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Faculdade de Direito
Braslia
2016
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Braslia
2016
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Agradecimentos
Aos meus pais, Mnica e Osvaldo, por me acompanharem at aqui e me darem todo o
suporte necessrio para minha formao. Sem dvida a obstinao deles, por paixo e ofcio,
em levar sadia qualidade de vida ao serto baiano me inspirou na escolha do tema deste trabalho.
Carina, que me orientou nas minhas estripulias acadmicas, o que inclui at estudo
de direito comparado com a Noruega e este trabalho.
Aos meus principais amigos e parceiros nas atividades polticas, Alexandre, Gardin,
Mrcio e Brulio, pelo esforo conjunto para que a prosperidade seja cada vez mais frequente
na vida dos brasileiros, preocupao da qual compartilhamos.
3
RESUMO
SUMRIO
Introduo...............................................................................................................................7
Concluso............................................................................................................................52
Referncias Bibliogrficas.................................................................................................56
7
INTRODUO
1
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p.58
2
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p.58
3
A respeito da acionalibidade de direitos sociais: PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Direito Constitucional
Internacional. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 180.; ou ainda: PIOVESAN, Flvia. Proteo dos Direitos Sociais:
Desafios do Ius Commune Sul-Americano. Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 4, out/dez 2011, p. 102 a 139. p. 108 e
109. Piovesan sustenta que a acionabilidade dos direitos sociais encontra respaldo cientfico, realizando uma
concluso com apontamentos de solues para sua maior aplicabilidade.
4
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 57
8
Neste contexto, relevante que seja dito que o contedo jurdico do direito sadia
qualidade de vida, em especial por sua conotao antropocntrica, pode ser analisado conforme
8
diferentes abordagens, a preservacionista e a socioambientalista . A abordagem
socioambientalista baseada no pressuposto de que as polticas pblicas ambientais apenas tm
eficcia social e sustentabilidade poltica quando as comunidades locais so includas e uma
repartio socialmente justa e equitativa dos benefcios derivados da explorao dos recursos
naturais promovida9. A abordagem preservacionista, por sua vez, mais relacionada modelos
de conservao ambiental presentes nos pases desenvolvidos, caracterizados pela proteo ao
ambiente natural inclusive em relao a comunidades tradicionais 10 . Outra diferena de
abordagem relevante que ocorre entre a ecocentrista, a biocentrista e a antropocentrista; na
primeira, a ecologia posta como centro da proteo normativa; na segunda, as diversas formas
de vida; e na terceira, a proteo, especialmente a normativa, do meio ambiente encontra seu
centro nas demandas humanas11.
5
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. 6 Ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
6
DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25 Ed. rev. e atual.. So Paulo: Malheiros,
2005, p. 95.
7
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. 6 Ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
8
ANTUNES, Paulo de B. Direito Ambiental. 17 ed. So Paulo: Atlas, 2015. p 11
9
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos proteo jurdica da diversidade biolgica e cultural.
So Paulo: Petrpolis, 2005. p. 15.
10
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos proteo jurdica da diversidade biolgica e cultural.
So Paulo: Petrpolis, 2005. p. 40-41.
11
RAMINELLI, Francieli P.; THOMAS, Sara D.. O Meio Ambiente como Direito Humano Fundamental na
Contemporaneidade. Revista Eletrnica do Curso de Direito da UFSM. Santa Maria, v. 7, n. 1, p. 47-59, 2012. p.
54-55
9
Nesse sentido, h que se apontar o fenmeno do greening dos direitos humanos, que se
define como a tcnica da proteo ambiental por via reflexa na qual ela se mostra eficaz atravs
da aplicao desses direitos17. Os direitos humanos so os direitos essenciais e indispensveis
vida digna18, derivados da condio humana19, fato que justifica sua proteo internacional.
Seu papel coadjuvante ou complementar em relao ao direito interno dos Estados20.
12
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 50
13
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 50
14
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p59.
15
FENSTERSEIFER, Tiago; SARLET, Ingo Wolfgang. Direito Constitucional Ambiental: Constituio, Direitos
Fundamentais e Proteo do Ambiente. 3 Ed., rev., atual. e amp.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013,
p. 57
16
WEISS, Carlos. Direitos Humanos Contemporneos. 2 ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 171-174.
17
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 207
18
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 29
19
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 262
20
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 262
10
21
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.175
22
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.178
23
Ver Decreto n 678, de 6 de novembro de 1992.
24
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.180
25
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p. 179
26
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.186
11
Os direitos humanos sade e vida guardam relao conceitual com o direito sadia
qualidade de vida, visto que considerado um aprimoramento desta 28. Envolvendo em seu
contedo o direito a uma vida saudvel29, relacionado a adequadas condies de vida, em um
ambiente de qualidade30. H autor que afirme que ele seja o centro do direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado31, sendo este definido por sua vez como a conservao de funes
e propriedades do meio ambiente32. Na Conveno Americana, o direito vida encontra-se
positivado em seu artigo 4. A Corte Interamericana j julgou casos em que aspectos ambientais
ricochetearam a partir deste direito, sendo eles os casos: Comunidade Indgena Yakye Axa vs.
Paraguai (2005)33; Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai (2006)34; Comunidade
Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai (2010) 35 ; e Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs.
Equador (2012)36.
Nos quatro casos, o direito sade e direito a um meio ambiente sadio, encontrados
respectivamente nos artigos 10 e 11 no Protocolo de San Salvador37, foram abordados como
consequncia e ingrediente do direito vida38. Os mesmos quatro casos so os que relacionam
27
MAZZUOLI, Valrio O. The Inter-American Human Rights Protection System: Structure, Functioning and
Effectiveness in Brazilian Law. Revista Interamericana y Europea de Derechos Humanos, Blgica, vol 3, n. 1-1-
2. p. 175-199. p.179
28
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 59.
29
Princpio I da Declarao do Rio de Janeiro/1992
30
Princpio I da Declarao de Estocolmo/1972
31
AMADO, Frederico. Legislao Comentada para Concursos Ambiental. So Paulo: Editora Mtodo. 2015, p
140
32
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 56.
33
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas)
34
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes)
35
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundo, reparaes e
custas).
36
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundo, reparaes, custas).
37
Protocolo Adicional Conveno Americana de Direitos Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais, chamado simplificadamente de Protocolo de San Salvador, incorporado ao ordenamento brasileiro
pelo Decreto n 3.321 de 30 de dezembro de 1999.
38
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163.
12
direito sade e meio ambiente em alguma medida, entre as decises j proferidas pela Corte.
Isso se deve ao fato dos direitos dispostos nesses artigos do Protocolo de San Salvador sofrerem
limitaes ao seu monitoramento, visto que no podem ser objeto de petio individual
Comisso Interamericana, conforme o artigo 19.6 deste mesmo tratado. Entre solues
amistosas, medidas cautelares, decises de mrito e, especialmente, decises de
admissibilidade, a Comisso Interamericana analisou diversos casos 39 nos quais se alegava a
violao do direito vida tanto referente ao artigo 4 da Conveno Americana quanto o artigo
I da Declarao Americana, bem como o direito sade referente ao artigo XI da Declarao
Americana.
39
So eles: So eles: Povo Indgena Kichwa de Sarayaku e seus membros vs. Equador - Informe n 62/04;
Comunidade de San Mateo de Huanchor e seus membros vs. Peru - Informe n 69/04, 15 de outubro de 2004;
Comunidade de La Oroya vs. Peru - Informe n. 76/09, 5 de agosto de 2009; Mossville Environmental Action Now
vs. Estados Unidos da Amrica Informe n 43/10, 17 de maro de 2010; Habitantes de Quishque-Tapayrihua vs.
Peru Informe n 62/14; Povos Mayas e Membros das Comunidades de Cristo Rey, Belluet Tree, Santa Elena e
Santa Famlia vs. Belize - Informe n 64/15; Mercedes Julia Huenteao Beroiza e outras vs. Chile Informe n
30/04; Comunidades Indgenas de Ngbe e outros vs. Panam MC 56/08, 19 de junho de 2009; Comunidades
Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004; 2.1.1. Yanomami vs. Brasil -
Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985.
40
Na Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos, observa-se o caso African Commission on Human and
Peoples' Rights vs. Republic of Kenya - Aplication n 006/2012; no mbito da Comisso Africana de Direitos
Humanos e dos Povos, liste-se: The Social and Economic Rights Action Center and the Center for Economic and
Social Rights v. Nigeria, African Commission on Human and Peoples' Rights, Comm. No. 155/96 (2001);
Communication 338/07 - Socio-Economic Rights and Accountability Project (SERAP) v the Federal Republic of
Nigeria; Communication 328/06 Front for the Liberation of the State of Cabinda v Republic of Angola.
41
A respeito: COUNCIL OF EUROPE. Manuel sur les droits de lhomme et lenvironnement Principes tirs de
la jurisprudence de la Cour europenne des droits de lhomme. Estrasburgo: Council of Europe Publishing, 2012,
195 p.
42
neryildiz vs. Turquia, Guerra e outros vs. Itlia, Taskin e outros vs. Turquia, Caso Makaratzis vs. Grcia, Caso
L.C.B. vs. Reino Unido, Budayeva e outros vs. Rssia, Declarao de admissibilidade no caso Murillo Saldias vs.
Espanha.
43
International Federation for Human Rights (FIDH) v. Greece Complaint No. 72/2011 (Decision on The Merits),
Marangopoulos Foundation for Human Rights (MFHR) v. Greece Complaint No. 30/2005 (Decision On the
Merits).
13
pelo Comit Europeu de Direitos Sociais sobre o direito sade, disposto no artigo 11 da Carta
Social Europeia, interagiam com a proteo ambiental. Por fim, no sistema ONU, trs casos44
envolvendo questo ambiental e o direito vida, disposto no artigo 6 no Pacto Internacional
sobre Direitos Civis e Polticos foram apreciados pelo Comit de Direitos Humanos. Os trs
casos, porm, no atendiam aos requisitos de admissibilidade.
44
Communication No. 1331/2004 Ms. Susila Malani Dahanayake and 41 other Sri Lankan citizens (represented
by the NGO International Public Interest Defenders) vs. Sri Lanka; E. H. P. v. Canada Communication No.
67/1980*/27 October 1982; Mrs. Vaihere Bordes and Mr. John Temeharo v. France, Communication No.
645/1995, U.N. Doc. CCPR/C/57/D/645/1995 (1996).
45
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 211
46
Powell & Rayner v. the United Kingdom, judgment of 21 February 1990, paragraph 40.
47
Hatton and Others v. the United Kingdom
48
Marangopoulos v. Greece, paragraphs 203, 209, 210 and 215.
49
Interessante apontar a existncia de povos tradicionais indgenas ao norte da Escandinvia, na Lapnia, como o
povo Smi, que habita a Finlndia, a Sucia e em especial a Noruega.
14
Antes de uma avaliao do direito sadia qualidade de vida com base em julgados no
mbito do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, interessante sua avaliao no direito
brasileiro. Isso, em especial, sobre os termos da prpria Constituio Federal de 1988 e o
entendimento que o Supremo Tribunal Federal (STF), enquanto Corte constitucional, tm
atribudo a este direito. Para tanto, sero feitos inicialmente apontamentos ao texto
constitucional; em seguida ser apresentado um levantamento a respeito do tratamento
conferido ao tema pelo STF.
50
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 153
51
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 153-154
52
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 154
53
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 154
54
BOYLE, Alan. Human Rights or Environmental Rights? A Reassessment. Fordham Environmental Law
Review. Nova York, Vol. 18, p. 471-511, 2006-2007.p. 480
16
55
So eles:
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 790398 RS. Relator: Min. LUIZ FUX, Data de Julgamento: 14/06/2013,
Data de Publicao: DJe-119; Divulgao: 20/06/2013 Publicao: 21/06/2013.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 700227 SC, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
14/10/2012, Data de Publicao: DJe-216 DIVULG 31/10/2012 PUBLIC 05/11/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 602472 PR, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
21/12/2010, Data de Publicao: DJe-023 DIVULG 03/02/2011 PUBLIC 04/02/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 739998 RN, Relator: Min. ROSA WEBER, Data de Julgamento:
12/08/2014, Primeira Turma, Data de Publicao: DJe-165 DIVULG 26-08-2014 PUBLIC 27-08-2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 811744 RS, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 17/08/2010, Data de Publicao: DJe-160 DIVULG 27/08/2010 PUBLIC 30/08/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE: 812453 PA, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
18/07/2014, Data de Publicao: DJe-153 DIVULG 07/08/2014 PUBLIC 08/08/2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 739998 RN, Relator: Min. ROSA WEBER, Data de Julgamento:
12/08/2014, Primeira Turma, Data de Publicao: DJe-165 DIVULG 26-08-2014 PUBLIC 27-08-2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE: 862022 SP, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
09/02/2015, Data de Publicao: DJe-033 DIVULG 19/02/2015 PUBLIC 20/02/2015.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE: 953600 RJ - RIO DE JANEIRO 0004610-37.1999.8.19.0003, Relator:
Min. ROBERTO BARROSO, Data de Julgamento: 15/03/2016, Data de Publicao: DJe-051 18/03/2016.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 649316 PR, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 10/03/2010, Data de Publicao: DJe-050 DIVULG 18/03/2010 PUBLIC 19/03/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 647241 SP, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
18/03/2010, Data de Publicao: DJe-063 DIVULG 09/04/2010 PUBLIC 12/04/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 740479 MG, Relator: RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 26/03/2009, Data de Publicao: DJe-064 DIVULG 02/04/2009 PUBLIC 03/04/2009.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. SL: 378 PR, Relator: Min. Presidente, Data de Julgamento: 16/06/2010, Data
de Publicao: DJe-143 DIVULG 03/08/2010 PUBLIC 04/08/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 110008 MG, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
25/08/2011, Data de Publicao: DJe-166 DIVULG 29/08/2011 PUBLIC 30/08/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 629502 RS, Relator: Min. ROSA WEBER, Data de Julgamento:
03/12/2013, Primeira Turma, Data de Publicao: DJe-249 DIVULG 16-12-2013 PUBLIC 17-12-2013.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 112563 DF, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Data de
Julgamento: 21/08/2012, Segunda Turma, Data de Publicao: DJe-241 DIVULG 07-12-2012 PUBLIC 10-12-
2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 834994 GO, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
16/08/2011, Data de Publicao: DJe-160 DIVULG 19/08/2011 PUBLIC 22/08/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADPF: 127 DF, Relator: Min. TEORI ZAVASCKI, Data de Julgamento:
25/02/2014, Data de Publicao: DJe-042 DIVULG 27/02/2014 PUBLIC 28/02/2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 110008 MG, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
25/08/2011, Data de Publicao: DJe-166 DIVULG 29/08/2011 PUBLIC 30/08/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 417408 RJ, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
10/05/2010, Data de Publicao: DJe-095 DIVULG 26/05/2010 PUBLIC 27/05/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 417408 RJ, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
10/05/2010, Data de Publicao: DJe-095 DIVULG 26/05/2010 PUBLIC 27/05/2010.
17
Constituio Federal. Em funo da prtica de repetir que todos tm direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida
quando tratado um problema jurdico de natureza ambiental, o STF acabou por gerar uma
robusta jurisprudncia afirmando a relao entre meio ambiente e sadia qualidade de vida. No
por uma anlise do direito vida, sade ou da sadia qualidade de vida no intuito de qualificar
uma relao direta com o tema discutido; a expresso muitas vezes era, to somente, repetida
pelo fato de se repetir o texto constitucional.
Nas trs ocasies restantes, a sadia qualidade de vida foi trabalhada alm da repetio
de um trecho da Constituio. No entanto, no trazem inovaes significativas. Dois deles to
somente repetem o contedo do texto constitucional, com outras palavras, de forma a apontar
que o direito sadia qualidade de vida envolve o direito vida e o direito sade, ou mesmo
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. MS: 25840 DF, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
07/03/2012, Data de Publicao: DJe-059 DIVULG 21/03/2012 PUBLIC 22/03/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 569223, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento:
14/09/2010, Data de Publicao: DJe-220 DIVULG 16/11/2010 PUBLIC 17/11/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI: 3939 DF, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
24/06/2010, Data de Publicao: DJe-120 DIVULG 30/06/2010 PUBLIC 01/07/2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. MS: 25840 DF, Relator: Min. CRMEN LCIA, Data de Julgamento:
07/03/2012, Data de Publicao: DJe-059 DIVULG 21/03/2012 PUBLIC 22/03/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ACO: 876 BA, Relator: Min. SEPLVEDA PERTENCE, Data de
Julgamento: 18/12/2006, Data de Publicao: DJ 01/02/2007 PP-00148 RTJ VOL-00200-01 PP-00210.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 575036 SP, Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento:
01/02/2012, Data de Publicao: DJe-028 DIVULG 08/02/2012 PUBLIC 09/02/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HC: 95154 SP, Relator: Min. AYRES BRITTO, Data de Julgamento:
27/03/2012, Segunda Turma, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-180 DIVULG 12-09-2012
PUBLIC 13-09-2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 773339 RJ, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
10/09/2012, Data de Publicao: DJe-181 DIVULG 13/09/2012 PUBLIC 14/09/2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 438561 MG, Relator: Min. CARLOS VELLOSO, Data de Julgamento:
19/05/2005, Data de Publicao: DJ 30/05/2005 PP-00101.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 435968 SP, Relator: Min. SEPLVEDA PERTENCE, Data de
Julgamento: 25/03/2003, Data de Publicao: DJ 07/04/2003 PP-00094.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI: 2415 SP, Relator: Min. AYRES BRITTO, Data de Julgamento:
22/09/2011, Tribunal Pleno, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-028 DIVULG 08-02-2012
PUBLIC 09-02-2012.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI: 3074 DF, Relator: Min. CARLOS BRITTO, Data de Julgamento:
12/05/2004, Data de Publicao: DJ 31/05/2004 PP-00037.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 519778 RN, Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento:
07/03/2008, Data de Publicao: DJe-058 DIVULG 01/04/2008 PUBLIC 02/04/2008.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE: 519778 RN, Relator: Min. ROBERTO BARROSO, Data de Julgamento:
24/06/2014, Primeira Turma, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-148 DIVULG 31-07-2014
PUBLIC 01-08-2014.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI: 644586 SP, Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento:
09/09/2011, Data de Publicao: DJe-183 DIVULG 22/09/2011 PUBLIC 23/09/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RHC: 88880 SC, Relator: Min. GILMAR MENDES, Data de Julgamento:
05/06/2006, Data de Publicao: DJ 09/06/2006 PP-00050.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 575036 SP. Relator: Min. JOAQUIM BARBOSA. Data do julgamento:
1 de fevereiro de 2012. Data da publicao: 09/02/2012
18
que ele se relaciona com o direito ao meio ambiente equilibrado. O outro, reconhece a partir do
princpio uma abordagem antropocntrica do direito ao meio ambiente sadio.
Por fim, o terceiro e mais recente caso, julgado em 2015, de relatoria do ministro Celso
de Mello, traz uma relao entre o direito vida e proteo do meio ambiente, concebendo a
proteo ambiental sob uma tica antropocntrica, em detrimento da abordagem biocntrica:
56
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 592584 RJ. Relator: Min Gilmar Mendes. Data de
Julgamento: 21/10/2010, Data de Publicao: DJe-212 DIVULG 04/11/2010 PUBLIC 05/11/2010
57
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 611613-RJ. Relatora: Min. Carmem Lucia. Data
de Julgamento: 23/02/2012, Data de Publicao: DJe-047 DIVULG 06/03/2012 PUBLIC 07/03/2012.
58
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 796347 RS. Relator: Min. Celso de Mello. Data
de Julgamento: 19/02/2015, Data de Publicao: DJe-040 DIVULG 02/03/2015 PUBLIC 03/03/2015.
19
Em sntese, a abordagem padro do STF feita ao direito sadia qualidade de vida e sua
relao com o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado repetio direta ou
indireta do trecho do caput do artigo 225 da Constituio Federal. Os dois primeiros casos
destoando dessa regra apenas reiteraram a relao do direito vida, do direito sade ou do
direito sadia qualidade de vida com a proteo do meio ambiente em outros termos.
O direito sadia qualidade de vida pode ser compreendido como dimenso do direito
vida. Antes de uma anlise dos casos avaliados pela Comisso Interamericana e pela Corte
Interamericana, so necessrias consideraes para uma definio bsica do contedo do direito
vida, sua posio em relao a outros direitos, suas dimenses, bem como de que forma este
direito pode ser visto como uma das formas do direito sadia qualidade de vida, assim como
seus efeitos reflexos em matrias ambientais.
59
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
60
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
61
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
62
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 494
63
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 494
64
RAMOS, Andr de C. Curso de Direitos Humanos. 3ed. rev.,atual. e ampl.. So Paulo: Saraiva, 2016. p. 494
21
Neste tpico, ser analisado o direito vida relacionado a questes ambientais, nas
decises da Comisso Interamericana e na Corte Interamericana, com vistas a estabelecer
critrios de fixao de contedo, de forma subsidiria ao direito sadia qualidade de vida. Alm
disso, identificar tambm as relaes estabelecidas entre o direito vida e a tutela ambiental,
isto , em que sentido esta pode ser essencial quela.
65
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 289
66
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 294
67
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 59.
68
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 59.
69
Tambm foram levantados os casos referentes a decises de admissibilidade, sendo eles: Povo Indgena Kichwa
de Sarayaku e seus membros vs. Equador - Informe n 62/04; Comunidade de San Mateo de Huanchor e seus
membros vs. Peru - Informe n 69/04, 15 de outubro de 2004; Comunidade de La Oroya vs. Peru - Informe n.
76/09, 5 de agosto de 2009; Mossville Environmental Action Now vs. Estados Unidos da Amrica Informe n
43/10, 17 de maro de 2010; Habitantes de Quishque-Tapayrihua vs. Peru Informe n 62/14; Povos Mayas e
Membros das Comunidades de Cristo Rey, Belluet Tree, Santa Elena e Santa Famlia vs. Belize - Informe n 64/15.
Ainda, h tambm uma Soluo Amistosa: Mercedes Julia Huenteao Beroiza e outras vs. Chile Informe n 30/04.
Esses casos no esto analisados visto que sua deciso no avaliou o mrito do direito vida, de forma que uma
22
a demanda tenha entre seus objetos o direito vida artigo 4 da Conveno Americana e artigo
I da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e a ameaa a este direito se
relacione com a proteo ambiental. Isso se d com vistas a identificar os parmetros do
reconhecimento da proteo de bens ambientais por via reflexa ao direito vida. Ser
evidenciada uma introduo da abordagem socioambiental no primeiro caso da Comisso
Interamericana e da Corte Interamericana tambm onde foi observado o greening da
aplicao do direito vida. Em seguida, como desdobramento, ser demonstrado que a
Comisso persistiu nessa abordagem, com o reconhecimento de uma relao entre o direito
vida e o acesso aos recursos naturais.
Ao mesmo tempo, entre 1979 e 1984 houve tentativas diversas de se iniciar um processo
de demarcao, incluindo um que visava definir o futuro Parque Indgena Yanomami em uma
rea de 9,419,108 hectares, contemplando praticamente toda a terra e aldeias em que vivem os
Yanomami. At o momento da deciso, a proposta no havia sido realizada71.
anlise desses casos no resultaria nos subsdios pretendidos conforme se depreende da declarao de objetivo
deste trabalho, na Introduo.
70
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 2f
71
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 2i
23
que foram causadas por epidemias de gripe, bem como a transmisso de tuberculose, sarampo,
doenas venreas, entre outras72. A ocupao e desenvolvimento da rea do Amazonas e do
Territrio de Roraima resultou na destruio de acampamentos, no desaparecimento e na morte
de centenas de ndios Yanomami73.
Por fim, a Comisso declarou que o governo brasileiro deixou de tomar medidas
oportunas e eficazes a favor dos ndios Yanomami, situao que resultou na violao, em seu
detrimento, dos direitos reconhecidos na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem, a saber: direito vida, liberdade e segurana (artigo 1); direito de residncia e
circulao (artigo 8); direito preservao da sade e bem-estar (artigo 9). Reconheceu, que
medidas foram tomadas para que a situao fosse atenuada e fizeram recomendaes para que
os direitos referidos passassem a ser respeitados.
72
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 3a
73
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 3e
74
So peticionrios Tim Coulter (diretor executivo da Indian Law Resource Center); Edward J. Lehman (diretor
executivo da American Anthropological Association); Barbara Bentley (diretora da Survival International);
Shelton H. Davis (diretor do Anthropology Resource Center); George Krumbhaar (presidente da Survival
International, EUA) e outros.
75
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 1
76
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 4
24
O caso Yanomami vs. Brasil relacionou o direito vida aos impactos de grandes
empreendimentos na regio poca. Os desequilbrios deste encontro, com o contato com novas
doenas, e a ocupao do espao. As atividades econmicas descritas ocasionaram a vinda
macia de pessoas externas para a rea, com consequncias devastadoras para os indgenas. A
mudana ambiental, tanto na presena do empreendimento quanto nas novas presenas
humanas, representou o prejuzo da sadia qualidade de vida.
O direito vida apresenta relaes com o acesso aos recursos naturais e identidade
cultural. Essa abordagem foi desenvolvida a apreciao do mrito deste caso, nesses termos,
pela jurisprudncia da Corte Interamericana. Aqui, os peticionrios alegam que o Estado de
Belize violou os artigos I, II, III, VI, XI, XVIII, XX e XXIII da Declarao Americana entre
os quais se destacam aqui os artigos I e XI, referentes ao direito vida e sade,
77
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 212
78
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 212
25
O caso das Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize apresenta um contexto
no qual a comunidade se via ameaada em seu direito vida diante do dano ambiental
vislumbrado, dado que dependia do equilbrio ecolgico para a manuteno de suas atividades
de subsistncia83. O dano ambiental ameaava o modo de vida e a identidade84.
79
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 2
80
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 2
81
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 3
82
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 4
83
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 27
84
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 149
26
aproximadamente 1.000 Ngbes, afetando tambm outros mais 4.000 indgenas da etnia com
sua construo. Eles afirmam que a terra afetada pela barragem so parte de seu territrio
ancestral, usado para exercer a sua caa tradicional e pesca85.
85
Comunidades Indgenas de Ngbe e outros vs. Panam, MC 56/08
27
86
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 233
87
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 52
88
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 65
89
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 80
90
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 104
28
91
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 105
92
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 246 e 247
93
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 3
94
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 233
95
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 234
29
O Estado96, por sua vez, afirmou que no se poderia sustentar que a atividade petrolfera
tenha causando graves danos ao desenvolvimento das condies de vida digna para Sarayaku.
Informou avanos na retirada dos explosivos, em medidas provisrias. Argumentou que seria
incoerente apontar violaes do direito vida por prejuzos ao direito sade, aos meios de
subsistncia, alimentao ou ao acesso gua limpa uma vez que as atividades estavam em
estgios iniciais, nem tendo chegado prospeco ssmica. Por fim, alegou que no havia
descumprido obrigaes positivas ou negativas referentes ao direito vida uma vez que havia
cumprido as normas aplicveis s atividades de prospeco de recursos naturais. Aps as
alegaes, assim, a Corte deveria decidir se houve violao do direito vida, a despeito do
estgio das atividades, da retirada parcial do pentolite e da ausncia de mortes relacionadas ao
caso, com a colocao de pentolite em terras de propriedade comunal dos Kichwa de Sarayaku.
96
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 235
97
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 247
30
execuo das atividades de prospeco de petrleo98. No presente caso, para conter a violao
de direitos devido ao uso de explosivos em terras tradicionais, a interrupo do curso de um rio
e a destruio de florestas, a Corte e a Comisso Interamericanas encaminharam Repblica
do Equador trs medidas cautelares e quatro medidas provisrias, entre 2003 e 2010 99. H um
reforo no plano horizontal do direito vida, dado o reconhecimento de que a responsabilidade
internacional do Estado no caracterizada, destarte, necessariamente pela morte.
Os fatos dos trs casos esto relacionados poltica fundiria do Paraguai, e ao acesso
dos povos indgenas da regio do Chaco suas terras ancestrais. No final do sculo XIX,
grandes extenses de terra dessa regio foram vendidas a empreendedores britnicos por meio
da Bolsa de Valores de Londres de forma a ignorar direitos dos povos originrios que l viviam,
inclusive com as vendas sendo realizadas sob seu total desconhecimento. Alm disso, algumas
fazendas de gado na rea foram instaladas e os ndios que habitavam essas terras foram
98
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 341
99
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 217
31
empregados nelas 100 , 101 , 102 . Elas foram cada vez mais individualizadas, como fazendas,
aumentando as dificuldades para os indgenas manterem seus modos de vida tradicionais,
baseados na caa, pesca e agropecuria de subsistncia e deixando suas terras de
origem 103 , 104 , 105 . Esse o plano de fundo compartilhado pelos trs casos; agora, sero
apresentadas breves snteses de cada um.
100
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.10
101
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.1
102
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 65
103
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.1
104
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.8
105
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 67
106
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.7
107
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.13
108
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.17
109
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 50.23 at 50.53
110
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 50.8
32
Por sua vez, a Comunidade Sawhoyamaxa, alijadas de suas terras e com dificuldades de
manuteno de seus modos de vidas tradicionais, entrou com uma srie de recursos legais para
reivindicar suas terras, sem maior sucesso. Em 1991, eles deram incio ao processo de
reivindicao de suas terras ancestrais113. Em 1996, ainda sem alcanar um resultado positivo
em uma longa lista de medidas em processos administrativos, confirmaram o seu pedido de
reivindicao de suas terras solicitando que fosse transmitida uma oferta para os seus
proprietrios, com vistas a uma soluo negociada. As tentativas chegaram at o poder
legislativo paraguaio114, com um projeto de lei para declarar as reas como sendo de interesse
pblico e expropria-las a favor do Instituto Paraguaio del Indgena, para posterior entrega aos
membros Comunidade Sawhoyamaxa; o projeto, porm, foi rejeitado.115 Como resultado da
presso recebida pelos proprietrios de fazendas, membros da Comunidade Sawhoyamaxa
estavam vivendo em extrema pobreza, com baixos nveis de sade e assistncia mdica,
explorao no trabalho e restries vivncia da prpria cultura, como a prtica de criao de
gado de subsistncia116. A maioria dos membros da Comunidade Sawhoyamaxa decidiu deixar
os trabalhos nas estncias, passando a viver beira de uma estrada vicinal em situao de
extrema pobreza117.
111
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 2 e 5
112
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 242
113
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.11
114
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.36
115
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.49
116
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.67
117
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.62
33
Dessa forma, a organizao no-governamental Terra Viva a los Pueblos Indigenas del
Chaco submeteu uma petio Comisso Interamericana, buscando a responsabilizao do
Estado paraguaio por ter falhado na demarcao das terras, bem como sujeitado a referida
comunidade indgena a viver em condies vulnerveis no tocante alimentao, higiene e
qualidade de vida118. A Comisso Interamericana representou contra o Paraguai, alegando a
violao de direitos humanos reconhecidos pela Conveno, a saber direito vida, integridade
pessoal, propriedade, a garantias e proteo judicial, se sucedendo na sentena a procedncia
dos pedidos e a responsabilizao internacional do Paraguai pela violao dos direitos
referidos119.
118
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 2
119
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 248
120
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 63
121
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 61
122
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 67
123
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 70 e 72
124
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 80
125
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 81
34
126
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 83
127
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 1
128
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 3
129
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 157 e 158
130
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 146
131
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 183 e 184
132
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 157 e 158
35
anos, entre 1991 e 2003133; e, por fim, 28 mortes ocorridas na comunidade Xkmok Ksek entre
1994 e 2009 decorrentes das suas condies precrias e indignas de vida.134
Em resposta, nos trs casos135,136,137, o Estado paraguaio alegou que no poderia ser
responsabilizado pelo falecimento ou enfermidade de pessoas por causas naturais ou fortuitas.
Questionou-se a existncia de algumas das pessoas mortas. Mencionou que a comunidade tinha
sua disposio postos de sade e hospitais regionais. Afirmou ainda que o distanciamento
geogrfico impediria uma ao mais efetiva. Por fim, sustentou no existir uma relao causal
entre a terra e a sobrevivncia fsica. A Corte, assim, deveria decidir, de forma semelhante nos
trs casos, se a no garantia ao territrio ancestral possua relao com o direito vida, bem
como se as medidas estatais apresentadas seriam insuficientes, de forma a responsabilizar
internacionalmente o Paraguai pelas mortes ocorridas.
Nos trs casos, a Corte Interamericana entendeu que a Repblica do Paraguai deveria
ser responsabilizada138,139,140, por motivos e fundamentos semelhantes. No caso Comunidade
Yakye Axa vs. Paraguai, fundamentou para tanto que o direito vida, dada sua posio
elementar e necessria frente a outros direitos, no poderia ser interpretado de forma
restritiva141. Afirmou tambm que o Estado, na garantia do direito vida, obrigado a gerar
condies de vida mnimas, compatveis com a dignidade da pessoa humana. Procedeu, para
tanto, ponderando que Estado gerou essas condies, considerando a situao de
vulnerabilidade a que foram levados, o que afetou o seu modo de vida, bem como projeto de
vida em sua dimenso cultural e coletiva142. Afirmou em sua sentena que tambm deveria ser
133
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 146
134
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 185
135
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 159
136
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 147
137
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 337
138
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 242
139
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 248
140
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 234
141
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 161
142
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163
36
levado em considerao para tanto o corpus juris internacional, elencado Protocolo de San
Salvador nos artigos 10 (direito sade) e 11 (direito um meio ambiente sadio), de especial
ateno deste trabalho, bem como tambm dos artigos 11 (direito alimentao), 13 (direito
educao) e 14 (direito aos benefcios da cultura)143.
Destacou ainda que documento emitido pelo Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais no qual foi destacado a especial vulnerabilidade de povos indgenas cujo acesso a
suas terras ancestrais estejam ameaados em relao a possibilidade de obteno de gua limpa
e alimentos. Dessa forma, a Corte no considerou suficientes as medidas apresentadas pelo
governo paraguaio em relao a alimentao, os servios mdios e o saneamento. Em Yakye
Axa vs. Paraguai, a Corte deu nfase ao entendimento de que o direito vida se estende
promoo de uma vida com dignidade, com o acesso aos benefcios da cultura, sade,
alimentao e ao meio ambiente sadio144, num plano de realizao horizontal.
143
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163
144
MAZZUOLI, Valrio O.; TEIXEIRA, Gustavo de F. M.. O Direito Internacional do Meio Ambiente e o
Greening da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Revista Direito GV, So Paulo, vol 9, n.1, p. 199-
242, jan-jun/2013. p. 213
145
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 164 e 165
146
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 167 e 168
147
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 168
37
comunidade Yakye Axa148. Novamente, foi reconhecido, a importncia para os povos indgenas
do acesso a suas terras ancestrais e aos recursos naturais para a obteno de alimento e gua
potvel 149 . Concluindo, a Corte tambm nesse caso considerou insuficientes as medidas
apresentadas pelo governo paraguaio em relao a alimentao, os servios mdios e o
saneamento e, portanto, a violao do direito vida150.
148
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 73.1
149
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 164
150
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 248
151
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 198
38
aqueles que o Estado deixou de garantir os meios para a vida digna, como no caso da
comunidade.152 Essa deciso refora a compreenso socioambiental do direito vida, aplicada
progressivamente pela Comisso Interamericana. Esta, em um primeiro caso, tratou da proteo
da vida dos ndios Yanonami diante do avano econmico, enfocando os desequilbrios
ecolgicos causados pelas obras e empreendimentos que ensejaram a questo, bem como
decorrentes da chegada dos no-ndios regio. Os casos seguintes apreciados no mrito pela
Comisso assumiram reivindicaes em relao aos direitos indgenas de aproveitamento dos
recursos naturais, em sentido semelhante ao trabalhado em casos da Corte Interamericana.
Foi concebido que direito vida tem como ingrediente o acesso equitativo dos recursos
naturais, princpio compreendido como o objetivo de que os bens que integram o meio ambiente
planetrio, como a gua, o ar e o solo, devem satisfazer as necessidades comuns de toda a
populao humana153. Seja nessa perspectiva ou em perspectivas mais humildes, o direito ao
acesso aos recursos naturais foi reconhecido em diversos tratados internacionais, como o artigo
152
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 249
153
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 81
39
Dessa forma, por via reflexa, foram defendidos o direito ao acesso equitativo aos
recursos naturais, a necessidade de uma avaliao prvia de impactos ambientais como forma
de mitigar os riscos vida156 e a caracterizao da violao do direito vida em funo da
exposio um risco substancial. Da sntese dos casos apresentados, possvel afirmar que o
direito sadia qualidade de vida, enquanto direito vida, possuiria contedo jurdico
relacionado proteo ambiental do meio ambiente combinada com a proteo identidade
cultural e das perspectivas de vida dela derivada. Proteo especial que conferida aos
territrios ancestrais, de forma a garantir o meio ambiente ecologicamente equilibrado nos
padres que, inclusive no modo de vida das comunidades tradicionais, se possa usufruir de uma
sadia qualidade de vida, com o acesso alimentao e gua potvel.
154
Artigo 15
Acesso a Recursos Genticos
[...]
7. Cada Parte Contratante deve adotar medidas legislativas, administrativas ou polticas, conforme o caso e em
conformidade com os arts. 16 e 19 e, quando necessrio, mediante o mecanismo financeiro estabelecido pelos arts.
20 e 21, para compartilhar de forma justa e eqitativa os resultados da pesquisa e do desenvolvimento de recursos
genticos e os benefcios derivados de sua utilizao comercial e de outra natureza com a Parte Contratante
provedora desses recursos. Essa partilha deve dar-se de comum acordo.
155
Art. 11. O regime de outorga de direitos de uso de recursos hdricos tem como objetivos assegurar o controle
quantitativo e qualitativo dos usos da gua e o efetivo exerccio dos direitos de acesso gua.
156
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 204, 205 e 206
157
MARS DE SOUZA FILHO, Carlos Frederico. Bens culturais e proteo jurdica. Porto Alegre: Unidade
Editorial da Prefeitura, 1997. p. 9
40
Assim, luz das decises dos dois principais rgos do Sistema Interamericano de
Direitos Humanos, pode-se afirmar que o direito sadia qualidade de vida, enquanto direito
vida, receberia um subsdio interpretativo de matriz socioambiental. Percebem-se como
elementos desse direito com base as decises analisadas, o acesso equitativo aos recursos
naturais e o reconhecimento de elementos culturais tradicionais. Leva-se em considerao os
elementos de maneira combinada e integrada, de forma a harmonizar a sadia qualidade de vida
em seus planos culturais e de identidade ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
158
DIEGUES, Antonio Carlos; ARRUDA, Rinaldo.(org.) Saberes Tradicionais e biodiversidade no Brasil. Braslia.
Ministrio do Meio Ambiente, So Paulo: USP, 2001. p. 33.
159
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos: proteo jurdica diversidade biolgica e cultural.
So Paulo: Peirpolis, 2005. p. 195
41
condio para o acesso a recursos naturais. Meio ambiente, assim no apenas se relaciona mas
orbita em torno no s do direito vida, mas tambm sade, componente do direito sadia
qualidade de vida e prximo ponto deste trabalho.
42
O direito sade deve ser compreendido como o direito a aproveitar o mais alto padro
alcanvel de sade fsica e mental160. Internacionalmente, ele foi primeiramente articulado em
1946, na elaborao da Constituio da Organizao Mundial da Sade; em seu prembulo,
declarado que Gozar do melhor estado de sade que possvel atingir constitui um dos direitos
fundamentais de todo o ser humano, sem distino de raa, de religio, de credo poltico, de
condio econmica ou social161.
O direito sade no uma meta programtica, ser alcanada a curto prazo, visto que
os Estados assumem um compromisso de assumirem as medidas possveis 163. Como afirmado
pelo ministro Celso de Mello, do STF, relator do AgR-RE n. 271.286-8/RS, ao reconhecer o
direito sade como um direito pblico subjetivo assegurado generalidade das pessoas, a
160
WORLD HEALTH ORGANIZATION; OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER
FOR HUMAN RIGHTS. The Right to Health Fact Sheet n 31. Gnova: WHO Press, 2008. p.1
161
WORLD HEALTH ORGANIZATION; OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER
FOR HUMAN RIGHTS. The Right to Health Fact Sheet n 31. Gnova: WHO Press, 2008p.1
162
WORLD HEALTH ORGANIZATION; OFFICE OF THE UNITED NATIONS HIGH COMMISSIONER
FOR HUMAN RIGHTS. The Right to Health Fact Sheet n 31. Gnova: WHO Press, 2008p. 5; traduo livre.
163
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 696
43
164
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE-AgR: 271286 RS, Relator: CELSO DE MELLO, Data de Julgamento:
12/09/2000, Segunda Turma, Data de Publicao: DJ 24-11-2000 PP-00101 EMENT VOL-02013-07 PP-01409
165
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 696
166
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 697
167
MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., rev. e atual.. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 697
44
algum outro direito, este positivado na Conveno Interamericana. Semelhante fato no ocorre
no sistema europeu, onde o direito sade encontra-se no artigo 11 da Carta Social Europeia;
peties individuais em decorrncia do descumprimento desta carta so apresentadas e
processadas pelo Comit Europeu de Direitos Sociais. Ou mesmo no sistema africano, que tem
o direito sade positivado na Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos.
168
Tambm foram levantados os casos referentes a decises de admissibilidade, sendo eles: Comunidade de La
Oroya vs. Peru - Informe n. 76/09, 5 de agosto de 2009; Mossville Environmental Action Now vs. Estados Unidos
da Amrica Informe n 43/10, 17 de maro de 2010. Eles no esto analisados visto que sua deciso no avaliou
o mrito do direito vida, de forma que uma anlise desses casos no resultaria nos subsdios pretendidos conforme
se depreende da declarao de objetivo deste trabalho, na Introduo. Faz-se a observao que o primeiro caso,
Comunidade de La Oroya vs. Peru, mencionou o direito sade e o direito ao meio ambiente sadio invocando os
artigos 10 e 11 do Protocolo de San Salvador, tendo a Comisso afastado sua admissibilidade face o disposto no
artigo 19.6 do referido tratado.
45
J o caso Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, exibido no tpico 2.1.2
deste trabalho, refere-se a uma outorga de concesso de explorao de madeira e petrleo onde
se localizam terras tradicionalmente ocupadas por povos Mayas. A Comisso, a respeito da
violao do direito sade previsto no artigo XI da Declarao Americana, registrou que as
concesses madeireiras e de petrleo do Distrito de Toledo resultaram em efeitos ambientais
negativos e em consequncia ele foi violado. Afirmou-se tambm que as atividades de
desenvolvimento devem ser acompanhadas de modo adequado e eficaz para garantir que elas
no ocorram custa dos direitos fundamentais, incluindo as comunidades indgenas e do meio
ambiente do qual dependem para a sua integridade fsica, bem-estar cultural e espiritual170.
169
Yanomami vs. Brasil, Caso n 7615, Resoluo n 12/85, 5 de maro de 1985, pargrafo 3a
170
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 150
46
Neste tpico ser demonstrado que o greening do direito sade no mbito da Corte
Interamericana possui, mais uma vez, uma faceta socioambiental, sendo relacionado ao acesso
das comunidades tradicionais a seus mtodos de medicina tradicional. Essa abordagem supera
a perspectiva do direito sade como mera prestao mdica ainda que essa questo tenha
sido abordada em todos os casos listados neste tpico.
O direito sade foi reconhecido como o acesso medicina tradicional pela Corte
Interamericana de Direitos Humanos, de forma a relacionar a identidade cultural, a sade, a
vida e o acesso aos recursos naturais. Essa ocorrncia pde ser observada nos casos
Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs.
Paraguai e Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador.
Os dois primeiros, com suas respectivas descries dos fatos e dos problemas jurdicos
relevantes a este trabalho, foram apresentados no item 2.2.1 deste trabalho. Ainda que no
deliberasse sobre a violao do direito sade propriamente dito isto , considerando a
responsabilizao internacional do Estado pela violao de um artigo de tratado de direitos
humanos referente ao direito sade, este direito foi analisado como elemento do direito
sade.
Em breve recapitulao, nos trs casos, a Corte compreendeu que a violao do direito
vida deveria ser decidida em uma interpretao abrangente, a luz das condies de
47
vulnerabilidade a que a comunidade foi levada, bem como projeto de vida em sua dimenso
cultural e coletiva. Em Yakye Axa vs. Paraguai, entendeu que em sua sentena que deveria ser
levado em considerao para tanto o direito internacional, mencionando Protocolo de San
Salvador nos artigos referentes ao direito sade, ao direito um meio ambiente sadio, de
especial ateno deste trabalho, bem como tambm dos artigos 11, 13 e 14171.
Em Yakye Axa vs. Paraguai, o desrespeito ao direito sade foi considerado um dos
elementos da violao do direito vida, visto que impactaram de maneira aguda o direito a uma
existncia digna e a condies bsicas de exerccio de outros direitos humanos. Foram
considerados relacionados efetividade do direito sade o direito alimentao, o e o acesso
a gua potvel172. Alm disso destacou a insuficincia do atendimento mdico a ancios da
comunidade173. Mencionou ainda elementos identitrios do direito sade, visto que a falta de
acesso terra ancestral privou a comunidade da prtica da medicina tradicional para a
preveno e cura de enfermidades174.
Ainda que no tenha repetido o fato considerar os artigos do Protocolo de San Salvador
referenciados, houve em Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai semelhantes
orientaes. No presente caso, tambm foi afirmado que o desrespeito ao direito sade foi
considerado um dos elementos da violao do direito vida. Alm de fatores como a especial
relao do indgena com a terra e os recursos naturais no acesso a alimentos e gua potvel 175,
tambm apontou como fator a privao dos meios para a realizao de procedimentos da
medicina tradicional para prevenir e remediar doenas176.
No caso Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, intimamente ligado aos
dois casos analisados neste tpico envolvendo violaes cometidas pelo Estado paraguaio e
descrito no captulo anterior, a referncia do direito sade tambm se deu em ricochete
discusso a respeito do direito vida, garantido pelo artigo 4 da Conveno Americana. Desta
171
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 163
172
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 164 e 167
173
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafos 168,172 e 175
174
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 168
175
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 164
176
Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai, Sentena de 29 de maro de 2006 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 174
48
vez, entretanto, deixaram de citar a falta de acesso a recursos naturais para a prtica de meios
de tratamento e preveno da medicina tradicional. A deciso se concentrou na insuficincia da
proteo sade, dada as deficincias no atendimento hospitalar, de vacinao e mitigao das
distncias geogrficas entre os assentamentos da comunidade e postos de sade 177. Por esse
fato, o caso no se encontrou listado como fundamento de demonstrao, no ttulo.
J no caso do direito propriedade, foi entendido pela Corte que este direito somente
estaria de acordo com o modo de vida indgena na medida em que eles fossem consultados a
respeito das atividades na regio, o que entre outros fatores incluiria uma avaliao a respeito
da manuteno das suas abordagens tradicionais referentes manuteno da sade179. H, dessa
forma, a retomada de um ponto abordado nos casos Yakye Axa vs. Paraguai e Sawhoyamaxa
vs. Paraguai, no tocante a preservao de procedimentos da medicina tradicional indgena.
177
Comunidade Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguai, Sentena de 24 de agosto de 2010 (fundos, custas e
reparaes), pargrafo 203 a 208
178
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundo, custas e reparaes),
pargrafo 237
179
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundo, custas e reparaes),
pargrafo 147
49
A relao do direito sade com o meio ambiente poderia se restringir a uma discusso
regulatria sobre a poluio ou to somente a mitigao de riscos e danos que limitem ou
viabilizem esse direito na definio da responsabilidade internacional do Estado. o que
ocorre, por exemplo, no Sistema Europeu de Direitos Humanos 180 , 181 . H no sistema
interamericano, porm, uma abordagem integrativa em relao s comunidades tradicionais, de
forma a relacion-las proteo ecolgica. Neste tpico, ser evidenciado o carter
socioambiental conferido ao direito sade pela Comisso e pela Corte interamericanas; ser
apresentada a forma pela qual o conhecimento tradicional pode ser protegido, em virtude dessa
abordagem.
O caso Yanomami vs. Brasil relacionou o direito sade no apenas aos impactos das
grandes obras, mas tambm aos desequilbrios resultantes da chegada de pessoas no-indgenas,
ocasionando o contato com novas doenas, bem como a ocupao do espao em que eles
viviam. A ausncia de uma proteo adequada, com a demarcao de suas terras ancestrais,
180
o caso das decises no sistema europeu de direitos humanos. Nesse sistema, o direito sade est no artigo
11 da Carta Social Europeia e monitorado pelo Comit Europeu de Direitos Sociais. Dois casos nos quais o
direito sade se relaciona com o meio ambiente j foram processados por esse comit.
181
Compreenso tambm de doutrinadores europeus: TRILSCH, Mirja. European Committee of Social Rights:
The right to a healthy environment. International Journal of Constitutional Law, Vol. 7, Jul. 2009. p. 535
50
tambm foi observada como questo relacionada a garantia do direito sade182. O caso das
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize relacionou o direito sade com a
proteo do meio ambiente, de forma que a comunidade possa usufruir dos recursos de forma
a garantir a integridade fsica183. H assim a evoluo de uma posio inicialmente defensiva
visando to somente assegurar a sade frente a expanso econmica sobre reas habitadas por
ndios at uma abordagem positiva, no sentido de garantir os meios pelos quais os povos
indgenas pudessem garantir sua sade.
182
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 149
183
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 150
184
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 1292
185
LEME MACHADO, Paulo Afonso. Direito Ambiental Brasileiro. 24 Ed., rev., amp. e atual.. So Paulo:
Malheiros, 2016, p 1288
51
Assim como no caso do direito vida, o direito sade foi interpretado e aplicado pela
Corte e pela Comisso interamericanas sob uma abordagem enfaticamente socioambiental. Tal
fato se torna ainda mais evidente a partir da compreenso de socioambientalismo sustentada
por Santilli:
Assim como no direito vida, o acesso equitativo aos recursos naturais foi considerado
pela Corte Interamericana contedo do direito sade, e por consequncia o direito
alimentao, gua limpa e meios de subsistncia por meios tradicionais como caa, pesca e
coleta tambm so elementos do direito sade, em harmonia com os modos de vida
ancestrais. O contedo reconhecido pela Comisso Interamericana se relaciona diretamente ao
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, considerando no apenas impactos no
ambiente natural, mas tambm artificial. Confere, assim, subsdios socioambientais ao direito
sadia qualidade de vida, o qual ser abordado na concluso deste trabalho.
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos proteo jurdica da diversidade biolgica e cultural.
186
CONCLUSO
Como demonstrado no segundo captulo, o direito vida foi reconhecido pela Corte e
pela Comisso interamericanas como o direito relacionado ao acesso equitativo aos recursos
naturais, numa interpretao abrangente de forma a incluir aspectos culturais; direito que pode
ter sua violao caracterizada pela lenincia do Estado exposio de seus cidados ao risco
ambiental, ensejando responsabilizao internacional. O direito vida se mostra fundamento
da proteo ao meio ambiente, devendo ser ponderado de seus elementos culturais e
antropolgicos. E como exposto no terceiro captulo, o direito sade encontrou em seus
componentes o direito da comunidade indgena sua medicina tradicional, de forma a
harmonizar o acesso equitativo aos recursos, a sade e a vivncia cultural em suas
particularidades.
53
187
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, Sentena de 27 de junho de 2012 (fundos, custas e reparaes),
pargrafo 104
188
Caso Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, Sentena de 17 de junho de 2005 (fundo, reparaes e
custas), pargrafo 168
189
Comunidades Indgenas Mayas de Toledo vs. Belize, Caso 12.053, Informe n 40/04, 12 de outubro de 2004,
pargrafo 149
54
O direito sadia qualidade de vida, assim, deve ser compreendido como ncleo do
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, devendo este se adequar s demandas
daquele. Do contrrio, no faria sentido se falar em elementos culturais da tutela ambiental ou
do acesso aos recursos naturais, dado que o elemento cultural reflexo dessa compreenso. O
direito do indgena ao acesso medicina tradicional de sua comunidade ou mesmo a
preservao dos recursos para sua subsistncia tm por fim seno a vivncia digna, sadia, com
qualidade. Assim, pode-se dizer que o direito sadia qualidade de vida um princpio geral,
com reflexos em todo o ordenamento jurdico.
Dessa forma, ele tambm envolveria os meios que as pessoas de todas as culturas e
modos de vida, tradicionais ou no conseguem recursos para sua alimentao e se relacionam
com o acesso aos recursos naturais. Envolveria ainda os meios pelos quais os cidados buscam
manter sua sade, inclusive quanto acesso a uma alimentao saudvel, acesso esse que deve
190
SHELTON, Dinah. Human Rights and the Environment: What Specific Environmental Rights Have Been
Recognized?. Denver Journal of International Law and Policy, vol. 35, n1, 2006, p. 162-164.
191
MONEBHURRUN, Nitish. Manual de Metodologia Jurdica: tcnicas para argumentar em textos jurdicos. So
Paulo: Saraiva, 2015. p. 120
192
SHELTON, Dinah. Human Rights, Environmental Rights and the Right to Environment. Stanford Journal of
International Law. Vol.28 , n.1, 1991, p 109-110
55
ser garantido pelo Estado. Diversos aspectos da sadia qualidade de vida se mostram passveis
de judicializao.
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DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25 Ed. rev. e atual.. So
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MENDES, Gilmar F.; GONET BRANCO, Paulo G.. Curso de Direito Constitucional. 7 ed.,
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