios continuaram sendo
mencionadas em notas de rodap da pgina 51 da sentena sem maiores destaques.151 Ainda
assim, no negou e, discretamente, reafirmou a relao entre a violao do direito vida e
o acesso aos recursos naturais, bem como a necessidade de uma ponderao do modo de vida
de comunidades tradicionais ao se interpretar a relao entre ambos.

2.3. O greening direito vida no Sistema Interamericano de Proteo aos Direitos


Humanos: reconhecimento da sadia qualidade de vida associada a fatores culturais
e identitrios

O direito vida no Sistema Interamericano de Direitos Humanos se mostrou construdo


por perspectivas que integrem aspectos ambientais proteo das culturas originrias. No
poderia deixar de ser diferente, visto que todos os casos analisados, tanto na Comisso quanto
na Corte, envolvem o direito vida em meio a comunidades indgenas. Pode-se demonstrar que
se trata de uma abordagem que coloca a sadia qualidade de vida, enquanto dimenso do direito
vida, como centro do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado.

A corte reconheceu em Kichwa de Sarayaku vs. Paraguai que a responsabilidade


internacional do Estado no se limita s vtimas que tenham morrido; tambm so vtimas

148
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.1
149
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 164
150
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 248
151
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 198
38

aqueles que o Estado deixou de garantir os meios para a vida digna, como no caso da
comunidade.152 Essa deciso refora a compreenso socioambiental do direito vida, aplicada
progressivamente pela Comisso Interamericana. Esta, em um primeiro caso, tratou da proteo
da vida dos ndios Yanonami diante do avano econmico, enfocando os desequilbrios
ecolgicos causados pelas obras e empreendimentos que ensejaram a questo, bem como
decorrentes da chegada dos no-ndios regio. Os casos seguintes apreciados no mrito pela
Comisso assumiram reivindicaes em relao aos direitos indgenas de aproveitamento dos
recursos naturais, em sentido semelhante ao trabalhado em casos da Corte Interamericana.

A Corte Interamericana de Direitos Humanos, dado seu papel enquanto rgo


jurisdicional do Sistema Interamericano, aprofundou-se mais na relao entre direito vida e
proteo do meio ambiente, bem como das comunidades indgenas. Nos casos Comunidade
Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai e
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, a dimenso ecolgica do direito vida pode
ser observada levando-se em considerao a relao dessas comunidades com suas terras
ancestrais e seus respectivos modos de vida. Trata-se de uma abordagem claramente
socioambiental, conforme conceito exposto na introduo do trabalho, numa viso integradora
do meio ambiente com as comunidades locais e ao mesmo tempo que se discute uma repartio
socialmente justa e equitativa dos benefcios derivados da explorao dos recursos naturais.

Foi concebido que direito vida tem como ingrediente o acesso equitativo dos recursos
naturais, princpio compreendido como o objetivo de que os bens que integram o meio ambiente
planetrio, como a gua, o ar e o solo, devem satisfazer as necessidades comuns de toda a
populao humana153. Seja nessa perspectiva ou em perspectivas mais humildes, o direito ao
acesso aos recursos naturais foi reconhecido em diversos tratados internacionais, como o artigo

152
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 249
153
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 81
39

15 da Conveno da Diversidade Biolgica154, em mesmo na legislao nacional, como no


artigo 11 da Lei n. 9433 de 1997155, de Poltica Nacional de Recursos Hdricos.

Dessa forma, por via reflexa, foram defendidos o direito ao acesso equitativo aos
recursos naturais, a necessidade de uma avaliao prvia de impactos ambientais como forma
de mitigar os riscos vida156 e a caracterizao da violao do direito vida em funo da
exposio um risco substancial. Da sntese dos casos apresentados, possvel afirmar que o
direito sadia qualidade de vida, enquanto direito vida, possuiria contedo jurdico
relacionado proteo ambiental do meio ambiente combinada com a proteo identidade
cultural e das perspectivas de vida dela derivada. Proteo especial que conferida aos
territrios ancestrais, de forma a garantir o meio ambiente ecologicamente equilibrado nos
padres que, inclusive no modo de vida das comunidades tradicionais, se possa usufruir de uma
sadia qualidade de vida, com o acesso alimentao e gua potvel.

Nessa concepo, o meio ambiente ecologicamente equilibrado no se confunde nem se


resume a um desequilibro da ordem do mundo no habitado pelo homem. O ser humano deve
ser visto como parte do ambiente. Este ponto de vista pode ser melhor absorvido a partir de
apontamentos entre as relaes entre direito, meio ambiente e cultura:

O meio ambiente, entendido em toda a sua plenitude e de um ponto de vista humanista,


compreende a natureza e as modificaes que nela vem introduzindo o ser humano.
Assim, o meio ambiente composto pela terra, a gua, o ar, a flora e a fauna, as
edificaes, as obras de arte e os elementos subjetivos e evocativos, como a beleza da
paisagem ou a lembrana do passado, inscries, marcos ou sinais de fatos naturais ou
da passagem de seres humanos.

Desta forma, para compreender o meio ambiente to importante a montanha, como a


evocao mstica que dela faa o povo. Alguns destes elementos existem independentes
da ao do homem: os chamamos de meio ambiente natural: outros so frutos da sua
interveno e os chamamos de meio ambiente cultural. 157

154
Artigo 15
Acesso a Recursos Genticos
[...]
7. Cada Parte Contratante deve adotar medidas legislativas, administrativas ou polticas, conforme o caso e em
conformidade com os arts. 16 e 19 e, quando necessrio, mediante o mecanismo financeiro estabelecido pelos arts.
20 e 21, para compartilhar de forma justa e eqitativa os resultados da pesquisa e do desenvolvimento de recursos
genticos e os benefcios derivados de sua utilizao comercial e de outra natureza com a Parte Contratante
provedora desses recursos. Essa partilha deve dar-se de comum acordo.
155
Art. 11. O regime de outorga de direitos de uso de recursos hdricos tem como objetivos assegurar o controle
quantitativo e qualitativo dos usos da gua e o efetivo exerccio dos direitos de acesso gua.
156
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 204, 205 e 206
157
MARS DE SOUZA FILHO, Carlos Frederico. Bens culturais e proteo jurdica. Porto Alegre: Unidade
Editorial da Prefeitura, 1997. p. 9
40

Neste sentido, interessa asseverar a dialtica interrelao entre o conhecimento humano


e diversidade biolgica:

Pode-se falar numa etnobiodiversidade, isto , a riqueza da natureza da qual tambm


participa o homem, nomeando-a, classificando-a, com freqncia. Conclui-se, ento,
que a biodiversidade pertence tanto ao domnio do natural como do cultural, mas a
cultura, como conhecimento, que permite s populaes tradicionais entend-la,
represent-la mentalmente, manuse-la, retirar suas espcies e colocar outras,
enriquecendo-a, com a frequncia158.

Nesta linha de ideias, Juliana Santilli retratando o conhecimento tradicional comenta


que:

Os processos, prticas e atividades tradicionais dos povos indgenas, quilombolas e


populaes tradicionais que geram a produo de conhecimentos e inovaes
relacionados a espcies e ecossistemas dependem de um modo de vida estreitamente
relacionado com a floresta. A continuidade da produo desses conhecimentos depende
de condies que assegurem a sobrevivncia fsica e cultural dos povos indgenas,
quilombolas e populaes tradicionais.159

A considerao de ponderaes a respeito da preservao da identidade cultural, bem


como das relaes do modo de vida tradicional de povos indgenas, caracterstica marcante
na abordagem do direito vida na Corte. O direito sadia qualidade de vida, enquanto direito
vida, avaliado nos casos envolvendo as comunidades amerndias tradicionais a partir das
demandas especiais que as especificidades de seu modo de vida tradicional dependem dos
recursos naturais, e por consequncia do meio ambiente ecologicamente equilibrado. Tanto a
Corte Interamericana quanto a Comisso Interamericana relacionaram o plano ambiental de
realizao do direito vida incluso de comunidades locais, levando em conta os aspectos
tambm sociais de suas condies. Nesse sentido, pode-se afirmar que ambos os rgos tm
imprimido uma abordagem socioambiental ao direito vida.

Assim, luz das decises dos dois principais rgos do Sistema Interamericano de
Direitos Humanos, pode-se afirmar que o direito sadia qualidade de vida, enquanto direito
vida, receberia um subsdio interpretativo de matriz socioambiental. Percebem-se como
elementos desse direito com base as decises analisadas, o acesso equitativo aos recursos
naturais e o reconhecimento de elementos culturais tradicionais. Leva-se em considerao os
elementos de maneira combinada e integrada, de forma a harmonizar a sadia qualidade de vida
em seus planos culturais e de identidade ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,

158
DIEGUES, Antonio Carlos; ARRUDA, Rinaldo.(org.) Saberes Tradicionais e biodiversidade no Brasil. Braslia.
Ministrio do Meio Ambiente, So Paulo: USP, 2001. p. 33.
159
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos: proteo jurdica diversidade biolgica e cultural.
So Paulo: Peirpolis, 2005. p. 195
41

condio para o acesso a recursos naturais. Meio ambiente, assim no apenas se relaciona mas
orbita em torno no s do direito vida, mas tambm sade, componente do direito sadia
qualidade de vida e prximo ponto deste trabalho.
42

CAPTULO 3 - DIREITO SADIA QUALIDADE DE VIDA COMO DIREITO


SADE

A sadia qualidade de vida pressupe a efetividade do direito sade. Antes da anlise


dos casos decididos pela Corte e pela Comisso Interamericanas, ser apresentada uma
conceituao geral do direito sade, bem como o panorama a respeito da positivao deste
direito na Constituio brasileira e nos instrumentos do Sistema Interamericano de Proteo de
Direitos Humanos.

O direito sade deve ser compreendido como o direito a aproveitar o mais alto padro
alcanvel de sade fsica e mental160. Internacionalmente, ele foi primeiramente articulado em
1946, na elaborao da Constituio da Organizao Mundial da Sade; em seu prembulo,
declarado que Gozar do melhor estado de sade que possvel atingir constitui um dos direitos
fundamentais de todo o ser humano, sem distino de raa, de religio, de credo poltico, de
condio econmica ou social161.

interessante que sejam esclarecidas algumas concepes errneas a respeito do direito


sade, segundo relatrio da Organizao Mundial da Sade e do Alto Comissariado de
Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas. O direito sade no um direito a
ser saudvel, o Estado deve garantir aos cidados os fatores e condies para uma vida com
sade, tal como a prestao de servios hospitalares e a garantia de adequadas condies
sanitrias e ambientais; no se trata portanto de um direito incondicional do cidado de ser
saudvel.162

O direito sade no uma meta programtica, ser alcanada a curto prazo, visto que
os Estados assumem um compromisso de assumirem as medidas possveis 163. Como afirmado
pelo ministro Celso de Mello, do STF, relator do AgR-RE n. 271.286-8/RS, ao reconhecer o
direito sade como um direito pblico subjetivo assegurado generalidade das pessoas, a

160
WORLD HEALTH ORGANIZATION; OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER
FOR HUMAN RIGHTS. The Right to Health Fact Sheet n 31. Gnova: WHO Press, 2008. p.1
161
WORLD HEALTH ORGANIZATION; OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER
FOR HUMAN RIGHTS. The Right to Health Fact Sheet n 31. Gnova: WHO Press, 2008p.1
162
WORLD HEALTH ORGANIZATION; OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER
FOR HUMAN RIGHTS. The Right to Health Fact Sheet n 31. Gnova: WHO Press, 2008p. 5; traduo livre.
163
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 696
43

interpretao da norma [...] no pode transform-la em promessa constitucional


inconsequente164,165.

O direito sade previsto no artigo 196 da Constituio Federal qualificado como


direito de todos e dever do Estado, bem como um direito garantido mediante polticas
econmicas e sociais que visem reduo de doenas e de outros agravos, sendo essa ltima
qualificao a mais relevante para este trabalho. As polticas que tm por objetivo a reduo do
risco de doena so um plano preventivo de realizao do direito sade 166 . O mbito de
abrangncia dessas polticas pblicas bastante amplo, envolvendo o saneamento bsico 167 e
at os instrumentos de preveno de danos ambientais, como o licenciamento.

No Sistema Interamericano, o direito sade foi explicitamente positivado no artigo 10


do Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em Matria de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, o Protocolo de San Salvador. Nele, o direito sade
mais uma vez entendido como o gozo do mais alto nvel de bemestar fsico, mental e social.
Ainda, elenca medidas para a garantia desse direito, a saber o atendimento primrio de sade,
a extenso dos benefcios dos servios de sade a todas as pessoas sujeitas jurisdio do
Estado, a imunizao contra as principais doenas infecciosas, preveno e tratamento das
doenas endmicas, profissionais e de outra natureza, a educao da populao sobre preveno
e tratamento dos problemas da sade e a satisfao das necessidades de sade dos grupos de
mais alto risco e que, por sua situao de pobreza, sejam mais vulnerveis.

H que se afirmar, no entanto, que o direito disposto no artigo 10 do Protocolo de San


Salvador encontra limitaes, visto que a ele no se aplica a possibilidade de realizar uma
petio individual Comisso Interamericana em caso de violao por um Estado parte. Essa
restrio ocorre em decorrncia do que dispe o artigo 19, item 6, do mesmo Protocolo. Dessa
forma, o direito sade tem sido apresentado nas decises da Corte Interamericana enquanto
consequncia ou elemento de violao de outro direito, como o direito vida, ou mesmo outros
direitos, como propriedade comunal. A proteo de algum bem de natureza ambiental por via
reflexa decorrente do direito sade se d, no sistema regional americano, em consequncia de

164
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE-AgR: 271286 RS, Relator: CELSO DE MELLO, Data de Julgamento:
12/09/2000, Segunda Turma, Data de Publicao: DJ 24-11-2000 PP-00101 EMENT VOL-02013-07 PP-01409
165
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 696
166
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 697
167
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 697
44

algum outro direito, este positivado na Conveno Interamericana. Semelhante fato no ocorre
no sistema europeu, onde o direito sade encontra-se no artigo 11 da Carta Social Europeia;
peties individuais em decorrncia do descumprimento desta carta so apresentadas e
processadas pelo Comit Europeu de Direitos Sociais. Ou mesmo no sistema africano, que tem
o direito sade positivado na Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos.

Ainda assim, subsdios definio de contedo jurdico do direito sadia qualidade de


vida podem ser retirados a partir das decises referentes ao artigo XI da Declarao Americana
dos Direitos e Deveres do Homem, no tocante s decises da Comisso Interamericana, no
cumprimento de seu papel enquanto rgo da OEA. O mesmo pode ser dito dos casos nos quais
o direito sade foi abordado por repercusso no fundamento de violao de outro direito, em
casos envolvendo a algum aspecto da proteo do meio ambiente.

3.1. O greening do direito sade nas decises da Comisso Interamericana de


Direitos Humanos

No prximo tpico ser apresentado o panorama dos casos de deciso de mrito e


medidas cautelares168 na Comisso Interamericana, publicados entre 1970 e outubro de 2016,
nos quais a demanda tenha entre seus objetos direito sade sob a forma do disposto no artigo
XI da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e bem como se relacione com
a proteo do meio ambiente. Sero identificados assim parmetros no reconhecimento da
possibilidade de proteo de bens ambientais relacionados ao direito sade, bem como bens
tutelados por ricochete. Ser evidenciada, neste tpico, a abordagem socioambiental das
decises de mrito da Comisso.

168
Tambm foram levantados os casos referentes a decises de admissibilidade, sendo eles: Comunidade de La
Oroya vs. Peru - Informe n. 76/09, 5 de agosto de 2009; Mossville Environmental Action Now vs. Estados Unidos
da Amrica Informe n 43/10, 17 de maro de 2010. Eles no esto analisados visto que sua deciso no avaliou
o mrito do direito vida, de forma que uma anlise desses casos no resultaria nos subsdios pretendidos conforme
se depreende da declarao de objetivo deste trabalho, na Introduo. Faz-se a observao que o primeiro caso,
Comunidade de La Oroya vs. Peru, mencionou o direito sade e o direito ao meio ambiente sadio invocando os
artigos 10 e 11 do Protocolo de San Salvador, tendo a Comisso afastado sua admissibilidade face o disposto no
artigo 19.6 do referido tratado.
45

3.1.1. Yanomami vs. Brasil - Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985 e


Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Informe n 40/04: direito
sade e proteo em abordagem socioambiental

A proteo da sade possui relaes com o meio ambiente ecologicamente equilibrado,


como reconheceu a Constituio Federal. A sadia qualidade de vida se relaciona uma
perspectiva antropocntrica e cultural sobre o equilbrio ecolgico. Dessa forma, foram
integrados o modo de vida indgena e a proteo ambiental, com vistas sade dos ndios. O
caso, apresentado no ponto 2.1.1, aponta a relao entre os impactos ambientais da construo
da BR-210, bem como de atividades de minerao, no modo e na qualidade de vida dos ndios
Yanomami. Em funo da presena de pessoas estranhas rea, eles foram sujeitos a doenas
a eles estranhas e vitimados por elas, como a gripe, bem tuberculose, sarampo e doenas
venreas169.

J o caso Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, exibido no tpico 2.1.2
deste trabalho, refere-se a uma outorga de concesso de explorao de madeira e petrleo onde
se localizam terras tradicionalmente ocupadas por povos Mayas. A Comisso, a respeito da
violao do direito sade previsto no artigo XI da Declarao Americana, registrou que as
concesses madeireiras e de petrleo do Distrito de Toledo resultaram em efeitos ambientais
negativos e em consequncia ele foi violado. Afirmou-se tambm que as atividades de
desenvolvimento devem ser acompanhadas de modo adequado e eficaz para garantir que elas
no ocorram custa dos direitos fundamentais, incluindo as comunidades indgenas e do meio
ambiente do qual dependem para a sua integridade fsica, bem-estar cultural e espiritual170.

O greening do direito sade se relacionou ao impacto ambiental das atividades


incluindo a presena de no-indgenas nas reas habitadas por povos originrios, se
diferenciando de um elemento ambiental convencional. Os impactos avaliados em relao s
obras se relacionam proteo de populaes tradicionais, em suas caractersticas especficas
e particularidades de seus modos de vida.

169
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 3a
170
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 150
46

3.2. Greening e direito sade nas decises da Corte Interamericana de Direitos


Humanos

Este tpico apresenta os casos sentenciados na Corte Interamericana de Direitos


Humanos entre 1987 e setembro de 2016, nos quais o direito sade tenha sido levado em
considerao, por via reflexa, juntamente com fatores relacionados tutela do meio ambiente.
Buscou-se identificar com isso os critrios de relao entre o direito sade e ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, bem como bens ambientais tutelados por ricochete.

Neste tpico ser demonstrado que o greening do direito sade no mbito da Corte
Interamericana possui, mais uma vez, uma faceta socioambiental, sendo relacionado ao acesso
das comunidades tradicionais a seus mtodos de medicina tradicional. Essa abordagem supera
a perspectiva do direito sade como mera prestao mdica ainda que essa questo tenha
sido abordada em todos os casos listados neste tpico.

3.2.1. Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai - Sentena de 17 de


junho de 2005; Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai - Sentena de 29 de
maro de 2006; Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador - Sentena de 27 de junho
de 2012: o direito sade como acesso medicina tradicional

O direito sade foi reconhecido como o acesso medicina tradicional pela Corte
Interamericana de Direitos Humanos, de forma a relacionar a identidade cultural, a sade, a
vida e o acesso aos recursos naturais. Essa ocorrncia pde ser observada nos casos
Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs.
Paraguai e Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador.

Os dois primeiros, com suas respectivas descries dos fatos e dos problemas jurdicos
relevantes a este trabalho, foram apresentados no item 2.2.1 deste trabalho. Ainda que no
deliberasse sobre a violao do direito sade propriamente dito isto , considerando a
responsabilizao internacional do Estado pela violao de um artigo de tratado de direitos
humanos referente ao direito sade, este direito foi analisado como elemento do direito
sade.

Em breve recapitulao, nos trs casos, a Corte compreendeu que a violao do direito
vida deveria ser decidida em uma interpretao abrangente, a luz das condies de
47

vulnerabilidade a que a comunidade foi levada, bem como projeto de vida em sua dimenso
cultural e coletiva. Em Yakye Axa vs. Paraguai, entendeu que em sua sentena que deveria ser
levado em considerao para tanto o direito internacional, mencionando Protocolo de San
Salvador nos artigos referentes ao direito sade, ao direito um meio ambiente sadio, de
especial ateno deste trabalho, bem como tambm dos artigos 11, 13 e 14171.

Em Yakye Axa vs. Paraguai, o desrespeito ao direito sade foi considerado um dos
elementos da violao do direito vida, visto que impactaram de maneira aguda o direito a uma
existncia digna e a condies bsicas de exerccio de outros direitos humanos. Foram
considerados relacionados efetividade do direito sade o direito alimentao, o e o acesso
a gua potvel172. Alm disso destacou a insuficincia do atendimento mdico a ancios da
comunidade173. Mencionou ainda elementos identitrios do direito sade, visto que a falta de
acesso terra ancestral privou a comunidade da prtica da medicina tradicional para a
preveno e cura de enfermidades174.

Ainda que no tenha repetido o fato considerar os artigos do Protocolo de San Salvador
referenciados, houve em Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai semelhantes
orientaes. No presente caso, tambm foi afirmado que o desrespeito ao direito sade foi
considerado um dos elementos da violao do direito vida. Alm de fatores como a especial
relao do indgena com a terra e os recursos naturais no acesso a alimentos e gua potvel 175,
tambm apontou como fator a privao dos meios para a realizao de procedimentos da
medicina tradicional para prevenir e remediar doenas176.

No caso Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, intimamente ligado aos
dois casos analisados neste tpico envolvendo violaes cometidas pelo Estado paraguaio e
descrito no captulo anterior, a referncia do direito sade tambm se deu em ricochete
discusso a respeito do direito vida, garantido pelo artigo 4 da Conveno Americana. Desta

171
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163
172
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 164 e 167
173
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 168,172 e 175
174
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 168
175
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 164
176
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 174
48

vez, entretanto, deixaram de citar a falta de acesso a recursos naturais para a prtica de meios
de tratamento e preveno da medicina tradicional. A deciso se concentrou na insuficincia da
proteo sade, dada as deficincias no atendimento hospitalar, de vacinao e mitigao das
distncias geogrficas entre os assentamentos da comunidade e postos de sade 177. Por esse
fato, o caso no se encontrou listado como fundamento de demonstrao, no ttulo.

O direito sade abordado em Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador


apresenta tambm o componente de proteo do acesso aos meios de medicina tradicional,
porm por linhas tortas. Uma apresentao factual e os problemas jurdicos do caso relevantes
aqui foram expostas no item 2.2.4 do trabalho. Nele, o direito sade foi abordado por via
reflexa a partir das discusses do direito vida e do direito propriedade. No foi observado
uma interpretao de forma a abarcar aspectos ambientais do inadimplemento do direito sade
quando abordado enquanto elemento da violao do direito vida. Foi compreendido que o
direito sade havia sido violado no sentido que de que o posicionamento de explosivos no
territrio indgena dos Kichwa de Sarayuku ampliavam o risco vida de forma a inviabilizar o
atendimento mdico aos enfermos.178

J no caso do direito propriedade, foi entendido pela Corte que este direito somente
estaria de acordo com o modo de vida indgena na medida em que eles fossem consultados a
respeito das atividades na regio, o que entre outros fatores incluiria uma avaliao a respeito
da manuteno das suas abordagens tradicionais referentes manuteno da sade179. H, dessa
forma, a retomada de um ponto abordado nos casos Yakye Axa vs. Paraguai e Sawhoyamaxa
vs. Paraguai, no tocante a preservao de procedimentos da medicina tradicional indgena.

3.3. O direito sade no Sistema Interamericano de Proteo aos Direitos Humanos:


reconhecimento por via duplamente reflexa da proteo relao dos povos
originrios com o meio ambiente e do conhecimento tradicional associado

177
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 203 a 208
178
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundo, custas e reparaes),
pargrafo 237
179
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundo, custas e reparaes),
pargrafo 147
49

A relao do direito sade com o meio ambiente poderia se restringir a uma discusso
regulatria sobre a poluio ou to somente a mitigao de riscos e danos que limitem ou
viabilizem esse direito na definio da responsabilidade internacional do Estado. o que
ocorre, por exemplo, no Sistema Europeu de Direitos Humanos 180 , 181 . H no sistema
interamericano, porm, uma abordagem integrativa em relao s comunidades tradicionais, de
forma a relacion-las proteo ecolgica. Neste tpico, ser evidenciado o carter
socioambiental conferido ao direito sade pela Comisso e pela Corte interamericanas; ser
apresentada a forma pela qual o conhecimento tradicional pode ser protegido, em virtude dessa
abordagem.

Assim como no caso do direito vida, o direito sade se relacionou ao impacto


ambiental das atividades e da presena de no-indgenas nas reas habitadas por povos
originrios, se diferenciando neste ponto de um elemento ambiental convencional. Alm, claro,
dos impactos que usualmente se tem em mente quando se trata de um grande empreendimento.
Neste caso, os impactos foram compreendidos frente a proteo de populaes tradicionais, em
suas caractersticas especficas e particularidades de seus modos de vida.

Diferentemente do direito vida, o direito sade no est disposto em nenhum artigo


da Conveno Americana de Direitos Humanos; encontra-se em um artigo do Protocolo de San
Salvador, que inclusive no pode ser objeto de petio individual. Dessa forma, ele
considerado pela Corte Interamericana, apenas pela via reflexa. Na Comisso Interamericana,
a discusso se deu a partir da Declarao Americana, de carter no vinculante. Ambos os
rgos, porm, incluram elementos ambientais por via indireta; numa via duplamente reflexa
a Corte Interamericana associou ao direito sade a proteo do conhecimento tradicional
associado.

O caso Yanomami vs. Brasil relacionou o direito sade no apenas aos impactos das
grandes obras, mas tambm aos desequilbrios resultantes da chegada de pessoas no-indgenas,
ocasionando o contato com novas doenas, bem como a ocupao do espao em que eles
viviam. A ausncia de uma proteo adequada, com a demarcao de suas terras ancestrais,

180
o caso das decises no sistema europeu de direitos humanos. Nesse sistema, o direito sade est no artigo
11 da Carta Social Europeia e monitorado pelo Comit Europeu de Direitos Sociais. Dois casos nos quais o
direito sade se relaciona com o meio ambiente j foram processados por esse comit.
181
Compreenso tambm de doutrinadores europeus: TRILSCH, Mirja. European Committee of Social Rights:
The right to a healthy environment. International Journal of Constitutional Law, Vol. 7, Jul. 2009. p. 535
50

tambm foi observada como questo relacionada a garantia do direito sade182. O caso das
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize relacionou o direito sade com a
proteo do meio ambiente, de forma que a comunidade possa usufruir dos recursos de forma
a garantir a integridade fsica183. H assim a evoluo de uma posio inicialmente defensiva
visando to somente assegurar a sade frente a expanso econmica sobre reas habitadas por
ndios at uma abordagem positiva, no sentido de garantir os meios pelos quais os povos
indgenas pudessem garantir sua sade.

Em ambos os casos avaliados em seu mrito na Comisso Interamericana, houve uma


aplicao do direito sade, disposto no artigo XI da Declarao Americana, no sentido de
situ-lo em relao s necessidades e modos de vida dos povos indgenas. A Corte
Interamericana perseguiu semelhante abordagem, ainda que avaliasse o direito sade como
reflexo de direitos dispostos em artigos da Conveno Americana. O direito sade recebeu
uma abordagem de forma a integrar o acesso aos recursos naturais, o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado e o acesso mecanismos de medicina tradicional de suas
comunidades. Tanto em Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai quanto em Comunidade
Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai foram levantados elementos identitrios e culturais do
direito sade. Alm de fatores como a especial relao do indgena com a terra e os recursos
naturais no acesso a alimentos e gua potvel. Tambm se apontou como fator da violao ao
direito sade a privao dos meios para a realizao de procedimentos da medicina tradicional
para prevenir e remediar doenas.

De forma indireta, protege-se o conhecimento tradicional associado. O conhecimento


tradicional associado definido legalmente, segundo o artigo 2, inciso II, da Lei n. 13.123,
como a informao ou prtica de populao indgena, comunidade tradicional ou agricultor
tradicional sobre as propriedades, ou usos direitos ou indiretos associada ao patrimnio
gentico. Ele caracterizado pela sua transmisso ao longo de geraes. 184 Segundo o artigo
10, 1, o conhecimento tradicional associado ao patrimnio gentico considerado de natureza
coletiva, da comunidade indgena.185

182
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 149
183
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 150
184
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 1292
185
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 1288
51

A proteo ao conhecimento tradicional associado no se confunde aqui com a proteo


explorao econmica indevida desse conhecimento, sem consentimento da comunidade dele
detentor, objeto do caput do artigo 8 da Lei n. 13.123. A proteo se d prpria existncia e
transmisso do conhecimento tradicional, de forma que ele no se perca pela privao da
comunidade a meio de tratamento ou preveno que se utilize de conhecimento tradicional
relacionado ao patrimnio gentico.

Assim como no caso do direito vida, o direito sade foi interpretado e aplicado pela
Corte e pela Comisso interamericanas sob uma abordagem enfaticamente socioambiental. Tal
fato se torna ainda mais evidente a partir da compreenso de socioambientalismo sustentada
por Santilli:

O socioambientalismo foi construdo a partir da idia de que as polticas pblicas


ambientais devem incluir e envolver as comunidades locais, detentoras de
conhecimentos e de prticas de manejo ambiental. Mais do que isso, desenvolveu-se a
partir da concepo de que, em um pas pobre e com tantas desigualdades sociais, um
novo paradigma de desenvolvimento deve promover no s a sustentabilidade
estritamente ambiental ou seja, a sustentabilidade de espcies, ecossistemas e
processos ecolgicos como tambm a sustentabilidade social ou seja, deve contribuir
tambm para a reduo da pobreza e das desigualdades sociais e promover valores como
justia social e equidade.186

A entendimento firmado pela Corte Interamericana a respeito do direito sade e o


acesso da comunidade aos seus meios de medicina tradicional nos casos apresentados
contempla boa parte da perspectiva socioambientalista. Trata-se de uma compreenso inclusiva
do ponto de vista cultural, comunitrio; reconhece as comunidades locais tradicionais como
detentora de conhecimentos e prticas de manejo ambiental; se relaciona com reivindicaes
sociais no tocante ao acesso terra.

Assim como no direito vida, o acesso equitativo aos recursos naturais foi considerado
pela Corte Interamericana contedo do direito sade, e por consequncia o direito
alimentao, gua limpa e meios de subsistncia por meios tradicionais como caa, pesca e
coleta tambm so elementos do direito sade, em harmonia com os modos de vida
ancestrais. O contedo reconhecido pela Comisso Interamericana se relaciona diretamente ao
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, considerando no apenas impactos no
ambiente natural, mas tambm artificial. Confere, assim, subsdios socioambientais ao direito
sadia qualidade de vida, o qual ser abordado na concluso deste trabalho.

SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos proteo jurdica da diversidade biolgica e cultural.
186

So Paulo: Petrpolis, 2005. p. 14


52

CONCLUSO

As decises da Comisso e da Corte Interamericanas se revelaram profcuas fontes de


complementao ao direito sadia qualidade de vida, inserido em suas relaes com o direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado tal como disposto na Constituio. Elas apontam
para um leque de contedos judiciveis. Para que isso se evidencie, ser feita uma retomada das
concluses de pontos j demonstrados em tpicos anteriores; em seguida, aps a retrospectiva,
sero apontados os complementos materiais ao direito sadia qualidade de vida obtidos neste
trabalho; por fim, situar a posio do direito sadia qualidade de vida no ordenamento
brasileiro, enquanto princpio geral.

No primeiro captulo se evidenciou que, em regra, a jurisprudncia do STF tem por


padro a repetio do texto constitucional no caput do artigo 225, que aponta que todos tm
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, e que este essencial sadia qualidade
de vida. Entre as trs excees, o nico aprofundamento interpretativo foi trazido no Recurso
Extraordinrio 796347/RS, que assinala que a proteo do meio ambiente, no sentido de que
ela se daria com vistas a garantir a qualidade de vida. No mesmo captulo, foram ento
apontados como questes abertas complementao da jurisprudncia de direitos humanos: os
impactos da relao estabelecida na constituio entre sadia qualidade de vida e o meio
ambiente equilibrado; a compreenso a ser dada abrangncia da expresso meio ambiente;
e seu contedo enquanto princpio geral ou disposio de carter dirigente.

Como demonstrado no segundo captulo, o direito vida foi reconhecido pela Corte e
pela Comisso interamericanas como o direito relacionado ao acesso equitativo aos recursos
naturais, numa interpretao abrangente de forma a incluir aspectos culturais; direito que pode
ter sua violao caracterizada pela lenincia do Estado exposio de seus cidados ao risco
ambiental, ensejando responsabilizao internacional. O direito vida se mostra fundamento
da proteo ao meio ambiente, devendo ser ponderado de seus elementos culturais e
antropolgicos. E como exposto no terceiro captulo, o direito sade encontrou em seus
componentes o direito da comunidade indgena sua medicina tradicional, de forma a
harmonizar o acesso equitativo aos recursos, a sade e a vivncia cultural em suas
particularidades.
53

O direito vida e do direito sade foram sistematicamente interpretados e aplicados


pela Corte e pela Comisso interamericana de forma a considerar a cultura dos povos indgenas
como ingredientes da realizao eficaz do direito ao acesso aos recursos naturais, entre outros
direitos diretamente relacionados ao equilbrio ecolgico do meio ambiente. O fator cultural
a cosmoviso religiosa 187 , a relao com os recursos naturais 188 , as perspectivas de vida e
identidade189 se revelou norte interpretativo para as relaes entre ambiente e direitos sade
e vida. Como apontado e demonstrado ao longo do trabalho, a abordagem geral adotada pela
Comisso e pela Corte socioambientalista, de forma incluir e integrar comunidades locais
concepo de proteo ambiental, bem como promover a o acesso justo dos benefcios
derivados da explorao dos recursos naturais.

Essa abordagem amplia o leque de possibilidades de bens jurdicos ambientais passiveis


de proteo por via reflexa, de modo a incluir aqueles correlatos relao de povos tradicionais
com a natureza, tal como o conhecimento tradicional associado, no campo do patrimnio
gentico. Alm disso, as caractersticas socioambientais da aplicao dos direitos vida e
sade, luz das decises apresentadas, reforam e aprofundam a abordagem antropocntrica.
A vinculao de fatores culturais fatores ambientais apontam para um complemento relao
de essencialidade do meio ambiente equilibrado sadia qualidade de vida; essa se revela o norte
axiolgico daquela. O meio ambiente ecologicamente equilibrado observado, em especial no
caso dos povos indgenas, a partir de suas demandas culturais para a sadia qualidade de vida
ou ainda, para a realizao do direito vida e do direito sade, como nos casos analisados no
decorrer do trabalho.

A jurisprudncia constitucional brasileira, mais especificamente o fundamento


antropocntrico do Recurso Extraordinrio 796347/RS, se encontra harmonizada com as
decises da Comisso e da Corte interamericanas. Primeiramente, pela prpria dinmica do
greening de direitos humanos; este no o reconhecimento imediato de um direito humano ao
meio ambiente sadio a ser reconhecido por todas as Cortes regionais, visto que os direitos

187
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 104
188
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 168
189
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 149
54

humanos pertencem a um campo bem delimitado190,191. O greening possui razo de existncia


justamente no reconhecimento de que os objetivos ambientais e humanos so indissociveis192,
ou seja, na essencialidade do meio ambiente ecologicamente equilibrado para a realizao de
direitos como o direito sadia qualidade de vida. A disposio pode ser interpretada,
analogicamente, assim, a positivao constitucional do greening de direitos j reconhecidos
constitucionalmente, o direito sade e o direito vida.

De forma a considerar demandas de carter culturais e de identidade tnica, o direito


sadia qualidade de vida condiciona e confere fundamento ao direito ao acesso aos recursos
naturais, bem como a outros direitos diretamente relacionados ao equilbrio ecolgico do meio
ambiente. H ainda que se considerar o subsdio interpretativo socioambientalista que pode ser
apreendido da jurisprudncia da Corte Interamericana ou mesmo das decises da Comisso, de
forma fundamentar uma concepo integradora de comunidades locais concepo de proteo
ambiental, bem como a promoo do acesso justo dos benefcios derivados da explorao dos
recursos naturais.

O direito sadia qualidade de vida, assim, deve ser compreendido como ncleo do
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, devendo este se adequar s demandas
daquele. Do contrrio, no faria sentido se falar em elementos culturais da tutela ambiental ou
do acesso aos recursos naturais, dado que o elemento cultural reflexo dessa compreenso. O
direito do indgena ao acesso medicina tradicional de sua comunidade ou mesmo a
preservao dos recursos para sua subsistncia tm por fim seno a vivncia digna, sadia, com
qualidade. Assim, pode-se dizer que o direito sadia qualidade de vida um princpio geral,
com reflexos em todo o ordenamento jurdico.

Dessa forma, ele tambm envolveria os meios que as pessoas de todas as culturas e
modos de vida, tradicionais ou no conseguem recursos para sua alimentao e se relacionam
com o acesso aos recursos naturais. Envolveria ainda os meios pelos quais os cidados buscam
manter sua sade, inclusive quanto acesso a uma alimentao saudvel, acesso esse que deve

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International Law. Vol.28 , n.1, 1991, p 109-110
55

ser garantido pelo Estado. Diversos aspectos da sadia qualidade de vida se mostram passveis
de judicializao.

Se mostraram componentes do direito sadia qualidade de vida o acesso equitativo a


recursos naturais, o acesso sade tradicional em relao a membros de comunidades
indgenas, o meio ambiente ecologicamente equilibrado de forma a garantir formas de
subsistncia, entre outros, j mencionados. Ele estabelece um norte antropocntrico e cultural
ao direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, natural e construdo, bem como
parmetros normativos para a proteo ambiental, de forma a ponderar e harmonizar direitos
com finalidades ambientais e sociais. O direito sadia qualidade de vida se revela uma norma
amplamente judicivel, de forma a possuir elementos socioambientais invocveis.
56

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