Pesquisa realizada pelo Superior Tribunal de Justia.

proibida a reproduo ou a transmisso, conforme a lei de direitos autorais.

]ORGEMIRANDA
MARCO ANTONIO MARQUES DA SILVA
(coordenao)
''A QyARTIER LATIN teve o mrito de dar incio a uma nova fase, na apresentao grfica dos
livros jurdicos, quebrando a frieza das capas neutras e trocando-as por edies artsticas. Seu
pioneirismo impactou de tal forma o setor, que inmeras Editoras seguiram seu modelo."
IVES GANDRA DA SILVA MARTINS

TRATADO Luso-BRASILEIRO DA
DIGNIDADE HUMANA

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Vendas: Fone (11) 3101-5780 Editora Qgartier Latin do Brasil
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EDITORA QUARTIER LATIN DO BRASIL SUMRIO

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Contato: editora@quartierlatin.art.br
www.quartierlatin.art.br Prefcio - Jorge Miranda e Marco Antonio Marques da Silva, 17

Prece - Paulo Bomjim, 19

PARTE I
Coordenao editorial: Vinicius Vieira
DIREITO CONSTITUCIONAL, 21
Diagramao: Paula Passarelli

Reviso gramatical: Jos Ubiratan Ferraz Bueno,

Andr Ricardo Gomes de Jesus e Juliana Hass

Capa: Miro Issamu Sawada CAPTULO 1- ANDREIA SOFIA ESTEVES GOMES

A dignidade da pessoa humana e o seu valor jurdico partindo da experincia

constitucional portuguesa, 23

CAPTULO 2 - CLAUDIO JOS LANGROIVA PEREIRA E PEDRO LUIZ RICARDO GAGLIARDI

MIRANDA, Jorge; SILVA, Marco Antonio Marques da (coordenao). Tratado Luso-Brasileiro
da Dignidade Humana - So Paulo: QIartier Latin, 2008. Comunicao social e a tutela jurdica da dignidade humana, 39

ISBN 85-7674-348-5
CAPTULO 3 - EDUARDO AUGUSTO ALVES VERA CRUZ PINTO

1. Direitos Fundamentais. 2. Dignidade da Pessoa Humana. L Ttulo Os tribunais militares e o estado de direito democrtico, 55

CAPTULO 4 - EUTLIO JOS PORTO OLIVEIRA

O Estado, a ordem econmica e a dignidade da pessoa humana, 67

ndices para catlogo sistemtico:
1. Brasil: Direitos Fundamentais

CAPTULO 5 - INS LOBINHO MATOS

A Dignidade da Pessoa Humana na Jurisprudncia do Tribunal Constitucional,

mormente, em matria de Direito Penal e Direito Processual Penal, 81

TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. Proibida a reproduo total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especiahnente por sistemas grficos,microfilmicos, fotogrficos,
CAPTULO 6 - INS MOREIRA SANTOS
reprogrficos, fonogrficos, videogrficos. Vedada a memorizao e/ou a recuperao total ou parcial, bem como a incluso de qualquer parte desta obra em qualquer sistema de
processamento de dados. Essas proibies aplicam-se tambm s caractersticas grficas da obra e sua editorao. A violao dos direitos autorais punvel como crime (art. 184 e Direito fondamental privacidade vs. persecuo criminal A problemtica das escutas
pargrafos do Cdigo Penal), com pena de priso e multa, busca e apreenso e indenizaes diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de 19.02.1998, Lei dos Direitos Autorais).
telifOnicas, 103
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PRESCRIO PENAL COMO

DIREITO FUNDAMENTAL:

CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES

ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR E A
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

sUMRIO: 1. Introduo. 2. Dignidade da pessoa humana: origem histrica e previso no Direito Brasileiro. 3. O perfil
constitucional da dignidade da pessoa humana: natureza jurdica e notas caractersticas. 4. Reflexos do reconhecimento da
dignidade da pessoa humana na prescrio penal: limite ao poder punitivo estatal. 4.1. A prescrio no Direito Penal
brasileiro: viso geral. 4.1.1. Origem histrica. 4.1.2. Conceito. 4.1.3. Fundamentos. 4.1.4. Natureza jurdica. 4.1.5.
Alocao. 4.1.6. Imprescritibilidade penal. 4.1.7. Diferenas entre prescrio e decadncia. 4.1.8. Espcies de prescrio.
4.1.9. Efeitos da prescrio e competncia para sua declarao. 5. Prescrio da pena privativa de liberdade. 5.1. Prescrio
da pretenso punitiva propriamente dita ou prescrio da ao penal. 5.1.1. Dispositivo legal. 5.1.2. Clculo. 5.1.3. Termo
inicial. 5.1.4. Termo inicial da prescrio da pretenso punitiva e regra especial da Lei de Falncias. 5.1.5. Causas
interruptivas. 5.1.6. Comunicabilidade das causas interruptivas da prescrio da pretenso punitiva. 5.1.7. Causa especial
de interrupo da prescrio da pretenso punitiva nos crimes falimentares. 5.1.8. Causas impeditivas. 5.1.9. Natureza do
rol das causas impeditivas e suspensivas previstas pelo Cdigo Penal. 5.1.10. Causas impeditivas e suspensivas da prescrio
da pretenso punitiva previstas fora do Cdigo Penal. 5.2. Prescrio superveniente, intercorrente ou subseqente. 5.2.1.
Conceito. 5.2.2. Clculo. 5.2.3. Termo inicial. 5.2.4. Motivos para sua ocorrncia. 5.2.5. Momento adequado para seu
reconhecimento. 5.3. Prescrio retroativa. 5.3.1. Origem. 5.3.2. Clculo. 5.3.3. Termo inicial. 5.3.4. Momento adequado
para seu reconhecimento. 5.4. Prescrio da pretenso executria ou prescrio da condenao. 5.4.1. Conceito. 5.4.2.
Forma de contagem. 5.4.3. Termo inicial. 5.4.4. Causas interruptivas. 5.4.5. Incomunicabilidade das causas interruptivas
da prescrio da pretenso executria. 5.4.6. Causa impeditiva da prescrio da pretenso executria. 5.4.7. Prescrio da
pretenso executria e indulto. 5.5. Prescrio virtual, projetada, antecipada ou retroativa em perspectiva. 5.6. Prescrio
das penas restritivas de direitos. 5.7. Prescrio e detrao penal. 5.8. Prescrio das medidas de segurana. 5.9. Prescrio
e absoro d~ penas. 5.10. Prescrio no concurso de crimes. 6. Prescrio da pena de multa. 7. Prescrio na legislao
penal especial. 7.1. Lei de Imprensa - Lei nO 5.250/67. 7.2. Lei de Drogas - Lei n 11.343/2006. 7.3. Cdigo Penal Militar
- Decreto-lei nO 1.001/69. 8. Prescrio e Estatuto da Criana e do Adolescente. 9. Concluso. Bibliografia.

Cleber Rogrio Masson

Promotor de Justia - So Paulo
Mestre em Direito Penalpela pUC/SP
Prrfessor de Direito Penal e Processo Penal no Complexo Jurdico Damsio de Jesus
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 814 - PRESCRIO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
1. INTRODUO
O Estado o ti~lar exclusiv~ do direito de punir. Somente ele pode aplicar pena ou medida de
segurana ao responsavel por uma mfrao penal .
. Es~e ~ir~ito tem natureza abstrata, pois no pode ser exercido indistintamente sobre todas as pessoas.
Palra mdls~mtamente sobre elas; i~depe~denteme~te da prtica de um crime ou de uma contraveno
penal, fu~clOna~do como advertenCla, pOIS o cometImento de um ilcito penal importar na imposio de
uma sanao ao mfrator.
Com a prtica da infrao penal, contu~o, o ius puniendi se concretiza automaticamente, pois a partir de ento
o Estado t~~ .0 poder, e o dever,. de. p~rur o responsvel pelo fato tpico e ilcito. A pretenso punitiva, ento
~bstrata e dirigIda cO,ntra todos ~s mdiV1duos, transforma-se em concreta, visando uma pessoa determinada. Esse
mteress~ e~tatal, de l~dole pblica, se sobrepe ao direito de liberdade do responsvel pelo ilcito penal.
_ O dIreIto .de pUlllr, todavia, limitado. Encontra barreiras penais e processuais, tais como a representa-
a~ do ofendIdo ou ~e quem o represente, nos crimes de ao penal pblica condicionada, as condies da
a ao pen~ e a necessIdade de obedincia a regras constitucionais e processuais para ser efetivamente exer-
7 ordem jurdica, mas o tambm da ordem poltica, social, econmica e cultural. Da sua natureza de valor
Cldo (deV1do processo legal).
Mas no s. Na ampla maioria dos casos, h ainda limites temporais, pois o direito de p~nir no pode
se arrastar, ao longo. ~os anos, indefinidan:ente. O Estado deve aplicar a sano penal dentro de perodos
legalm~nte fi::ado~, !a que em caso contrno sua inrcia tem o condo de extinguir a conscincia do delito,
renuncIando ImpliCltamente ao poder que lhe foi conferido pelo ordenamento jurdico. Cabe a ele, por-
t~nto" empreender to~o~ os esforos para que a punibilidade se efetive clere e prontamente, pois no pode
VIver a margem do Dlrelto l .
. Entra em cena o instituto da prescrio. como se, cometida uma infrao penal, o sistema jurdico
~r~sse em desfavor do Estado um~ ampulheta, variando seu tamanho proporcionalmente gravidade do
IllClto penal. O poder-dever de aphca~ a sano penal precisa ser efetivado antes de escoar toda a areia que
repres~nta o tempo que s.e ~assa, pOlS, se no o fizer dentro dos limites legalmente previstos, o Estado
perdera, para sempre, o dIreIto de punir.
~,prescri.o, ~b~rgada pe:a Consti~iO Federal, foi minuciosamente tratada pelo Cdigo Penal, sem
preJUlZO de dISP?SlOeS e~~eClficas co~t1d~s e~ leis extravagantes. No basta, todavia, a interpretao fria
d~ texto legal. E necessarlO atentar as dISposIes previstas pela Constituio Federal que definem os
pIlares de todo o ordenamento jurdico e sobre ele lanam seus mandamentos, destacando-se a dignidade
da pessoa humana como escudo excessiva e desnecessria interveno penal na vida privada dos cidados.
2. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: ORIGEM HISTRICA E PREVISO NO DIREITO BRASILEIRO
A dign~d~d~ ~a pessoa h~m.ana tem sua origem remota no surgimento do Cristianismo. Surge com a
preocupa:a~ IlllClal com os dIreItos humanos, isto , com a viso de todo e qualquer homem como criatura
moldada a Imagem e semelhana de Deus.
No plano normati:,o, .contudo, foi a Lei Fundamental da Repblica Federal da Alemanha que pionei-
r:m~~te ~est.acou a dlglllda~~ d~ p~ssoa hum~na como direito fundamental, declarando em seu artigo 10,
n 1. 'A dlg~ldade humana e mV1olavel. RespeIt-la e proteg-la obrigao de todos os poderes estatais".
Essa pOSIo: de base ?r~cipuamente fIlosfica, se justificou pela reiterao de graves violaes praticadas
pelo Estado nazl~ta aos dIreItos fundamentais do homem, motivos que levaram as Constituies Portuguesa
e Espanhola a agl:em. de idntica forma, novamente com o escopo de proteger as pessoas contra o arbtrio dos
governantes, que Justificavam suas atrocidades em nome de uma suposta defesa do Poder Pblico.
MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 215.
Pesquisa realizada pelo Superior Tribunal de Justia.
proibida a reproduo ou a transmisso, conforme
CLEBER a lei deMASSON
ROGRIO direitos autorais.
- 815
No Brasil no foi diferente. A tortura e as demais agresses aos indivduos em geral praticadas pela
ditadura militar levaram o constituinte de 1988 a incluir a dignidade da pessoa humana como fundamen-
to do Estado Democrtico de Direito, dispondo o artigo 1, inciso IH, da Constituio Federal:
Art. 10. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito
Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
(... )
III - a dignidade da pessoa humana.
3. O PERFIL CONSTITUCIONAL DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA: NATUREZA JURDICA
E NOTAS CARACTERSTICAS
A anlise do texto constitucional revela que a dignidade da pessoa humana no um simples princpio.
Muito mais do que isso, constitui-se em fundamento, e, por corolrio, em valor supremo e fundante da
Repblica, da Federao, do Pas, da Democracia e do Direito. Portanto, no apenas um princpio da
supremo, porque est na base de toda a vida nacional2 .
Essa, pois, sua natureza jurdica: fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Logo, tem valor abso-
luto e prevalece inclusive no confronto com princpios constitucionais. Nesses termos, uma pessoa pode ser
privada de direitos por outra pessoa ou pelo Estado, inclusive da prpria vida, como no caso das excluden-
tes da ilicitude (Cdigo Penal, art. 23), mas sempre de forma digna, pois a dignidade nsita ao homem,
nele se entranha e se confunde com a prpria natureza do ser humano.
O reconhecimento da dignidade da pessoa humana acarreta sempre em um tratamento sempre diferen-
ciado ao ser humano, simplesmente por sua natureza, pouco importando sua origem, sexo, raa, cor, classe
social ou econmica, ou ainda qualquer outro fator de discriminao.
Como destacam Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio Martires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco:
Em um dos seus mais refinados escritos - Pessoa, Sociedade e Histria, Miguel Reale afirmou que toda pessoa nica
e que nela j habita o todo universal, o que faz dela um todo inserido no todo da existncia humana; que, por isso, ela
deve ser vista antes como centelha que condiciona a chama e a mantm viva, e na chama a todo instante crepita,
renovando-se criadoramente, sem reduzir uma outra; e que, afinal, embora precria a imagem, o que importa
tomar claro que dizer pessoa dizer singularidade, intencionalidade, liberdade, inovao e transcendncia. 3
A dignidade da pessoa humana, considerada um escudo indevida ingerncia do Estado na vida das pessoas,
irradia em decorrncia de sua sede constitucional inmeros efeitos no ordenamento jurdico, e notadamente no
Direito Penal, no qual o indivduo colocado como limite e fundamento do domnio poltico da Repblica4
Dentre os inmeros reflexos penais, abordaremos os que incidem sobre a prescrio, uma das principais
formas encontradas pelo Direito para limitar o poder punitivo estatal.
4. REFLEXOS DO RECONHECIMENTO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA
PRESCRiO PENAL: LIMITE AO PODER PUNITIVO ESTATAL
4.1. A PRESCRiO NO DIREITO PENAL BRASILEIRO: VISO GERAL
4.1.1. ORIGEM HISTRICA
A prescrio existe desde os tempos antigos, mas, como causa de extino da punibilidade, sua adoo
remonta legislao penal francesa do final do sculo XVIIP.
2 SILVA, Jos Afonso. Comentrio Contextual Constituio. 4" ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 38.
3 MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocncio Mrtires, BRANCO, Paulo Gustavo Gone!. Curso de Direito Constitucional. 4" ed. So
Paulo: Saraiva, 2008, p. 150.
4 CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7" ed. Coimbra: Almedina, 2003, p. 225.
5 FONTN BALESTRA. Derecho Penal - Introduccin y Parte General. Actualizado por Guillermo A. C. Ledesma. 17" ed. Buenos Aires:
Abeledo-Perrot, 2002, p. 639.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

816 - PRESCRiO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
Sempre foi calcada em idnticas premissas: o esquecimento do ilcito penal e a presuno de emenda do
seu responsvel, com a conseqente inutilidade da pena. Com a prescrio, o Estado renuncia ao castigo
pertinente a um agente culpvel, limitando seu prprio poder punitivo.
4.1.2. CONCEITO
e
Prescrio a perda da pretenso punitiva ou da pretenso executria em face da omisso, da inrcia do
Estado durante determinado tempo legalmente previsto.
Pretenso punitiva o interesse em aplicar uma sano penal ao responsvel por um crime ou por uma
contraveno penal, enquanto prescrio executria o interesse em executar, em fazer valer, fazer ser
cumprida uma sano penal j imposta.
4.1.3. FUNDAMENTOS
Os motivos que fundamentam a prescrio so os seguintes:
a) Segurana jurdica ao responsvel pela infrao penal: No seria justa nem correta a imposio ou
a execuo de uma sano penal muito tempo depois da prtica do crime ou da contraveno penal.
Imagine-se algum que praticou um crime de pouca gravidade aos 18 anos de idade. Seria ilgico e
absurdo no exercitasse prontamente o Estado seu direito de punir, e, dcadas depois, essa mesma pessoa,
com 70 anos de idade e av de diversos netos, viesse a ser presa pelo fato h muito cometido, contrariando
o bom-senso e as finalidades da pena, que no surtiria efeito algum. Ao contrrio, implicaria somente em
malefcios, ao Estado, sociedade, e, principalmente, ao agente e aos seus familiares.
Nas palavras de Bento de Faria:
Decorrido certo lapso de tempo, desde a prtica do crime, sem que se tenha instaurado procedimento criminal
contra o delinqente, e, se instaurado, sem que se tenha prosseguido nesse procedimento, ou desde a sentena
condenatria, sem que se tenha feito executar a pena, a memria do fato punvel apagou-se e a necessidade do
exemplo desaparece. (... ) E seria repugnante aos princpios de equidade e de justia que ficasse perpetuamente
suspensa sobre a cabea do criminoso a ameaa do procedimento criminal. 6
b) Luta contra a ineficincia do Estado: os rgos estatais responsveis pela apurao, processo e julga-
mento de infraes penais devem atuar com zelo e celeridade, em obedincia eficincia dos entes pbli-
cos, estatuda pelo artigo 37, caput, da Constituio Federal como princpio vetor da Administrao Pblica.
Serve, portanto, como castigo em caso de no ser alcanada uma meta pelo Estado, qual seja, aplicar
uma sano penal dentro de prazos legalmente previstos.
c) Impertinncia da sano penal: a resposta do Estado somente cumpre sua funo preventiva (espe-
cial e geral) quando manifestada logo aps a prtica da infrao penal. O Direito Penal intimida no pela
gravidade da punio, mas pela certeza de seu exerccio.
Nos idos de 1764 j afirmava Cesare Beccaria que quanto mais prxima do delito seja a aplicao da
pena, tanto mais justa e til ser. De fato, o maior freio aos delitos no a crueldade da pena, mas sua
infalibilidade, porque a certeza do castigo, ainda que mais moderado, far sempre maior impresso do que
o temor de outro mais terrvel, unido com a esperana da impunidade. Em suas palavras:
, pois, de suma importncia a proximidade do delito e da pena, se se quiser que nas mentes rudes e incultas o
quadro sedutor de um delito vantajoso seja imediatamente seguido da idia associada pena. A longa demora no
produz outro efeito alm de dissociar cada vez mais essas duas idias; e ainda que o castigo de um delito cause uma
impresso, ser menos a de um castigo que a de um espetculo, e isso s acontecer aps ter-se atenuado nos
espectadores o horror de um certo delito em particular, que serviria para reforar o sentimento da pena?
4.1.4. NATUREZA JURDICA
A prescrio insere-se entre as causas de extino da punibilidade, prevista pelo artigo 107, inciso IV,
1a figura, do Cdigo Penal.
6 FARIA, Bento. Cdigo Penal Brasileiro Comentado. Vol. 111. Rio de Janeiro: Distribuidora Record, 1961, p. 197.
7 BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Traduo de Lucia Guidicini e Alessandro Berti Contessa. So Paulo: Martins Fontes,
1991, p. 85.
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ROGRIOa lei MASSON
de direitos autorais.
- 817
A infrao penal por ela atingida, portanto, permanece ntegra e inabalvel. Desaparece to somente a puni-
bilidade, compreendida como conseqncia, e no como elemento de um crime ou de uma contraveno penal.
4.1.5. ALOCAO
A prescrio, embora produza diversos efeitos no processo penal, matria inerente ao Direito Penal,
pois, quando ocorre, extingue o direito de punir estatal.
Logo, para o cmputo de seu prazo observa-se o artigo 10 do Cdigo Penal: inclui-se o dia do comeo
e exclui-se o dia do final, contando-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum ou gregoriano.
Ainda, os prazos prescricionais so improrrogveis, no se suspendendo em finais de semana, feriados
ou frias.
Alm disso, trata-se de matria de ordem pblica, podendo e devendo ser decretada de ofcio, em
qualquer tempo e grau de jurisdio, ou mediante requerimento de qualquer das partes. Nos termos do
artigo 61, caput, do Cdigo de Processo Penal: "Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta
a punibilidade, dever declar-la de ofcio".
Finalmente, constitui-se em matria preliminar, isto , impede a anlise do mrito da ao penal, seja
pelo juzo natural, seja em grau de recurso. Logo, em caso de prescrio no h falar em absolvio ou
condenao, apenas em extino da punibilidade. Nessa esteira, dispunha a Smula 241 do extinto Tribu-
nal Federal de Recursos: "A extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva prejudica o
exame do mrito da apelao criminal".
4.1.6. IMPRESCRITIBllIDADE PENAL
O Cdigo Criminal do Imprio, de 1830, dispunha em seu artigo 65 que as penas impostas aos
condenados no prescreviam em tempo algum.
Os diplomas posteriores (Cdigo Penal de 1890, Consolidao das Leis Penais de 1932 e Cdigo Penal
de 19408) no repetiram aquela frmula, j criticada em seu tempo.
E, atualmente, a regra geral consiste na aplicao da prescrio as modalidades de infraes penais,
inclusive aos crimes hediondos 9
A Constituio Federal, todavia, na contramo de seu prprio esprito, por vedar qualquer espcie de
priso perptua (art. 5, inciso XLVII, alnea "b"), determina a imprescritibilidade de dois crimes que, a
propsito, no so os mais graves em nosso Direito Penal:
a) racismo (art. 5, XLII), regulamentados pela Lei nO 7.716/89; e
b) ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico
(art. 5, XLIV), disciplinados pela Lei nO 7.170/83 - Lei de Segurana Nacional.
Como corolrio dessas excees, taxativamente indicadas pelo texto constitucional, prevalece em seara
doutrinria o entendimento de que a legislao ordinria no pode criar outras hipteses de imprescritibi-
lidade penal. Com efeito, no momento em que o Poder Constituinte Originrio admitiu apenas esses dois
crimes como insuscetveis de prescrio, teria implicitamente afirmado que todas as demais infraes pe-
nais prescrevem, e, pela posio em que tais excees foram previstas (art. 5), a prescrio teria sido erigida
categoria de direito fundamental do ser humano, consistente na obrigao do Estado de investigar,
processar e punir algum dentro de prazos legalmente previstos 10
8 A nica exceo estava no artigo 118: " imprescritvel a pena acessria imposta na sentena ou resultante de condenao". Essa
regra no foi mantida pela Reforma Penal de 1984, inclusive pela extino das penas acessrias.
9 Nesse sentido: JESUS, Damsio E. de. Novssimas Questes Criminais. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 40.
10 Para quem admite essa classificao, a prescrio se situaria dentre os chamados direitos fundamentais de 1 gerao. Seria uma
liberdade pblica negativa, consistente na omisso do Estado quanto interveno na esfera privada dos cidados relativamente
aplicao de uma pena atingida fatalmente pelo decurso do tempo. Para um estudo aprofundado das geraes dos direitos humanos:
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, pp. 05 e seguintes.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

818 _PRESCRiO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR .
Foi essa a razo que levou a jurisprudncia a firmar-se no sentido de que, em caso de citao por edital
e conseqente aplicao do artigo 366 do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei n 9.271/
96, no se admite a suspenso da prescrio por tempo indefinido, o que poderia configurar uma situao
de imprescritibilidade.
Ao contrrio, o processo penal deve permanecer suspenso pelo prazo mximo em abstrato relativo ao
crime, na forma do artigo 109 do Cdigo Penal. Superado esse prazo, retoma-se o trmite da prescrio,
clculo pelo mximo da pena em abstrato legalmente previsto. Na prtica, a prescrio passa a ser calculada
em dobro, sem falar-se em imprescritibilidade. Exemplificativamente, em uma ao penal por crime de
furto simples (CP, art. 155, caput) em que o ru foi citado por edital e no compareceu ao interrogatrio
nem constituiu defensor deve ser suspensa, operando-se tambm a suspenso do prazo prescricional, por 8
(oito) anos, uma vez que a pena mxima cominada em abstrato ao delito de 4 (quatro) anos. Em seguida,
decorrido tal prazo, retomado o curso da prescrio, que se efetivar aps outros 8 (oito) anos.
o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Consoante orientao pacificada nesta Corte, o prazo mximo de suspenso do prazo prescricional, na hiptese do
art. 366 do CPP, no pode ultrapassar aquele previsto no art. 109 do Cdigo Penal, considerada a pena mxima
cominada ao delito denunciado, sob pena de ter-se como permanente o sobrestamento, tornando imprescritvel a
infrao penal apurada. 11
O Supremo Tribunal Federal, todavia, j entendeu que a Constituio Federal no veda seja indetermi-
nado o prazo de suspenso da prescrio, uma vez que no se constitui em hiptese de imprescritibilidade
e a retomada do curso da prescrio fica apenas condicionada a evento futuro e incerto. Alm disso, aduziu
que a Lei Suprema se restringe a enumerar os crimes sujeitos imprescritibilidade (art. 5, incisos XLII e
12
XLIV), sem proibir, em tese, que lei ordinria crie outros casos
Essa posio, lamentavelmente, no se coaduna com os ideais de justia. Erra na interpretao da Cons-
13
tituio Federal, por se olvidar do sentido normativo de seu texto
4.1.7. DIFERENAS ENTRE PRESCRiO E DECADNCIA
Prescrio e decadncia so causas de extino da punibilidade, previstas pelo artigo 107, inciso IV,
do Cdigo Penal. Alm disso, ocorrem em razo da inrcia de algum durante determinado tempo
legalmente definido.
Todavia, a decadncia somente pode se verificar nos crimes de ao penal privada e de ao penal
pblica condicionada representao do ofendido ou de quem o represente (decurso in albis do prazo para
ajuizamento da queixa-crime ou oferecimento da representao). A prescrio, por sua vez, capaz de
atingir qualquer espcie de crime, pouco importando a forma pela qual se processa.
Conseqentemente, somente pode ocorrer a decadncia antes do incio da ao penal, pois o legitimado
tinha um prazo para ajuizar a queixa-crime ou lanar a representao, mas assim no o fez. Ao reverso, a
prescrio pode se concretizar a qualquer momento, isto , antes ou durante a ao penal, e at mesmo
depois do trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
4.1.8. ESPCIES DE PRESCRiO
O Cdigo Penal apresenta dois grandes grupos de prescrio: (1) da pretenso punitiva e (2) da preten-
so executria.
De seu turno, a prescrio da pretenso punitiva subdividida em outras trs modalidades: (1) prescri-
o da pretenso punitiva propriamente dita ou prescrio da ao penal, (2) prescrio intercorrente e (3)
prescrio retroativa.
A prescrio da pretenso executria existe isoladamente, ou seja, no se divide em diversas espcies.
11 HC 84982 / SP, ReI. Min. Jorge Mussi, 5 Turma, j. 21/02/2008, publicado no DJ de 10.03.2008, p. 1.
12 RE 460971/RS, reI. Min. Seplveda Pertence, j. 13.2.2007.
13 LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. 3 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997, p. 445.
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MASSON
A linha divisria entre os dois grandes grupos o trnsito em julgado da condenao: na prescrio da
pretenso punitiva, no h trnsito em julgado para ambas as partes (acusao e defesa), ao contrrio do
que se d na prescrio da pretenso executria, na qual a sentena penal condenatria j transitou em
julgado para o Ministrio Pblico ou para o querelante, e tambm para a defesa.
Pelo fato, porm, de a prescrio intercorrente e a prescrio retroativa estarem situadas no artigo 110
do Cdigo Penal ( 1 e 2, respectivamente), comum fazer-se inaceitvel confuso. Diz-se que somen-
te na prescrio da pretenso punitiva propriamente dita ou prescrio da ao no existe trnsito em
julgado, ao contrrio das demais espcies, mormente por tratar o citado dispositivo legal da "prescrio
depois de transitar em julgado sentena final condenatria".
Essa concluso equivocada. Prescrio intercorrente e prescrio retroativa pertencem ao grupo da
prescrio da pretenso punitiva. S h prescrio da pretenso executria depois do trnsito em julgado da
sentena penal condenatria para ambas as partes do processo penal.
E, na prescrio intercorrente e na prescrio retroativa h trnsito em julgado da condenao, mas
apenas para a acusao.
Destarte, andou mal o legislador ao inserir no artigo 110 do Cdigo Penal a prescrio intercorrente e
a prescrio retroativa. Em verdade, deveria ter delas tratado em dispositivo parte, principalmente em
razo da relevncia dos institutos.
4.1.9. EFEITOS DA PRESCRiO E COMPETNCIA PARA SUA DECLARAO
Os efeitos da prescrio no ordenamento jurdico dependem da espcie em anlise: da pretenso puni-
tiva ou da pretenso executria.
a) Prescrio da pretenso punitiva:
Essa modalidade de prescrio obsta o exerccio da ao penal, seja na fase administrativa (inqurito
policial) ou na fase judicial (ao penal). No h interesse apto a legitimar a interveno estatal, autorizando-
se inclusive a rejeio da denncia ou queixa, nos moldes do artigo 43, inciso II, do Cdigo de Processo Penal.
Se j foi instaurada a persecuo penal, por outro lado, a prescrio da pretenso punitiva impede sua
continuao. Deve o magistrado, depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar a extino da punibilida-
de, sem anlise do mrito, arquivando-se os autos em seguida. Caso assim no faa, assistir ao acusado o
direito de impetrar habeas corpus para cessar a coao ilegal, com fulcro no artigo 648, inciso vlI, do
Cdigo de Processo Penal.
Seu reconhecimento da competncia do membro do Poder Judicirio a quem estiver afeta a ao
penal: juzo de la instncia, ou tribunais, em grau de recurso ou infraes penais que sejam de sua compe-
tncia originria.
Por ltimo, a prescrio da pretenso punitiva apaga todos os efeitos de eventual sentena condenatria
j proferida, principal ou secundrios, penais ou extrapenais. No servir como pressuposto da reincidn-
cia, nem como maus antecedentes. Alm disso, no constituir ttulo executivo no juzo civil.
b) Prescrio da pretenso executria:
Como j existe trnsito em julgado da sentena penal condenatria para acusao e defesa, compete ao
juzo da execuo reconhec-la e declarar a extino da punibilidade, depois de ouvido o Parquet, compor-
tando essa deciso recurso de agravo em execuo, sem efeito suspensivo (Lei n 7.210/84 - Lei de Execu-
o Penal, arts. 66, inciso II, e 197).
Extingue somente a pena (efeito principal), mantendo-se intocveis todos os demais efeitos secun-
drios da condenao, penais e extrapenais. O nome do ru continua inscrito no rol dos culpados.
Subsiste a condenao, ou seja, no se rescinde a sentena penal, que funciona como pressuposto da
reincidncia dentro do perodo depurador previsto pelo artigo 64, inciso I, do Cdigo Penal.
Por igual fundamento, a condenao caracteriza antecedente negativo e serve como ttulo executivo no
campo civil.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

820 - PRESCRIO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
5. PRESCRiO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
5.1. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA OU PRESCRiO DA AO PENAL
5.1 .1. DISPOSITIvo LEGAL
Essa espcie de prescrio est disciplinada pelo artigo 109, caput, do Cdigo Penal: "A prescrio,
antes de transitar em julgado a sentena final, (... ), regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade
cominada ao delito".
5.1.2. CLCULO
A prescrio da ao penal calculada com base no mximo da pena privativa de liberdade abstrata-
mente cominada ao crime. Utiliza-se a quantidade mxima prevista pelo preceito secundrio de uma lei
penal incriminadora, enquadrando-a em algum dos incisos previstos pelo artigo 109 do Cdigo Penal.
Como, entretanto, a pena privativa de liberdade calculada por meio de um sistema trifsico (Cdigo
Penal, art. 68, caput), cada um dessas etapas pode ou no influenciar no cmputo da prescrio. Vejamos.
a) la fase: Circunstncias judiciais do art. 59, caput
Nessa fase, o juiz deve navegar entre os limites (mnimo e mximo) previstos pelo preceito secundrio
do tipo penal, no podendo, em hiptese alguma, ultrapass-los.
Conseqentemente, as circunstncias judiciais no influenciam no clculo da prescrio, por mais grave
que seja a culpa do ru, compreendida como seu pressuposto necessrio e pressuposto inafastvel14 .
b) 2 a fase: Agravantes e atenuantes genricas
As agravantes genricas esto arroladas taxativamente pelos artigos 61 e 62 do Cdigo Penal.
Por sua vez, as atenuantes genricas, de carter exemplificativo, encontram-se nos artigos 65 e 66 do
Cdigo Penal.
No podem ultrapassar os limites legais, isto , o juiz deve respeitar, em caso de agravantes genricas - por
mais numerosas que sejam -, o mximo cominado pelo tipo penal, e, no tocante s atenuantes genricas, o
patamar mnimo, ainda que diversas estejam presentes e por mais nfima que seja a reprovabilidade do agente.
Com efeito, agravantes e atenuantes no indicam o percentual de aumento ou de diminuio. A lei diz
apenas: "so circunstncias que sempre agravam" (art. 61), "a pena ser ainda agravada" (art. 62), "so
circunstncias que sempre atenuam" ou "a pena poder ainda ser atenuada" (art. 66). Logo, a no observn-
cia dos parmetros legais implicaria em criao de uma nova pena, convertendo o magistrado em legislador,
0
em evidente violao da separao de Poderes consagrada pelo artigo 2 da Constituio Federal.
Nessa esteira a Smula 231 do Superior Tribunal de Justia: ''A incidncia da circunstncia atenuante
no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal".
Por identidade de razes, os motivos que levaram criao do enunciado tambm se aplicam s agra-
vantes genricas.
Conclui-se, pois, que as agravantes e atenuantes genricas tambm no influem na contagem do prazo
prescricional.
H, entretanto, duas excees, por expressa previso legal: menoridade relativa e senilidade.
Constituem-se em atenuantes genricas, tratadas pelo artigo 65, inciso I, do Cdigo Penal, as circuns-
tncias de ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data
da sentena.
E essas atenuantes, na forma do artigo 115 do Cdigo Penal, reduzem pela metade os prazos de
prescrio, qualquer que seja sua modalidade (prescrio da pretenso punitiva ou prescrio da pre-
tenso executria).
14 DIAS, Jorge de Figueiredo. Direito Penal: Parte Geral. Tomo I. Coimbra: Coimbra Editora, 2004, p. 79.
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MASSON - 821
Em relao menoridade, compreende-se o acusado maior de 18 anos, penalmente imputvel, mas
menor de 21 anos ao tempo do fato, pouco importando a data da sentena. Se, exemplificativamente, o
agente pratica um crime aos 20, mas condenado apenas quando j completados 25 anos de idade, a
prescrio ser contada pela metade.
Essa regra em nada foi alterada pelo Cdigo Civil em vigor: (1) por se tratar de norma favorvel ao ru,
deveria ter sido revogada expressamente, em face da inadmissibilidade no Direito Penal da analogia in malam
partem; e (2) os dispositivos penais foram expressamente preservados pelo artigo 2.043 do Cdigo Civil.
Anote-se no ser imprescindvel para comprovao da menoridade a juntada aos autos de certido de
nascimento, o que pode ser feito por outro documento apto. Nos moldes da Smula 74 do Superior Tribunal
de Justia: "Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento hbil".
Para a senilidade, por sua vez, a idade de 70 anos deve ser aferida ao tempo da sentena, pouco impor-
tando a data da prtica do fato. Assim, se o ru pratica um crime com 68, mas somente condenado aos 71
anos de idade, o prazo da prescrio ser reduzido pela metade.
O Supremo Tribunal Federal, nos autos do HC 86320/SP, reI. Min. Ricardo Lewandowski,j.17.10.2006,
decidiu que a palavra "sentena" deve ser interpretada em sentido amplo, para englobar tambm o acrdo,
quando: a) tiver o agente sido julgado diretamente por um colegiado; b) houver reforma da sentena
absolutria em julgamento de recurso para condenar o ru; e c) ocorrer a substituio do decreto condena-
trio em sede de recurso no qual reformada parcialmente a sentena.
Assim, no possvel a aplicao do artigo 115 do Cdigo s hipteses em que unicamente se confirma
a condenao em sede de recurso.
Decidiu ainda o STF, nos autos do HC 89969/RJ, reI. Min. Marco Aurlio, j. 26.6.2007, que o
Estatuto do Idoso - Lei na 10.741/2003, ao conferir especial proteo s pessoas com idade igual ou
superior a 60 anos, no derrogou o artigo 115 do Cdigo Penal, ao fundamento de ser completa a norma
do Cdigo Penal, no remetendo disciplina legal do que se entende por idoso, mas fixando os 70 anos
como capazes de levar diminuio do prazo prescricional.
c) 3 a fase: Causas de aumento e de diminuio da pena
As causas de aumento e de diminuio da pena esto delineadas na Parte Geral (genricas) e na Parte
Especial (especficas) do Cdigo Penal.
Aumentam e diminuem a pena em quantidade fixa (exemplos: CP, art. 180, 6 "aplica-se em
0
-
dobro") ou varivel (exemplos: CP, art. 14, p. nico - "diminuda de 1 (um) a 2/3 (dois teros)", e art. 70,
caput - "aumentada, em qualquer caso, de 1/6 (um sexto) at 1/2 (metade)").
Como as causas de aumento podem fazer a pena ultrapassar o limite mximo legal, e as causas de
diminuio tm o condo de reduzi-la abaixo do piso mnimo, influem no clculo da prescrio, ao contr-
rio do que ocorre com as circunstncias judiciais e com as agravantes e atenuantes genricas.
Nas causas de aumento da pena de quantidade varivel, incide o percentual de maior elevao. Exem-
plo: No crime de roubo circunstanciado, com a pena aumentada em razo do emprego de arma (CP, art.
0
157, 2 inciso I), a exasperao de 1/3 (um tero) at 1/2 (metade).
,
A pena do roubo de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. O aumento mximo de 1/2 (metade). A prescrio da
pretenso punitiva propriamente dita ou prescrio da ao penal deve ser calculada sobre a pena de 15
(quinze) anos, a qual resulta da pena mxima do roubo (10 anos) elevada da metade (maior causa de
aumento da pena).
De fato, a pena pode chegar aos 15 anos, razo pela qual seria equivocado retirar do Estado seu direito
de punir antes de a ele permitir seu pleno exerccio.
Por outro lado, nas causas de diminuio da pena de quantidade varivel, utiliza-se o percentual de
menor reduo. Exemplo: Na tentativa (CP, art. 14, p. nico), aplica-se a pena do crime consumado,
reduzida de 1 (um) a 2/3 (dois teros).
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

822 - PRESCRIO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
A ttulo ilustrativo, a pena do peculato apropriao (CP, art. 312, caput, la parte) de 2 (dois) a 12
(doze) anos. Em caso de tentativa, deve ser obrigatoriamente diminuda de 1 (um) a 2/3 (dois teros). O
clculo prescricional de uma tentativa de peculato apropriao (CP, art. 312, caput, la parte c.c. art. 14,
inciso II) seria o seguinte: 12 anos (pena mxima do crime) menos 1/3 (causa de menor diminuio).
Logo, a prescrio deveria ser computada sobre uma pena de 8 (oito) anos.
Com efeito, as causas de diminuio da pena reduzem, obrigatoriamente, a pena. Em sntese, a pena
ser necessariamente reduzida, restando ao juiz, por ocasio da sentena, definir o percentual adequado.
Finalmente, se estiverem presentes, simultaneamente, causas de aumento e de diminuio da pena,
ambas com quantidades variveis, o magistrado deve calcular a prescrio da pretenso punitiva propria-
mente dita com base na pena mxima cominada ao delito, acrescida da causa que mais aumenta, subtrain-
do, em seguida, o percentual da causa que menos diminui.
5.1.3. TERMO INICIAL
Encontra-se regulado pelo artigo 111 do Cdigo Penal:
Art. 111. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr:
I - do dia em que o crime se consumou;
11 - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa;
III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia;
IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se
tornou conhecido.
a) Regra geral (inciso I):
A normalidade a fluncia do prazo da prescrio da pretenso punitiva a partir da data em que o
crime se consumou. Nos crimes materiais, inicia-se com a produo do resultado naturalstico, enquanto
nos crimes formais e nos de mera conduta opera-se a partir da prtica da conduta criminosa.
Em relao ao tempo do crime, o artigo 4 do Cdigo Penal acolheu a teoria da atividade. Todavia, no
tocante prescrio, adotou-se a teoria do resultado, pois o que importa o dia da consumao.
Se o caso concreto acarretar em dvida insolvel, resolve-se a questo em prol do ru, considerando como
data da consumao a mais remota, em que a prescrio ter se iniciado h mais tempo 15. Exemplo: Encon-
tra-se um feto, j em estado de putrefao, e descobre-se ter sido praticado por determinada mulher um
aborto ilcito. A percia conclui ter o crime ocorrido entre os meses de janeiro e setembro de um dado ano, sem
precisar a data especfica. Deve ser considerado, como incio do prazo prescricional, o dia 1 de janeiro.
b) Excees (incisos 11 a IV):
As excees foram taxativamente previstas em lei. No se admite a analogia, contrria ao ru, uma vez
que o incio tardio da prescrio seria a ele prejudicial, por dificultar a extino da punibilidade.
Tentativa (inciso 11)
A prescrio tem incio no dia em cessou a atividade criminosa, isto , no dia em que foi praticado o
ltimo ato de execuo, antes de no se consumar o delito por circunstncias alheias vontade do agente.
Crimes permanentes (inciso 111)
Crimes permanentes so aqueles em que a consumao se prolonga no tempo, por vontade do agente.
o caso do crime de extorso mediante seqestro (Cdigo Penal, art. 159), no qual a situao ilcita se arrasta
enquanto a vtima mantida privada da sua liberdade.
Nesses delitos, enquanto no encerrada a permanncia, dizer, enquanto no cessada a consumao,
no se inicia o trmite do prazo prescricional.
O fundamento dessa exceo simples: a consumao se prolonga no tempo, somente se aperfeioando
com o fim da permanncia. Em suma, o crime continua se consumando.
15 Uma das funes do Direito Penal moderno , justamente, reduzir a prpria violncia estatal: SILVA SNCHEZ, jess Mara.
Aproximacin ai Oerecho Penal Contemporneo. Barcelona: j.M. Bosch Editor, 2002, pp. 241 e ss.
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Essa regra no se aplica aos crimes habituais, assim definidos como aqueles que se compem da reitera-
o de diversos atos, isoladamente considerados irrelevantes perante o Direito Penal. o caso do exerccio
ilegal da medicina (Cdigo Penal, art. 282), em que no basta a prtica de um ato privativo de mdico, mas
sim que essa postura se revela como o estilo de vida do agente.
O Supremo Tribunal Federal, nos autos do HC 87987/RS, reI. Min. Seplveda Pertence, j. 9.5.2006,
decidiu que nos crimes habituais o praw da prescrio inicia-se da data da ltima das aes que constituem o
fato tpico. No h diversos crimes, mas um crime nico que se consuma apenas com o ltimo ato executrio.
Crimes de bigamia e de jlsijicao ou alterao de assentamento do registro civil (inciso IV):
Nesses crimes, a prescrio comea a correr a partir da data em que o fato se tornar conhecido.
O conhecimento do fato, exigido pela lei, se refere autoridade pblica que tenha poderes para apurar,
processar e punir o responsvel pelo delito, a se compreendendo o Delegado de Polcia, o membro do
Ministrio Pblico e o rgo do Poder Judicirio.
Prevalece o entendimento de que no necessria a cincia formal do crime (notcia do delito perante
o Poder Pblico), bastando a de cunho presumido, relativa notoriedade do fato.
5.1.4. TERMO INICIAL DA PRESCRiO DA PRETENSO PUNITIVA E REGRA ESPECIAL DA LEI DE fALNCIAS
Como regra, a Lei n 11.10112005 - Lei de Falncias estatui em seu artigo 182 que a prescrio dos
crimes nela previstos reger-se- pelo Cdigo Penal.
No tocante ao termo inicial, entretanto, possui critrio diverso: o prazo da prescrio comea a correr do
dia da decretao da falncia, da concesso da recuperao judicial ou com a homologao do plano de
recuperao extrajudicial.
Essa disposio somente se aplica prescrio da pretenso punitiva, e jamais prescrio da pretenso
executria, que depende do trnsito em julgado para ambas as partes do processo penal.
5.1.5. CAUSAS INTERRUPTIVAS
As hipteses de interrupo da prescrio da pretenso punitiva foram definidas pelo artigo 117, inci-
sos I a IV, do Cdigo Penal:
Art. 117. O curso da prescrio interrompe-se:
I - pelo recebimento da denncia ou da queixa;
11 - pela pronncia;
III - pela deciso confirmatria da pronncia;
IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis.
Os incisos V e VI do artigo 117 referem-se interrupo da prescrio da pretenso executria.
Interrupo do prazo significa que, verificada a causa legalmente prevista, o intervalo temporal volta ao
seu incio, desprezando-se o tempo at ento ultrapassado. o que consta expressamente do artigo 117,
2, do Cdigo Penal. Ex: Se ocorrer uma causa interruptiva relativa a uma pena de 4 (quatro) anos, cuja
prescrio se d em (oito) anos, depois de transcorridos 7 (sete) anos, esse perodo ser desconsiderado, e,
para a extino da punibilidade, exigir-se- o decurso de outros 8 (oito) anos sem a atuao estatal.
Por se tratar de matria prejudicial ao ru, o rol do artigo 117 taxativo, no admitindo o emprego da
analogia para englobar situaes semelhantes no apontadas pela lei.
Analisemos as causas interruptivas, que estabelecem os perodos entre os quais a prescrio pode se efetivar.
a) Recebimento da denncia ou da queixa:
Anote-se, inicialmente, que o curso da prescrio da pretenso punitiva interrompido pelo recebi-
mento da inicial acusatria, e no pelo seu oferecimento por parte do Ministrio Pblico ou do querelante.
A interrupo se d com a publicao do despacho de recebimento da denncia ou da queixa. Prescin-
de-se da veiculao do ato judicial na imprensa oficial. Basta a publicao do ato em cartrio, com a entrega
do despacho em mos do escrivo.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

824 - PRESCRIO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
Esse recebimento pode ocorrer em 1 ou 2 grau de jurisdio, pois, no caso de a denncia ou queixa ser
rejeitada, a interrupo se d na data da sesso de julgamento do recurso em sentido estrito (Cdigo de
Processo Penal, art. 581, inciso I) ou da apelao (Lei n 9.099/95, art. 82, caput) pelo Tribunal. o que
se extrai da Smula 709 do Supremo Tribunal Federal: "Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o
acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela".
A denncia ou a queixa recebida por juzo absolutamente incompetente no interrompe a prescrio,
porque esse despacho tem ndole de ato decisrio, aplicando-se, portanto, a regra prevista pelo artigo 567,
1a parte, do Cdigo de Processo Penal. A interrupo somente se efetivar com a publicao do despacho
do juzo competente ratificando os atos anteriores.
Por sua vez, se o despacho de recebimento da denncia ou queixa for posteriormente anulado, por
qualquer motivo, no se interrompe o curso da prescrio, pois atos nulos no produzem efeitos jurdicos.
O recebimento do aditamento denncia ou queixa no interrompe a prescrio, exceto se for acres-
centado novo crime, quando a interrupo ocorrer apenas em relao a esse novo delito.
b) Pronncia:
a deciso interlocutria mista no terminativa, fundada em prova da materialidade do fato delituoso
e indcios suficientes de autoria, que submete o responsvel pela prtica de um crime doloso contra a vida
a julgamento perante o Tribunal do Jri (Cdigo de Processo Penal, art. 408).
Conseqentemente, essa causa de interrupo da prescrio da pretenso punitiva aplicvel somente
aos crimes de competncia do Tribunal do Jri.
A interrupo se efetiva com a publicao da sentena de pronncia, que prescinde de publicao na
imprensa oficial. suficiente, para essa finalidade, a publicao da deciso em cartrio.
No caso de o ru ter sido impronunciado, interpondo-se contra a deciso recurso em sentido estrito
(CPP, art. 581, inciso IV), ao qual se d provimento para o fim de pronunci-lo, a interrupo se d na
data da sesso de julgamento do recurso pelo Tribunal competente.
E, uma vez pronunciado, persiste a fora interruptiva da prescrio, ainda que o Tribunal do Jri, no
julgamento em plenrio, desclassifique o crime para outro que no seja de sua competncia. o que se
extrai da Smula 191 do Superior Tribunal de Justia.
c) Deciso confirmatria da pronncia:
Essa forma de interrupo tambm possvel apenas nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, e
ocorre quando o ru foi pronunciado, e contra essa deciso a defesa interps recurso em sentido estrito,
com fundamento no artigo 581, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal, ao qual foi negado provimento.
Opera-se a interrupo na data de sesso do julgamento do recurso pelo Tribunal competente, e no na
data da publicao do acrdo.
Essas duas causas interruptivas (pronncia e deciso que a confirma) so justificveis pela amplitude e
pela extenso do procedimento dos crimes de competncia do Tribunal do Jri, fatores que poderiam
fomentar artimanhas processuais que levariam impunidade pela prescrio.
d) Publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis:
Esse inciso teve sua redao determinada pela Lei n 11.59612007. Antes, falava-se somente: "pela
sentena condenatria recorrvel".
No caso da sentena condenatria, a interrupo se d com sua publicao, isto , com sua entrega em
mo do escrivo, que lavrar nos autos o respectivo termo, registrando-a em livro especialmente destinado
a esse fim (Cdigo de Processo Penal, art. 389).
No tocante ao acrdo condenatrio, a interrupo se d com a sesso do julgamento pelo Tribunal
competente, seja em relao a recurso da acusao, seja nas hipteses de sua competncia originria.
Em relao a acrdo em sede recursal, cumpre salientar que somente se pode tax-lo de "condenatrio"
quando a sentena de la instncia foi absolutria. Com efeito, o acrdo meramente confirmatrio de urna
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condenao em 1 grau no interrompe a prescrio. o entendimento do Supremo Tribunal Federal,
consolidado nos autos do HC 86320/SP, reI. Min. Ricardo Lewandowski,j. 17.10.2006.
Se, todavia, a sentena condenatria foi reformada pelo Tribunal em grau de apelao, absolvendo o ru,
mantm-se a interrupo provocada pela publicao da deciso de la instncia. Da mesma forma, no afeta
a interrupo da prescrio o acrdo confirmatrio, mas que diminui a pena imposta.
A sentena anulada no interrompe a prescrio, pois, repita-se, um ato nulo no produz efeitos jurdicos.
O acrdo proferido nas aes penais de competncia originria do Supremo Tribunal Federal (CF, art.
102, inciso I, b e c) no interrompe a prescrio, pois irrecorrvel.
Finalmente, a sentena que aplica medida de segurana pode ou no interromper a prescrio.
No interrompe quando impe medida de segurana ao inimputvel, pois nesse caso tem natureza
absolutria ("absolvio imprpria"). Interrompe, contudo, na hiptese de medida de segurana dirigida ao
semi-imputvel, j que a sentena condenatria: o magistrado condena o ru, diminui a pena privativa de
liberdade de 1 (um) a 2/3 (dois teros), e, comprovada sua periculosidade, substitui a pena diminuda por
medida de segurana.
5.1.6. COMUNICABILlDADE DAS CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRiO DA PRETENSO PUNITIVA
Para o artigo 117, 1, do Cdigo Penal:
10 Excetuados os casos dos incisos Ve VI deste artigo, a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente
a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a
interrupo relativa a qualquer deles.
A previso expressa da exceo relativa aos incisos V e VI se fundamenta na circunstncia de se tratarem
de causas de interrupo da prescrio da pretenso executria.
O dispositivo legal apresenta duas regras distintas: comunicabilidade no concurso de pessoas e comuni-
cabilidade nos crimes conexos que sejam objeto do mesmo processo.
1) Concurso de pessoas
Dispe o texto de lei que "a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime".
A palavra "autores" foi utilizada pelo Cdigo Penal como gnero, para englobar tanto co-autores como
partcipes do crime.
Fundamenta-se essa regra no fato de que, quando o Estado exerce a persecuo relativamente a um dos
envolvidos no crime, revelou seu interesse em tambm efetiv-la no que concerne a todos os demais.
Exemplo: "N' e "B" so regularmente processados pelo crime de roubo. Aquele condenado, e este, absol-
vido. O Ministrio Pblico interpe recurso de apelao, objetivando a reforma da sentena somente em
relao a "B", para conden-lo. Pela regra do artigo 117, r, la parte, do Cdigo Penal, o Tribunal dever
considerar a prescrio interrompida para "B", diante da sentena condenatria recorrvel proferida contra "N'.
Essa sistemtica tambm se aplica a todas as demais causas interruptivas da prescrio da pretenso
punitiva: recebimento da denncia ou queixa, pronncia, deciso confirmatria da pronncia e acrdo
condenatrio recorrvel.
2) Crimes conexos que sqam objeto do mesmo processo
Crimes conexos so aqueles que possuem alguma ligao entre si. Qyando sejam objeto do mesmo
processo, diga-se, da mesma ao penal, ou seja, foram imputados ao ru na mesma denncia ou na mesma
queixa-crime, a interrupo relativa a qualquer deles estende seu efeitos aos demais.
Exemplo: "N' pratica trs crimes: roubo, estupro e trfico de drogas. Os delitos so investigados em um
nico inqurito policial, ensejando o oferecimento de denncia por todos eles. Aps regular processamen-
to, condenado pelo roubo, e absolvido pelos demais. O Ministrio Pblico apela, almejando a reforma da
sentena na parte relativa s absolvies, para o fim de condenar o ru por todos os crimes. Pela regra
contida no artigo 117, 1, in fine, do Cdigo Penal, a sentena condenatria recorrvel proferida em
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

826 - PRESCRiO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
relao ao roubo interrompe a prescrio desse crime, estendendo-se esse efeito tambm ao estupro e ao
trfico de drogas.
Essa disposio aplica-se ainda s demais causas interruptivas da prescrio da pretenso punitiva: recebi-
mento da denncia ou queixa, pronncia, deciso confrrmatria da pronncia e acrdo condenatrio recorrvel.
Finalmente, o aditamento denncia ou queixa para incluir co-autores ou partcipes interrompe a
prescrio relativamente a todos os envolvidos na empreitada criminosa, inclusive quele que j estava
sendo processado.
5.1.7. CAUSA ESPECIAL DE INTERRUPO DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA NOS CRIMES FALIMENTARES
Estatui o artigo 182, pargrafo nico, da Lei n 11.101/2005 - Lei de Falncias: ''A decretao da
falncia do devedor interrompe a prescrio cuja contagem tenha iniciado com a concesso da recuperao
judicial ou com a homologao do plano de recuperao extrajudicial".
5.1.8. CAUSAS IMPEDITIVAS
As causas impeditivas da prescrio esto disciplinadas pelo artigo 116, inciso I e lI, do Cdigo Penal:
Art. 116. Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre:
I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime;
11 - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.
Nada obstante o Cdigo Penal fale em "causas impeditivas", essas regras se aplicam ao impedimento e
suspenso da prescrio.
Impedimento o acontecimento que obsta o incio do curso da prescrio. De seu turno, na suspenso
esse fato desponta durante o trmite do prazo prescricional, travando momentaneamente sua fluncia.
Superado esse entrave, a prescrio volta a correr normalmente, nela se computando o perodo anterior.
Analisemos cada uma das hipteses indicadas pelo Cdigo Penal.
Inciso I-Enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime:
Trata-se da questo prejudicial ainda no resolvida em outro processo.
Oltesto prejudicial a que influencia na tipicidade da conduta, dizer, sua soluo fundamental
para a existncia do crime.
Esto previstas pelos artigos 92 (relativos ao estado civil das pessoas) e 93 (relativas a questes diversas)
do Cdigo de Processo Penal.
O juiz criminal, geralmente, possui jurisdio para decidir qualquer questo, salvo a inerente ao estado
civil das pessoas, caso em que a ao penal ser obrigatoriamente suspensa at o trnsito em julgado da
sentena proferida na ao civil (Cdigo de Processo Penal, art. 92). Destarte, o termo inicial da suspenso
da prescrio o despacho que suspende a ao penal, e o termo final o despacho que determina a
retomada do seu trmite.
O exemplo clssico o do agente processado por bigamia que, no juzo cvel, busca a anulao de um
dos casamentos. Se obtiver sucesso, no haver o crime tipificado pelo artigo 235 do Cdigo Penal.
Em relao s questes prejudiciais diversas, ou seja, no atinentes ao estado civil das pessoas (CPP, art.
93), a suspenso da ao penal facultativa, mas, se o juiz por ela optar, tambm estar suspensa a prescrio.
Inciso 11 - Enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro:
Justifica-se essa causa impeditiva porque, geralmente, no se consegue a extradio de pessoa que cum-
pre pena no exterior. Em respeito soberania do outro pas, aguarda-se a integral satisfao da sano penal
no estrangeiro, para, posteriormente, ser o agente punido no Brasil.
5.1.9. NATUREZA DO ROl DAS CAUSAS IMPEDITIVAS E SUSPENSIVAS PREVISTAS PElO CDIGO PENAL
Em se tratando de matria prejudicial ao ru, por dificultar a ocorrncia da extino da punibilidade, a
enumerao das causas suspensivas e interruptivas taxativa, no comportando aplicao analgica.
Pesquisa realizada pelo Superior Tribunal de Justia.
proibida a reproduo ou a transmisso, conforme
CLEBER a lei deMASSON
ROGRIO direitos autorais.
- 827
Dessa forma, importante ressaltar que a instaurao de insanidade mental, versada pelo artigo 149 do
Cdigo de Processo Penal, no suspende a prescrio da pretenso punitiva.
5.1.10. CAUSAS IMPEDITIVAS E SUSPENSIVAS DA PRESCRiO DA PRETENSO PUNITIVA PREVISTAS FORA
DO CDIGO PENAL:
a) Artigo 89, 6, da Lei n 9.099/95: Suspenso condicional do processo, nos crimes com pena
mnima igual ou inferior a 01 ano, em que tambm se opera a suspenso da prescrio.
b) Artigo 366 do Cdigo de Processo Penal: Oltando o ru, citado por edital, no comparecer ao
interrogatrio nem constituir defensor, suspende-se o processo e a prescrio.
c) Artigo 368 do Cdigo de Processo Penal: Estando o acusado no estrangeiro, em lugar sabido, ser
citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o curso da prescrio at o seu cumprimento.
d) Artigo 53, 5, da Constituio Federal: A sustao pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado
Federal, nos processos criminais contra Deputado Federal ou Senador, suspende a prescrio, enquanto
durar o mandato.
Com a modificao introduzida pela EC n 3512001, o Supremo Tribunal Federal pode receber a
denncia sem licena prvia da Casa respectiva. No entanto, deve comunic-la Cmara dos Deputados
ou ao Senado Federal, conforme o caso, podendo o Poder Legislativo, por iniciativa de partido poltico nele
representado e pelo voto da maioria absoluta de seus membros, sustar o andamento da ao, suspendendo-
se, automaticamente, o curso da prescrio.
e) Acordo de lenincia nos crimes contra a ordem econmica: Na forma do artigo 35-C, caput, da Lei
n 8.884/94, acrescentado pela Lei n 10.149/2000:
Art. 35 - C. Nos crimes contra a ordem econmica, tipificados na Lei n 8.137, de 27 de novembro de 1990, a
celebrao de acordo de lenincia, nos termos desta Lei, determina a suspenso do curso do prazo prescricional e
impede o oferecimento da denncia.
f) Crimes contra a ordem tributria: O parcelamento do dbito tributrio importa na suspenso da
prescrio da pretenso punitiva, com fundamento no artigo 9 da Lei n 10.68412003.
Alm disso, para o Supremo Tribunal Federal, nos crimes materiais contra a ordem tributria (Lei
8.137/90, art. 1, incisos III e IV), o lanamento do tributo pendente de deciso definitiva do processo
administrativo importa na falta de justa causa para a ao penal, suspendendo, porm, o curso da prescrio
enquanto obstada a sua propositura pela falta do lanamento definitivo16
5.2. PRESCRiO SUPERVENIENTE, INTERCORRENTE OU SUBSEQENTE
5.2.1. CONCEITO
a modalidade de prescrio da pretenso punitiva (no h trnsito em julgado para ambas as partes)
que se verifica entre a publicao da sentena condenatria recorrveP7 e o trnsito em julgado para a
defesa. Da seu nome: superveniente, ou seja, posterior sentena.
Depende do trnsito em julgado para a acusao, seja pela no interposio de recurso, seja pelo seu
improvimento.
possvel falar em prescrio intercorrente, contudo, em duas hipteses nas quais ainda no se operou
o trnsito em julgado da condenao para a acusao: (1) o recurso da acusao no pleiteia o aumento da
pena; e (2) o recurso visa o aumento da pena, mas, mesmo com seu provimento e considerando-se a pena
imposta pelo Tribunal, ainda assim tiver decorrido o prazo prescricional. Exemplo: a pena do furto simples
foi fixada em 1 (um) ano. O Ministrio Pblico recorre, requerendo seja a reprimenda elevada para 2
(dois) anos. Ainda que tenha xito, o prazo da prescrio permanecer inalterado em 4 (quatro) anos.
16 HC 85.299-Rj, ReI. Min. Seplveda Pertence, noticiado no Informativo STF n. 333.
17 Engloba tambm o acrdo condenatrio recorrvel.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

828 _PRESCRiO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
5.2.2. CLCULO
calculada com base na pena concreta. Nos termos da Smula 146 do Supremo Tribunal Federal: ''A
prescrio da ao penal regula-se pela pena concretizada na sentena, quando no h recurso da acusao".
De fato, se a sentena condenatria aplicou uma pena ao ru, e contra ela no foi interposto recurso, .ou, se
o foi, negou-se provimento, o Tribunal no pode agravar a situao do condenado em recurso ~x~lusi~o da
defesa, como determina o artigo 617 do Cdigo Penal, ao consagrar o princpio da non reformatlO In pe;us.
Com efeito, a pena imposta na sentena a mais grave que o ru pode suportar. Pode ser mantida,
diminuda ou mesmo suprimida no julgamento de seu eventual recurso. Logo, o Estado deve fazer com
que seja cumprida no prazo a ela correspondente, e no mais levando em conta a pena mxima em abstrato.
Portanto em um crime de furto simples (Cdigo Penal, art. 155, caput), a prescrio da pretenso
punitiva, c~culada sobre a pena mxima, ocorre em 8 (oito anos). Se, entretanto, foi aplicada a ~ena
mnima, isto , 1 (um) ano, e a sentena condenatria transitou em julgado para a acusao, a prescno
intercorrente ser com base nela calculada, verificando-se em 4 (quatro) anos.
5.2.3. TERMO INICIAL
A prescrio intercorrente comea a fluir com a publicao da sentena conde~at~ria rec~rrvel, embora
condicionada ao trnsito em julgado para a acusao. Em suma, depende do transito em Julgado para o
Ministrio Pblico ou para o querelante, mas, com esse pressuposto, seu prazo tem incio com a publicao
do decreto condenatrio.
5.2.4. MOTIvos PARA SUA OCORRNCIA:
A prescrio superveniente pode ocorrer por dois motivos: (1) demora em se intimar o ~u da sentena,
isto , ultrapassa -se o prazo prescricional e o ru ainda no foi intimado d~ sente,na ~ ~~lgO de Processo
Penal, art. 392), ou (2) demora no julgamento do recurso de defesa, ou seF, o reu f01 mtimado, recorreu,
superou-se o prazo da prescrio e o Tribunal ainda no apreciou seu recurso.
5.2.5. MOMENTO ADEQUADO PARA SEU RECONHECIMENTO
A prescrio superveniente no pode ser decretada na prpria sentena condenatria, em face da ausn-
cia do trnsito em julgado para a acusao, ou do improvimento do seu recurso.
Depois do trnsito em julgado para acusao, seja com o decurso in albis do prazo recursal, seja
com o improvimento do seu recurso pelo Tribunal, h duas posies acerca do momento adequado
para seu reconhecimento:
1) Pode ser reconhecida exclusivamente pelo Tribunal, pois o magistrado de la instncia, ao proferir a
sentena, esgota sua atividade jurisdicional. Essa posio, extremamente conservadora, custosa e demora-
da, pois obriga o ru a recorrer somente para que seja decretada a prescrio.
2) Pode ser decretada em 10 grau de jurisdio, por se tratar de matria pblica, a qual pode ser
reconhecida de ofcio a qualquer tempo (Cdigo de Processo Penal, art. 61, caput).
No Estado de So Paulo, o Provimento n 3/94 da E. Corregedoria Geral da Justia recomenda ao juiz
de Direito que, constatando a prescrio, declare a extino da punibilidade, por economia processual,
ainda que j tenha proferido a sentena condenatria.
5.3. PRESCRiO RETROATIVA
5.3.1. ORIGEM
Damsio E. de Jesus informa ter ocorrido em 12 de junho de 1946, nos autos do HC 29.370, reI. Min.
Castro Nunes, a pioneira manifestao do Supremo Tribunal Federal sobre o que iria posteriormente se
transformar na prescrio retroativa:
Pesquisa realizada pelo Superior Tribunal de Justia.
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MASSON - 829
Se o art. 109, depois de assentar o princpio de que a prescrio da ao a que ocorre antes do trnsito em julgado
da sentena final, admite uma exceo, a do pargrafo nico do art. 110 ( ... ), parece claro que a exceo se refere
prescrio do procedimento penal. A razo do dispositivo legal bvia: se pelo recurso do ru no seria possvel
uma reformatia in Pl!jus, a fixao da pena se torna definitiva, como se fora a pena cominada na lei. 18
5.3.2. CLCULO
A prescrio retroativa, espcie da prescrio da pretenso punitiva (no h trnsito em julgado da
condenao para ambas as partes), calculada pela pena concreta. Nos dizeres da Smula 146 do Supremo
Tribunal Federal: ''A prescrio da ao penal regula-se pela pena concretizada na sentena, quando no h
recurso da acusao".
Depende, contudo, que a sentena condenatria19 tenha transitado em julgado para a acusao (no
interposio de recurso no prazo legal), ou que seu recurso tenha sido improvido (acarretando tambm no
trnsito em julgado).
Por corolrio, se a sentena condenatria imps uma pena ao ru, e contra ela no foi interposto recurso,
ou, se o foi, negou-se provimento, o Tribunal no pode agravar a situao do condenado em recurso
exclusivo da defesa, como determina o artigo 617 do Cdigo Penal, ao consagrar o princpio da non
reformatio in pe;us.
Assim sendo, a pena concretizada na sentena a mais grave que o ru pode suportar. Pode ser mantida,
diminuda ou mesmo suprimida no julgamento de seu eventual recurso. Logo, o Estado deve fazer com
que seja cumprida no prazo a ela correspondente, e no mais levando em conta a pena mxima em abstrato.
Portanto, em um crime de furto simples (Cdigo Penal, art. 155, caput), a prescrio da pretenso
punitiva, calculada sobre a pena mxima, ocorre em 8 (oito anos). Se, entretanto, foi aplicada a pena
mnima, isto , 1 (um) ano, e a sentena condenatria transitou em julgado para a acusao, a prescrio
retroativa ser com base nela calculada, verificando-se em 4 (quatro) anos.
5.3.3. TERMO INICIAL
A prescrio retroativa comea a correr a partir da publicao da sentena condenatria, desde que,
evidente, haja transitado em julgado para a acusao ou ao seu julgado tenha sido negado provimento.
Justifica-se seu nome, "retroativa", pelo fato de ser contada da sentena condenatria para trs. Pode
ocorrer dentro dos seguintes perodos:
a) entre a sentena ou acrdo condenatrio recorrvel e o recebimento da denncia ou queixa; e
b) entre o recebimento da denncia ou queixa e a consumao do fato.
J nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, a prescrio retroativa pode se verificar:
a) entre a sentena condenatria recorrvepo e a deciso confirmatria da pronncia;
b) entre a deciso confirmatria da pronncia e a pronncia;
c) entre a pronncia e o recebimento da denncia ou queixa;
d) entre o recebimento da denncia ou queixa e a consumao do fato.
5.3.4. MOMENTO ADEQUADO PARA SEU RECONHECIMENTO
A prescrio retroativa jamais pode ser reconhecida na prpria sentena condenatria, em face da ausncia de
um pressuposto fundamental: o trnsito em julgado para a acusao ou que seu recurso tenha sido improvido.
18 JESUS, Damsio E. de. Prescrio penal. 10' ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 130.
19 Por sentena condenatria compreenda-se tambm o "acrdo condenatrio".
20 E a, em regra, no se admite o acrdo condenatrio recorrvel, em homenagem soberania dos veredictos constitucionalmente
consagrada. Quando a sentena proferida no Tribunal do jri absolutria, o acrdo no pode condenar. Deve determinar a realizao
de novo julgamento, quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos autos. H uma nica exceo: o Conselho
de Sentena condena o ru, mas o juiz presidente, ao lavrar a sentena, diverge das respostas dos jurados. O Tribunal faz, em sede recursal,
a devida retificao, condenando o acusado (CPP, art. 593, inciso 111, b, e 1 ). Tem-se um caso de acrdo condenatrio recorrvel, causa
de interrupo da prescrio da pretenso punitiva, no procedimento dos crimes de competncia do Tribunal do jri.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

830 - PRESCRIO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO lGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR .
Depois do trnsito em julgado para acusao, seja com o decurso in albis do prazo recursal, seja com o
improvimento do seu recurso pelo Tribunal, h duas posies acerca do momento adequado para decreta-
o da prescrio retroativa:
1) Pode ser reconhecida exclusivamente pelo Tribunal, pois o magistrado de la instncia, ao proferir a
sentena, exaure sua funo jurisdicional. Essa posio, extremamente conservadora, custosa e demorada,
pois obriga o ru a recorrer somente para que seja decretada a prescrio.
2) Pode ser decretada em 10 grau de jurisdio, pelo juzo sentenciante ou pelo juzo da execuo, por
se tratar de matria pblica, a qual pode ser reconhecida de ofcio a qualquer tempo (Cdigo de Processo
Penal, art. 61, caput).
No Estado de So Paulo, o Provimento n 3/94 da E. Corregedoria Geral da Justia recomenda ao juiz
de Direito que, constatando a prescrio, declare a extino da punibilidade, por economia processual,
ainda que j tenha proferido a sentena condenatria.
5.4. PRESCRiO DA PRETENSO EXECUTRIA OU PRESCRiO DA CONDENAO
5.4.1. CONCEITO
a perda, em razo da omisso do Estado durante determinado prazo legalmente previsto, do direito
e do dever de executar uma sano penal definitivamente aplicada pelo Poder Judicirio.
5.4.2. FORMA DE CONTAGEM
A prescrio da pretenso executria da pena privativa de liberdade calculada com base na pena
concreta, fixada na sentena ou no acrdo, pois j existe trnsito em julgado da condenao para a acusa-
o e para a defesa. o que consta do artigo 604 do Supremo Tribunal Federal: ''A prescrio pela pena em
concreto somente da pretenso executria da pena privativa de liberdade".
O Estado no tem mais direito pena mxima em abstrato, pois seu limite para execuo o da pena
definitiva. Logo, deve exercer o direito de punir dentro do prazo correlato pena concreta, pois depois no
mais poder faz-lo.
N a hiptese de reincidncia, devidamente reconhecida na sentena ou no acrdo, o prazo prescricional
aumenta-se de um tero (CP, art. 110, caput). Esse aumento aplicvel exclusivamente prescrio da
pretenso executria. A propsito, estabelece a Smula 220 do Superior Tribunal de Justia: ''A reincidn-
cia no influi no prazo da prescrio da pretenso punitiva".
E, na forma do artigo 113 do Cdigo Penal: "No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o
livramento condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena".
Esse dispositivo consagra o princpio penal segundo o qual "pena cumprida pena extinta"21. Com
efeito, se o condenado j cumpriu parte do dbito correspondente infrao penal por ele cometida, no
tem mais o Estado o poder de execut-la. Por conseguinte, esse perodo no mais pode ser computado no
clculo prescricional.
5.4.3. TERMO INICIAL
Estatui o artigo 112 do Cdigo Penal:
Art. 112. No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr:
I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao, ou a que revoga a suspenso
condicional da pena ou o livramento condicional;
II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo deva computar-se na pena.
Esse dispositivo consagra trs critrios, dois no inciso I, e outro no inciso lI. Vejamos.
21 MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal. 8 ed. So Paulo: Atlas, 1997, p. 262.
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ROGRIO direitos autorais.
- 831
1) Do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao:
Essa regra se afigura contraditria, mas extremamente favorvel ao ru.
De fato, a prescrio da pretenso executria depende do trnsito em julgado para ambas as partes, mas,
a partir do momento em que isso ocorre, seu termo inicial retro age ao trnsito em julgado para a acusao.
o que se infere do artigo 112, inciso I, la parte, do Cdigo Penal.
2) Do dia da revogao da suspenso condicional da pena ou do livramento condicional:
Com a revogao do sursis ou do livramento condicional, o juiz determina a priso do condenado. A
partir de ento, o Estado tem um prazo, legalmente previsto, para executar a pena imposta (Cdigo Penal,
art. 112, inciso I, in fine).
Recorde-se que, com a revogao do sursis, o condenado dever cumprir integralmente a pena que lhe
foi aplicada, e com base nela ser calculada a prescrio da pretenso executria.
J em relao ao livramento condicional, a revogao pode considerar ou no o tempo em que esteve
solto o condenado (CP, art. 88). com amparo na pena, total ou em seu restante, que dever ser aferida a
prescrio da pretenso executria.
3) Do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo deva computar-
se na pena:
Esse critrio, previsto pelo artigo 112, inciso lI, do Cdigo Penal, abrange as seguintes situaes:
a) Fuga do condenado, no regime fechado ou semi-aberto, abandono do regime aberto, ou descumpri-
mento das penas restritivas de direitos: a prescrio comea a correr a partir da data da evaso, do abandono
ou do descumprimento, calculando-se em conformidade com o restante da pena. Lembre-se: pena cum-
prida pena extinta.
b) Supervenincia de doena mental: disciplinada pelo artigo 41 do Cdigo Penal. Interrompe-se a
execuo, mas esse perodo de interrupo computado como cumprimento da pena, pois o condenado foi
acometido de doena mental, necessitando de transferncia para hospital de custdia e tratamento psiquitri-
co, ou, falta, a outro estabelecimento adequado.
5.4.4. CAUSAS INTERRUPTIVAS:
As causas de interrupo da prescrio da pretenso executria foram previstas pelo artigo 117, incisos
V e VI, do Cdigo Penal:
Art. 117. O curso da prescrio interrompe-se:
(... )
v - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena;
VI - pela reincidncia.
Existem, pois, trs causas interruptivas da prescrio da pretenso executria.
1) Incio do cumprimento da pena:
Com a condenao, ordena-se o incio do cumprimento da pena, e, quando isso efetivamente ocorre,
interrompe-se a prescrio da pretenso executria.
2) Continuao do cumprimento da pena:
O cumprimento da pena foi interrompido, normalmente pela fuga, ou ainda por outro motivo que
possa se apresentar. OlIando o condenado recapturado, interrompe-se novamente o prazo prescricional.
3) Reincidncia:
Nesse ponto, importante adotar redobrada cautela: A reincidncia antecedente, ou seja, aquela que j
existia por ocasio da condenao, aumenta em 1/3 o prazo da prescrio da pretenso executria, enquan-
to a reincidncia subseqente, posterior condenao transitada em julgado, interrompe o prazo prescri-
cional j iniciado.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

832 - PRESCRiO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
Opera-se a interrupo com a prtica do crime, a qual fica condicionada ao trnsito em julgado da
condenao. Consoante o ensinamento de Antonio Rodrigues Porto:
O ru ser considerado reincidente quando passar em julgado a condenao pelo segundo crime; mas o momento
da interrupo da prescrio, relativamente condenao anterior, o dia da prtica do novo crime, e no a data
da respectiva sentena. A eficcia desta retroage, para esse efeito, data em que se verificou o segundo delito. 22
Destarte, se for absolvido pelo crime posterior, no ser interrompida a prescrio da pretenso executria.
No olvide, contudo, a existncia de posio em sentido contrrio: como decorrncia do princpio da
presuno de no-culpabilidade (Constituio Federal art. 5, inciso LVII), a interrupo deve ocorrer
somente a partir do trnsito em julgado da condenao pelo segundo crime.
5.4.5. INCOMUNICABILIDADE DAS CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRiO DA PRETENSO EXECUTRIA
O artigo 117, 10, do Cdigo Penal indica, expressamente, a incomunicabilidade das causas de inter-
rupo da prescrio da pretenso executria.
Fundamenta-se essa opo na natureza personalssima dessas causas interruptivas, impossveis de trans-
misso aos co-autores ou partcipes da infrao penal. De fato, algum iniciou o cumprimento da pena, ou
continuou a cumpri-la, ou reincidente, e tais situaes no so comunicveis a qualquer outra pessoa.
5.4.6. CAUSA IMPEDITIVA DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA
Dispe o artigo 116, pargrafo nico, do Cdigo Penal: "Depois de passada em julgado a sentena
condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo".
Se o Estado no pode ainda exigir do condenado o cumprimento da pena, porque ele est preso por
outro motivo, no seria correto nem justo impossibilit-lo de exercer seu direito de punir no futuro. Sua
omisso no voluntria, mas compulsria.
5.4.7. PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA E INDULTO
C21tando o indulto no funciona como causa extintiva da punibilidade, limitando-se somente a dimi-
nuir a pena, irradia efeitos sobre o clculo da prescrio da pretenso executria, que agora deve respeitar
a nova sano penal. o entendimento do Supremo Tribunal Federal, adotado nos autos da Extradio
n 689-4, ReI. Min. Marco Aurlio, Tribunal Pleno, j. 19/12/1997.
5.5. PRESCRiO VIRTUAL, PROJETADA, ANTECIPADA OU RETROATIVA EM PERSPECTIVA
Trata-se de construo doutrinria e jurisprudencial. Decreta-se a extino da punibilidade com fun-
damento na perspectiva de que, mesmo na hiptese de eventual condenao, inevitavelmente ocorrer a
prescrio retroativa.
Imaginemos um exemplo: "N.' pratica um crime de furto simples (CP, art. 155, caput), no dia 10 de
outubro de 2000. A vtima comparece Delegacia de Polcia, levando a notitia criminis, que resulta na
instaurao de inqurito policial para apurao dos fatos. A investigao, entretanto, extremamente lenta,
e o procedimento vem a ser relatado somente em 10 de outubro de 2007, com prova da materialidade e
indcios da autoria. Os autos so remetidos ao Ministrio Pblico, em novembro do mesmo ano. O mem-
bro do Parquet junta aos autos a folha de antecedentes do indiciado, dela no constando qualquer fato
desabonador. Alm disso, o crime no se revestiu de elevada gravidade.
Na hiptese acima narrada, no se operou a prescrio da pretenso punitiva propriamente dita, pois a
pena mxima em abstrato do crime de 4 (quatro) anos, e entre a data da consumao do crime e o
provvel recebimento da denncia ainda no se passaram 8 (oito) anos. Logo, o magistrado no teria razes
legais para rejeitar eventual denncia.
Todavia, o Promotor de Justia faz o seguinte raciocnio: razovel lanar a denncia e iniciar um
processo penal, no qual somente se evitar a prescrio retroativa com a aplicao da pena privativa de
22 PORTO, Antonio Rodrigues. Da prescrio penal. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 89.
Pesquisa realizada pelo Superior Tribunal de Justia.
proibida a reproduo ou a transmisso,
CLEBERconforme
ROGRIO a leiMASSON
de direitos -autorais.
833
liberdade em seu patamar mximo, quando a situao real (diminuta gravidade do crime e circunstncias
judiciais favorveis do agente) indica caminho contrrio?
De fato, somente a pena bem acima do mnimo legal apta a impedir a ocorrncia da prescrio retroativa
(entre a consumao do crime e o recebimento da denncia), e o caso concreto apresenta motivos suficientes
para acreditar que a pena, se condenado o ru, dificilmente ultrapassar o limite mnimo legalmente previsto.
Relevante parcela da doutrina e da jurisprudncia favorvel adoo prtica dessa espcie de prescri-
o, por dois motivos: ausncia de interesse processual e economia processual.
No existiria utilidade na ao penal, pois irremediavelmente aconteceria a prescrio, tornando incuo
seu emprego. Ademais, seria despropositado gastar tempo dos operadores da Justia, e, principalmente,
dinheiro pblico com um processo penal fadado a ter reconhecida a extino da punibilidade.
Advirta-se, contudo, ser necessrio agir com bom-senso. O ru no tem, antecipadamente, direito de
receber a pena mnima. Portanto, equivocado desejar aplicar a prescrio antecipada quando, com a pena
rasa, estaria extinta a punibilidade. Em verdade, s h falar nessa espcie de prescrio quando exclusiva-
mente a pena mxima, ou algo dela muito prximo, poderia evitar a extino da punibilidade.
O Supremo Tribunal Federal, entretanto, no admite essa espcie fictcia de prescrio. Confira:
PRESCRIO ANTECIPADA: IMPOSSIBILIDADE. A firme jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
repele a alegao de prescrio antecipada, por ausncia de previso legal. Precedentes: HC 88.087, Relator o Ministro
Seplveda Pertence; HC 82.155, Relatora a Ministra Ellen Gracie; HC 83.458 e RHC 86.950, Relator o Ministro
Joaquim Barbosa; RHC 76.153, Relator o Ministro Ilmar Galvo; entre outros. Habeas corpus indeferido.23
Sustenta, ainda, ser precoce reconhecer a prescrio da pretenso punitiva com suporte na presuno de
futura e incerta pena, uma vez que no curso da instruo criminal poderiam ser provadas circunstncias
judiciais desfavorveis ao paciente, sem prejuzo da descoberta de novos fatos que poderiam inclusive
alterar a tipicidade do fat0 24
Essa posio da Corte Suprema inconstitucional, por atentar dignidade da pessoa humana. No se
admite a imputao a quem quer que seja de uma ao penal, com todos os seus malefcios, inexoravelmen-
te fadada ao insucesso. Lembre-se, como leciona de forma escorreita Marco Antonio Marques da Silva:
A dignidade decorre da prpria natureza humana, o ser humano deve ser sempre tratado de modo diferenciado em
face da sua natureza racional. no relacionamento entre as pessoas e o mundo exterior e entre o Estado e a pessoa
que se exteriorizam os limites da interferncia no mbito desta dignidade. O seu respeito, importante que se
ressalte, no uma concesso ao Estado, mas nasce da prpria soberania popular, ligando a prpria noo de
Estado Democrtico de Direito. 25
5.6. PRESCRiO DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS
Dispe o pargrafo nico do artigo 109 do Cdigo Penal: "Aplicam-se s penas restritivas de direitos os
mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade".
As penas restritivas de direitos, por serem substitutivas das privativas de liberdade (no tm previso
independente nos preceitos secundrios dos tipos penais), seguem os mesmos prazos das penas substitudas.
O Supremo Tribunal Federal, firmando posio sobre o assunto, indeferiu habeas corpus em que conde-
nada pela prtica do crime de estelionato (CP, art. 171) - cuja pena privativa de liberdade fora substituda
por restritiva de direitos consistente em prestao pecuniria em favor da vtima - pleiteava a declarao da
prescrio da pretenso punitiva ao argumento de que j transcorrido perodo superior a 2 anos entre a data
do recebimento da denncia e a sentena condenatria recorrvel. Sustentava, na espcie, que a pena restri-
tiva de direito que ostenta feio reparatria teria a mesma natureza jurdica da pena de multa, o que
implicaria a aplicao do artigo 114 do Cdigo Penal, e no do artigo 109 do mesmo diploma, para a
23 HC 90337/SP, ReI. Min. Carlos Britto, j. 19/06/2007, 1 Turma. O entendimento o mesmo no Superior Tribunal de Justia: RHC
21470, reI. Min. Jane Silva, j. 08.11.2007 e HC 86577/SP, reI. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, j. 08.11.2007.
24 RHC 86950/MG, reI. Min. Joaquim Barbosa, j. 7.2.2006.
25 SILVA, Marco Antonio Marques da. Acesso justia Penal e Estado Democrtico de Direito. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2001, p. 01.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

834 - PRESCRIO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
contagem do prazo prescricional. Entendeu-se que, no caso, a prescrio da pretenso punitiva deveria ser
calculada com base nos parmetros descritos no citado artigo 109 do Cdigo Penal que, em seu pargrafo
nico, estende "s penas restritivas de direitos os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade". Assim,
reputou-se incabvel a alegao de que a mera substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de
direitos de carter reparatrio alteraria a prpria natureza da reprimenda26
5.7. PRESCRiO E DETRAO PENAL
Discute-se se a detrao penal (CP, art. 42) - consistente no desconto, na pena privativa de liberdade,
do tempo de priso provisria j cumprida pelo condenado - influencia ou no no clculo da prescrio.
Para quem admite essa possibilidade, fundada na aplicao analgica do artigo 113 do Cdigo Penal, a
prescrio deveria ser computada com base no tempo restante da pena, ou seja, somente com o tempo ainda
no cumprido pelo sentenciado. Exemplo: ''N..' foi condenado a 6 anos. Provisoriamente (antes do trnsito
em julgado), contudo, ficou preso por 3 anos. Logo, a prescrio deveria ser calculada sobre a pena faltante,
isto , 3 anos, e no sobre a pena total.
O Supremo Tribunal Federal, fundado no princpio da estrita legalidade, de observncia cogente em
matria penal, tem posio diversa:
O art. 113 do Cdigo Penal tem aplicao vinculada s hipteses de evaso do condenado ou de revogao do livramento
condicional, no se referindo ao tempo de priso cautelar para efeito do clculo da prescrio (CP: ''Art. 113 - No caso
de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pend').27
5.8. PRESCRiO DAS MEDIDAS DE SEGURANA
As medidas de segurana, qualquer que seja a espcie, podem ser aplicadas aos inimputveis (CP, art.
26, caput) ou aos semi-imputveis (CP, art. 26, p. nico), nesse caso quando comprovada a periculosidade
e o condenado necessitar de especial tratamento curativo.
No tocante aos semi-imputveis, a prescrio segue a sistemtica inerente s penas privativas de liberda-
de, uma vez que leva em conta a pena diminuda aplicada com a condenao e depois substituda por
medida de segurana (CP, art. 98).
A questo diversa, porm, em relao aos inimputveis. Destacam-se duas posies acerca do tema:
1) possvel somente a prescrio da pretenso punitiva, com base na pena mxima em abstrato, e
jamais a prescrio da pretenso executria, porque esta ltima exige a imposio de pena concreta, o que
no se d na medida de segurana aplicada ao inimputvel.
Depois de atribuda a medida de segurana, se o inimputvel no for encontrado imediatamente (pela
fuga ou qualquer outra causa), mas s depois de superado seu prazo mnimo, o correto analisar se subsiste
ou no a periculosidade do agente que legitimou a sano penal. Em caso positivo, deve ser executada. Em
caso negativo, declara-se sua extino.
2) Podem ocorrer ambas as espcies de prescries: da pretenso punitiva e da pretenso executria,
calculando-se as duas em conformidade com a pena mxima em abstrato.
5.9. PRESCRiO E ABSORO DE PENAS
O artigo 118 do Cdigo Penal estabelece, expressamente, que "as penas mais leves prescrevem com as
mais graves".
A comparao de gravidade a seguinte: a pena privativa de liberdade a mais grave, enquanto mais
leves so as restritivas de direitos e a de multa. Como sustentam Zaffaroni e Pierangeli:
26 HC 92224/SP, reI. Min. Carlos Britto, j. 20.11.2007.
27 Cf. RHC 85026/SP, reI. Min. Eros Grau, j. 26.4.2005.
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MASSON - 835
Razes doutrinrias, e muito especialmente de poltica criminal, determinaram a soluo legal. Alis, seria incom-
preensvel que o Estado, em razo do tempo, se conformasse com a no execuo de uma pena de maior
intensidade e determinasse a continuao da prescrio de penas mais leves. 28
O dispositivo absolutamente dispensvel para as penas restritivas de direitos, as quais, por serem
substitutivas, necessariamente prescrevem no mesmo prazo das penas privativas de liberdade substitudas.
Alis, isso j consta do artigo 109, pargrafo nico, do Cdigo Penal.
Cumpre frisar, no entanto, que na hiptese de serem aplicadas, simultaneamente, uma pena privativa
de liberdade e outra restritiva de direitos, como admitem diversos crimes tipificados pelo Cdigo de Trn-
sito Brasileiro (Lei n 9.503/97, arts. 302 a 304 e 306 a 308), com a prescrio daquela a esta no se
reservar melhor sorte.
No campo da pena multa, o artigo 114, inciso lI, do Cdigo Penal previu regra especfica, mas com o
mesmo propsito da ora em anlise.
Deve ser destacado, porm, que esse critrio no tem incidncia na seara do concurso de crimes, em que
cada delito prescreve isoladamente (Cdigo Penal, art. 119).
5.10. PRESCRiO NO CONCURSO DE CRIMES
Conforme emana do artigo 119 do Cdigo Penal: "No caso de concurso de crimes, a extino da
punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente".
Aplica-se esse dispositivo ao concurso material, ao concurso formal e ao crime continuado.
Em relao ao concurso material - caracterizado quando o agente, mediante duas ou mais condutas,
pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no -, o artigo 69, caput, do Cdigo Penal acolheu o sistema do
cmulo material, dizer, somam-se as penas de todos os crimes.
No que concerne prescrio, a extino da punibilidade deve ser analisada sobre a pena de cada um
dos delitos, isoladamente, e no sobre a pena final, resultante da soma das reprimendas cabveis a cada um
dos crimes29
Esse raciocnio tambm se aplica ao concurso formal imprprio, ou imperfeito (CP, art. 70, caput, in
fine), pois nele as penas dos diversos crimes tambm devem ser somadas.
J no que diz respeito ao concurso formal prprio, ou perfeito, e tambm ao crime continuado, adotou-
se o sistema da exasperao (CP, arts. 70, caput, la parte, e 71, capute pargrafo nico), pois o magistrado,
para dosar a pena, aplica a inerente a qualquer dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumen-
tada de determinado percentual.
Para o clculo da prescrio, o juiz deve considerar somente a pena inicial, isto , a pena derivada de um
dos crimes, sem o aumento decorrente do concurso formal prprio ou da continuidade delitiva.
Nessa linha de entendimento o teor da Smula 497 do Supremo Tribunal Federal: "CbJando se tratar
de crime continuado, a prescrio regula-se pela pena imposta na sentena, no se computando o acrscimo
decorrente da continuao".
A orientao da smula incide tambm ao concurso formal prprio ou perfeito, por identidade de
fundamentos: para as duas modalidades de concurso de crimes o legislador recepcionou, para fins de
aplicao da pena, o sistema da exasperao.
6. PRESCRiO DA PENA DE MULTA
tratada pelo artigo 114 do Cdigo Penal:
Art. 114. A prescrio da pena de multa ocorrer:
I - em dois anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada;
28 ZAFFARONI, Eugenio Ral, e PIERANGELLI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro. Vol. 1, Parte Geral. 7 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007, p. 652.
29 a posio do Supremo Tribunal Federal: HC 85399/PR, reI. Min. Celso de Mello, j. 12.12.2006.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.

836 - PRESCRIO PENAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL: CORRELAO LGICA ENTRE LIMITES ESTATAIS AO DIREITO DE PUNIR
II - no mesmo prazo estabelecido para a prescrio da pena privativa de liberdade, quando a multa for alternativa
ou cumulativamente cominada ou cumulativamente aplicada.
Convm fazer a distino entre a prescrio da pretenso punitiva e a prescrio da pretenso executria.
a) Prescrio da pretenso punitiva da pena de multa
O artigo 114 do Cdigo Penal pacificamente aplicado quando a sano pecuniria ainda no transi-
tou em julgadb para ambas as partes.
Alm disso, incidem as causas impeditivas e interruptivas versadas pelos artigos 116, incisos I e II, e
117, incisos I a IV, do Cdigo Penal.
b) Prescrio da pretenso executria
Em relao prescrio da pretenso executria, as causas suspensivas e interruptivas so as previstas nas
normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, isto , na Lei nO 6.830/80 (CP, art. 51).
A causa interruptiva mais importante o despacho judicial que ordena a citao (Lei n 6.830/80,
art. 8, 2).
No tocante ao prazo prescricional, h duas correntes:
1) de 5 (cinco) anos, pois a Lei nO 9.268/96, ao alterar o artigo 71 do Cdigo Penal, determinou que,
para fins de execuo, a pena de multa fosse considerada dvida de valor.
2) o mesmo da pena privativa de liberdade, em obedincia ao artigo 118 do Cdigo Penal, pelo qual
as penas mais leves prescrevem com as mais graves.
Vale ressaltar, qualquer que seja a corrente adotada, que a reincidncia, embora devidamente reconhe-
cida na sentena, no aumenta em 1/3 (um tero) o prazo da prescrio da pretenso executria da pena de
multa. Como determina a Smula 604 do Supremo Tribunal Federal: ''A prescrio pela pena em concre-
to somente da pretenso executria da pena privativa de liberdade".
7. PRESCRiO NA LEGISLAO PENAL ESPECIAL
Aplicam-se as regras do Cdigo Penal a todas as leis que no possuam tratamento especfico acerca da
prescrio. o que decorre do artigo 12 do Cdigo Penal (princpio da convivncia das esferas autnomas).
o que ocorre, por exemplo, nos crimes de abuso de autoridade (Lei n 4.898/65), nos crimes contra
a segurana nacional (Lei n 7.170/83), nos crimes contra a economia popular (Lei n 1.521/51), nos
crimes eleitorais, nas contravenes penais (Decreto-lei n 3.688/41), nos crimes contra o sistema finan-
ceiro nacional (Lei n 7.492/86), nos crimes ambientais (Lei n 9.605/98), nos crimes eleitorais (Lei n
4.737/65) e nos crimes de lavagem de bens, direitos e valores (Lei n 9.613/98), dentre vrios outros.
7.1. LEI DE IMPRENSA -LEI N 5.250/67
O artigo 41, "caput", da Lei de Imprensa dispe que a prescrio da pretenso punitiva ocorre em "dois
anos aps a data da publicao ou transmisso incriminada", e, a da pretenso executria, "no dobro do prazo em
que for fixada a pena".
7.2. LEI DE DROGAS -LEI N 11.343/2006
Para a conduta prevista pelo artigo 28 - adquirir, guardar, ter em depsito, transportar ou trazer consi-
go, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamen-
tar -, opera-se em 2 (dois) anos a prescrio da pretenso punitiva e tambm a prescrio da pretenso
executria. Dispe seu artigo 30:
Art. 30. Prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a execuo das penas, observado, no tocante interrupo do
prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Cdigo Penal.
Em relao a todos os demais crimes previstos pela Lei n 11.343/2006, o instituto da prescrio
obedece aos mandamentos do Cdigo Penal.
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7.3. CDIGO PENAL MILITAR - DECRETO-LEI N 1.001/69
A prescrio da pretenso punitiva regulada pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao
delito (art. 125, caput).
Por sua vez, a prescrio da pretenso executria calculada pela quantidade de pena imposta, a qual
ser aumentada de um tero se o ru criminoso habitual ou por tendncia (art. 126).
Para a pena de morte, o prazo prescricional de 30 anos (art. 125, inciso I).
8. PRESCRiO E ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
As disposies do Cdigo Penal relativas prescrio so compatveis com as medidas scio-educativas
tratadas pela Lei n 8.069/90 - Estatuto da Criana e do Adolescente.
Nesse sentido a Smula 338 do Superior Tribunal de Justia: ''A prescrio penal aplicvel nas
medidas scio-educativas".
9. CONCLUSO
Jorge Miranda j afirmou:
(... ) a Constituio, a despeito do seu caractr compromissrio, confere uma unidade de sentido, de valor e de
concordncia prtica ao sistema de direitos fundamentais. E ela repousa na dignidade da pessoa humana, procla-
mada no art. 1, ou seja, na concepo que faz da pessoa fundamento e fim da sociedade e do Estado. 30
O raciocnio deve ser aplicado igualmente Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil, da
decorrendo o respeito ao ser humano em todos os campos do Direito, especialmente no Penal, por se cuidar
de medida extrema e mais invasiva na vida das pessoas. Fala-se, com razo, ser a aplicao da pena a ultima
ratio, isto , a ltima opo a ser adotada para a manuteno da paz social.
Deve o Direito Penal respeitar a condio de todas as pessoas, sem qualquer distino, tratando-as como
seres humanos. E, no campo da prescrio, o respeito incondicional s regras previstas pelo sistema jurdico
impede a propositura e o prosseguimento de aes penais inteis e desnecessrias, bem como a execuo de
penas j atingidas de modo letal pela omisso do Poder Pblico durante relevante tempo.
Com efeito, o Estado h muito deixou de ser absoluto. Submete-se, como toda pessoa, a regras fixadas
pelo Direito. Nesse sentido, deve tambm exercer seus direitos em prazos legalmente previstos, sob o risco
de, como sano sua desdia, perd-los. No pode punir pessoas indiscriminadamente, quando e sob as
condies que mais lhe interessarem.
A segurana jurdica e a dignidade da pessoa humana no toleram privilgios em prol do Estado. Ao contr-
rio, o interesse pblico exige respeito ao devido processo legal e s regras constitucional e legalmente a todos
impostas, pois a sociedade somente se desenvolver, com a consecuo de seus objetivos, quando seus indivduos
forem regularmente tratados. O homem sempre fim, e no meio, j apregoava a metafsica kantiana.
O Direito Penal extremamente relevante. A pena necessria, e suas funes devem ser a todo custo
exercidas. Mas h regras, e a ineficincia do Estado no pode ser motivo legtimo para descumpri-Ias. O
cidado que violou leis incriminadoras deve, sim, ser punido, de forma proporcional e legtima, em prazos
razoveis, pois a inrcia do Poder Pblico e sua despreocupao com o funcionamento da Justia no
podem servir como escusa para violar direitos fundamentais do responsvel por uma infrao penal, que
errou, no h dvida, mas no pode ser penalizado indefinidamente pelas mazelas do Estado.
30 MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. Tomo IV. 2 ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1993, p. 166.
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.
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Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

sUMRIO: 1. Introduo. 2. Declaraes de direito. 3. Breve incurso no direito estrangeiro. 3.1. Frana.
3.2. Alemanha. 3.3. Itlia. 3.4. Argentina. 3.5. Espanha. 3.6. PortugaL 4. Constituio da Repblica Fede-
rativa do BrasiL 5. Uma objetivao do conceito de dignidade humana. 6. Dignidade humana e justia penaL
6.1. Dignidade humana e direito penal. 6.2. Dignidade humana e direito processual penal. 6.3. Dignidade
humana e execuo penal. 7. Particularizaes da dignidade humana na justia penaL 7. 1. Investigao de
infraes penais. 7.2. Acusao devida. 7.3. Ampla defesa. 7.4. Julgamento. 7.5. Execuo penal. 8. Conclu-
so. Bibliografia.

Jaques de Camargo Penteado

Mestre e Doutor em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
Advogado e Consultor, Procurador de Justia aposentado do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo
Prifessor Doutor do Curso de Ps Graduao da UNIFIEO
A conferncia de reconhecimento do texto (OCR) no foi realizada.