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DIREITO DAS EXECUES PENAIS

I) LEI DE EXECUO PENAL (LEI 7.210/84) ................................................................... 5


1. FINALIDADES DA LEP (art. 1) ...................................................................................... 5
1.1. EFETIVAR AS DISPOSIES DA SENTENA OU DECISO CRIMINAL ........... 5
1.2. INTEGRAO DO CONDENADO E DO INTERNADO AO CONVVIO SOCIAL:
RESSOCIALIZAO ......................................................................................................... 5
2. PRINCPIOS DA LEI DE EXECUO PENAL................................................................ 6
2.1. PRINCPIO DA LEGALIDADE (ART. 3, CAPUT).................................................... 6
2.2. PRINCPIO DA IGUALDADE (ART. 3, PARGRAFO NICO) ............................... 7
2.3. PRINCPIO DA PERSONALIZAO DA PENA OU DA EXECUO (PRINCPIO
DA INDIVIDUALIZAO DA EXECUO PENAL)............................................................ 7
2.3.1. Previso constitucional/legal............................................................................. 7
2.3.2. Comisso Tcnica de Classificao ................................................................. 8
2.3.3. Qual a diferena do exame de classificao para o exame criminolgico? ....... 8
2.4. PRINCPIO DA JURISDICIONALIDADE (ART. 194) ............................................... 9
2.5. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL ........................................................ 9
2.6. PRINCPIO REEDUCATIVO .................................................................................... 9
2.6.1. Noo geral ...................................................................................................... 9
2.6.2. Instrumentos de ressocializao ..................................................................... 10
2.6.3. rgos da execuo penal ............................................................................. 10
2.7. PRINCPIO DA HUMANIDADE DAS PENAS ........................................................ 12
3. PARTES DA EXECUO PENAL ................................................................................ 12
3.1. EXEQUENTE ........................................................................................................ 12
3.2. EXECUTADO OU REEDUCANDO ........................................................................ 13
3.2.1. Quem se submete LEP ................................................................................ 13
3.2.2. Preso provisrio .............................................................................................. 13
3.2.3. Fundamentos da execuo provisria (ru preso) .......................................... 14
3.2.4. Execuo provisria de acordo de segundo grau ......................................... 14
3.2.5. Pode haver execuo provisria de MEDIDA DE SEGURANA? .................. 18
4. COMPETNCIA ........................................................................................................... 18
4.1. INCIO DA COMPETNCIA DO JUIZO DA EXECUO ....................................... 18
4.2. COMPETNCIA TERRITORIAL DO JUZO DA EXECUO ................................ 18
4.3. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA (EM RAZO DO PRESDIO) .......... 19
4.4. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SURSIS E PRD ..................................... 19
4.5. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SENTENCIADO COM FORO POR
PRERROGATIVA DE FUNO ....................................................................................... 19
4.6. COMPETNCIA PARA EXECUO DE PENA DE MULTA .................................. 19
4.7. COMPETNCIA PARA A EXECUO PROVISRIA ........................................... 20
4.8. COMPETNCIA PARA UNIFICAO DE PENAS ................................................ 20

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5. ESTATUTO DO PRESO ............................................................................................... 21
5.1. DEVERES DO CONDENADO ............................................................................... 21
5.2. DIREITOS DO PRESO .......................................................................................... 22
5.2.1. Noes gerais................................................................................................. 22
5.2.2. Excesso de execuo X Desvio de execuo ................................................. 24
5.2.3. Preso vota? .................................................................................................... 24
6. DISCIPLINA.................................................................................................................. 24
6.1. RECOMPENSAS ................................................................................................... 24
6.2. FALTAS DISCIPLINARES ..................................................................................... 24
6.2.1. Noes Gerais ................................................................................................ 24
6.2.2. Princpio da legalidade ................................................................................... 25
6.2.3. Falta grave do condenado PPL.................................................................... 25
6.2.4. Falta grave do condenado PRD ................................................................... 26
6.2.5. Apurao da falta grave e ampla defesa......................................................... 27
6.2.6. Sanes disciplinares (art. 53 da LEP) ........................................................... 28
7. REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO (RDD) .......................................................... 29
7.1. NATUREZA DO RDD ............................................................................................ 29
7.2. PREVISO LEGAL ................................................................................................ 29
7.3. CARACTERSTICAS (ART. 52) ............................................................................. 29
7.3.1. Durao mxima de 360 dias ......................................................................... 29
7.3.2. Recolhimento em cela individual;.................................................................... 30
7.3.3. Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de
duas horas; ................................................................................................................... 30
7.3.4. O preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol; .... 30
7.4. HIPTESES DE CABIMENTO DO RDD ............................................................... 30
7.4.1. Prtica de fato previsto como crime doloso que ocasione subverso da ordem
e disciplina internas (art. 52, caput): ............................................................................ 31
7.4.2. Presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, de alto risco
para a ordem interna ou da sociedade (art. 52, 1): .................................................... 32
7.4.3. Preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam FUNDADAS SUSPEITAS
de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas,
quadrilha ou bando (art. 52, 2);.................................................................................. 32
7.5. JUDICIALIZAO DO RDD (ART. 54) .................................................................. 32
7.5.1. RDD preventivo (cautelar)? ............................................................................ 34
7.5.2. Detrao em sede de RDD ............................................................................. 34
7.6. CONSTITUCIONALIDADE DO RDD ..................................................................... 34
8. PRESCRIO DAS INFRAES/SANES DISCIPLINARES .................................. 35
9. REGIMES DE CUMPRIMENTO DE PENA E PROGRESSO ...................................... 35
9.1. SISTEMAS PENITENCIRIOS BSICOS ............................................................. 35
9.1.1. Sistema Filadlfia ........................................................................................... 35
9.1.2. Sistema Auburn (auburniano) ....................................................................... 36
9.1.3. Sistema ingls (sistema progressivo).............................................................. 36

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9.2. REGIMES INICIAIS DE CUMPRIMENTO DE PENA NO BRASIL ......................... 36
9.3. PROGRESSO DE REGIME (art. 112) ................................................................. 37
9.4. PROGRESSO: FECHADO SEMIABERTO ..................................................... 38
9.4.1. Requisitos Objetivos ....................................................................................... 38
9.4.2. Requisito Subjetivo ......................................................................................... 40
9.5. PROGRESSO: SEMIABERTO ABERTO ........................................................ 40
9.5.1. Requisitos objetivos e subjetivos .................................................................... 40
9.5.2. Requisitos adicionais ...................................................................................... 40
9.6. OBSERVAES GERAIS SOBRE A PROGRESSO .......................................... 43
9.6.1. Cometimento de falta grave e recontagem do prazo ....................................... 43
9.6.2. Existe progresso em saltos ou per saltum? Do fechado para o aberto, por
exemplo. ....................................................................................................................... 44
9.6.3. possvel progresso no RDD? ..................................................................... 45
9.6.4. PAD - Priso Albergue Domiciliar ................................................................... 45
9.6.5. Cuidado com a data do fato quanto a hediondos ............................................ 46
9.6.6. Progresso de regime e pena de multa. ......................................................... 46
10. REGRESSO DE REGIME (art. 118) ....................................................................... 46
10.1. REGRAS GERAIS ............................................................................................. 46
10.2. INCIO DO NOVO PRAZO AQUISITIVO ............................................................ 48
10.3. REGRESSO CAUTELAR?............................................................................... 48
10.4. COMETIMENTO DE FALTA GRAVE X BIS IN IDEM ......................................... 48
11. AUTORIZAO DE SADA (LEP, art. 120 e seguintes) ............................................ 50
11.1. QUADRO COMPARATIVO ................................................................................ 51
11.2. SADA TEMPORRIA ........................................................................................ 51
11.3. PERMISSO DE SADA .................................................................................... 55
12. REMIO DE PENA ................................................................................................. 56
12.1. PREVISO LEGAL ............................................................................................ 56
12.2. CONCEITO DE REMIO ................................................................................. 58
12.3. CLCULO (ART. 126, 1)................................................................................. 59
12.4. TRABALHO EXTERNO...................................................................................... 59
12.5. PERDA DO TEMPO REMIDO (ART. 127) ......................................................... 61
12.5.1. Previso legal e a alterao em 2011 ......................................................... 61
12.5.2. Perda de 1/3 somente dos dias remidos HOMOLOGADOS ou de TODOS
dias remidos? ............................................................................................................... 61
12.5.3. Extenso do limite de 1/3 para outros benefcios ........................................ 62
12.6. UTILIZAO DOS DIAS REMIDOS PARA BENEFCIOS (ART. 128) ............... 64
12.7. OBSERVAES FINAIS ................................................................................... 64
13. LIVRAMENTO CONDICIONAL ................................................................................. 65
13.1. CONCEITO ........................................................................................................ 65
13.2. DISPOSIES GERAIS (ART. 84 E 85 CP) ...................................................... 65
13.3. REQUISITOS OBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES) ................................ 65

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13.3.1. Pena privativa de liberdade (no existe livramento para PRD ou multa) ..... 65
13.3.2. Pena imposta igual ou superior a 02 anos. Considera-se o concurso de
delitos. 66
13.3.3. Reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo. ................................ 66
13.3.4. Cumprimento de parte da pena: 1/3 ............................................................ 66
13.4. REQUISITOS SUBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES) .............................. 67
13.5. PROCESSAMENTO DO PEDIDO...................................................................... 68
13.6. PERODO DE PROVA ....................................................................................... 68
13.7. CONDIES DO LIVRAMENTO CONDICIONAL .............................................. 69
13.7.1. Condies OBRIGATRIAS (rol taxativo, numerus clausus) ...................... 69
13.7.2. Condies FACULTATIVAS (rol exemplificativo, numerus apertus) ............ 69
13.8. CAUSAS DE REVOGAO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL (ART. 86 E 87
DO CP) 69
13.8.1. Revogao OBRIGATRIA (CP art. 86) ..................................................... 69
13.8.2. Revogao FACULTATIVA (CP art. 87) ...................................................... 70
13.8.3. Prorrogao do perodo de prova (CP art. 89) ............................................ 71
13.8.4. Extino (CP art. 90) ................................................................................... 71
14. AGRAVO EM EXECUO (LEP, art. 197) ................................................................ 71
14.1. PREVISO LEGAL ............................................................................................ 71
14.2. RITO .................................................................................................................. 72
14.3. PRAZO .............................................................................................................. 72
14.4. EFEITOS............................................................................................................ 72
15. LEI N. 12.654/2012 COLETA DE MATERIAL GENTICO ..................................... 72
15.1. NOES GERAIS ............................................................................................. 72
15.2. IDENTIFICAO CIVIL X IDENTIFICAO CRIMINAL .................................... 72
15.3. HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL GENTICO...................................... 73
15.4. QUADRO ESQUEMTICO DAS HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL
GENTICO ...................................................................................................................... 76
15.5. REDUZIDA EFETIVIDADE DA LEI N. 12.654/2012 ........................................... 76
15.6. VACATIO LEGIS ................................................................................................ 77
16. LEI 12.714/2012 SISTEMA INFORMATIZADO DE ACOMPANHAMENTO DA
EXECUO DAS PENAS, DA PRISO CAUTELAR E DA MEDIDA DE SEGURANA ..... 77
16.1. SOBRE O QUE TRATA A LEI 12.714/2012 ....................................................... 77
16.2. QUEM TEM ACESSO AOS DADOS E INFORMAES ................................... 78
16.3. DADOS QUE DEVEM CONSTAR NO SISTEMA ............................................. 78
16.4. QUEM LANA OS DADOS NO SISTEMA ......................................................... 78
16.5. FUNCIONALIDADES DO SISTEMA .................................................................. 79
16.6. ALERTA AUTOMTICO DOS PRAZOS: ........................................................... 79
16.7. SISTEMAS DE CADA ESTADO E DA UNIO INTERLIGADOS ........................ 79
16.8. SISTEMA COMPLEMENTAR AO SINESP ........................................................ 80
16.9. VACATIO LEGIS ................................................................................................ 80
17. LEI 13.163/2015 - TORNA OBRIGATRIO O ENSINO MDIO NOS PRESDIOS ... 80
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18. SMULAS SOBRE EXECUO PENAL .................................................................. 82

I) LEI DE EXECUO PENAL (LEI 7.210/84)

1. FINALIDADES DA LEP (art. 1)

1.1. EFETIVAR AS DISPOSIES DA SENTENA OU DECISO CRIMINAL

Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as


disposies de sentena ou deciso criminal e
proporcionar condies para a harmnica integrao social do
condenado e do internado.

1) Sentena condenatria;

2) Sentena absolutria imprpria (aquela que impe medida de segurana);

3) Deciso homologatria de transao penal? H parcela da doutrina entendendo


que a LEP tambm serve para esse fim, quando a sano imposta pelo MP no
espontaneamente cumprida pelo autor do fato. O STF, no entanto, discorda. Para o
Supremo, a transao no cumprida deve gerar processo penal. Transao no
cumprida permite ao MP oferecer a denncia. No possvel executar algo que no
passou pelo devido processo legal.

SV 35 - A homologao da transao penal prevista no artigo 76 da Lei 9.099/1995


no faz coisa julgada material e, descumpridas suas clusulas, retoma-se a situao
anterior, possibilitando-se ao Ministrio Pblico a continuidade da persecuo penal
mediante oferecimento de denncia ou requisio de inqurito policial.

1.2. INTEGRAO DO CONDENADO E DO INTERNADO AO CONVVIO SOCIAL:


RESSOCIALIZAO

Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as


disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar
condies para a harmnica integrao social do condenado
e do internado.

Essas duas finalidades coincidem com a doutrina de Roxin. Para o alemo, as


finalidades da pena so:

1) Pena em abstrato tem finalidade de preveno geral. Atua antes do crime e quer
evitar que a sociedade pratique infraes penais.

1.1) Preveno geral negativa: Busca evitar que o cidado venha a delinquir
Poder de intimidao;

5
1.2) Preveno geral positiva: Afirma a validade da norma desafiada pela conduta
criminosa;

2) Pena em concreto (sentena) tem a finalidade de:

2.1) Preveno especial negativa (atua depois do crime e quer evitar a


reincidncia do acusado);
2.2) Retribuio (retribuir o mal com outro mal);

3) Pena na execuo tem a finalidade de:

3.1) Preveno especial negativa;


3.2) Retribuio;
3.3) Preveno especial positiva ressocializar o condenado;

Percebe-se que as finalidades da pena na execuo de Roxin foram adotadas pelo art.
1 da LEP.

PENA EM ABSTRATO PENA APLICADA NA SENTENA PENA NA EXECUO PENAL


Ex.: art. 121, CP: pena de 6 a 20 Ex.: art. 121, CP: sentena Concretizar as finalidades da
anos. condenatria de 8 anos. preveno especial e retribuio.

Finalidade de preveno especial Preveno especial (positiva):


Finalidade de preveno geral: visa (negativa): visa ao delinquente, ressocializao - reintegrao do
sociedade e atua antes da prtica buscando evitar a reincidncia. condenado ao convvio social.
do delito.
Finalidade de retribuio: retribuir Estas duas finalidades esto no artigo
Espcies de preveno geral: com um mal o mal causado. 1 da LEP.

a) Preveno geral POSITIVA: afirma Questo: a preveno geral no se LEP, Art. 1 A execuo penal tem por
a validade da norma desafiada pelo opera nesta fase? Para a doutrina objetivo efetivar as disposies de
crime; moderna, aqui no se tem a pretenso sentena ou deciso criminal e
de fazer da deciso um exemplo para proporcionar condies para a
b) Preveno geral NEGATIVA: evita outros possveis infratores em nome harmnica integrao social do
que o cidado venha a delinquir. da preveno geral. Na sentena condenado e do internado.
deve-se pensar na pessoa do
condenado. Caso se pense na
sociedade, ser ignorado o princpio
da individualizao da pena.

2. PRINCPIOS DA LEI DE EXECUO PENAL

2.1. PRINCPIO DA LEGALIDADE (ART. 3, CAPUT)

LEP Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados


todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.

Nesse mesmo sentido, o art. 38 do CP.

6
CP Art. 38 - O preso conserva todos os direitos no atingidos
pela perda da liberdade, impondo-se a todas as autoridades o
respeito sua integridade fsica e moral.

2.2. PRINCPIO DA IGUALDADE (ART. 3, PARGRAFO NICO)

LEP Art. 3, Pargrafo nico. No haver qualquer distino


de natureza racial, social, religiosa ou poltica.

Trata-se da repetio do princpio da igualdade previsto no art. 3, IV da CF/88.

CF Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica


Federativa do Brasil:
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem,
raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao.

Nesse ponto, importante mencionar outro dispositivo constitucional que, embora


permita a realizao de distines, tambm est a retratar a isonomia, ao tratar
desigualmente os desiguais:

Distino etria ou sexual possvel?


Sim, ambas so possveis.

CF Art. 5 XLVIII - a pena ser cumprida em


estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do
delito, a idade e o sexo do apenado;

bom lembrar que tambm possvel distino CULTURAL, manifestada pela


previso de priso cautelar especial para portadores de diploma superior (a LEP tambm se
aplica s prises cautelares).

2.3. PRINCPIO DA PERSONALIZAO DA PENA OU DA EXECUO (PRINCPIO DA


INDIVIDUALIZAO DA EXECUO PENAL)

2.3.1. Previso constitucional/legal

CF XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar,


entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;

Quando a CF determina a individualizao da pena, ela quer o respeito a essa


individualizao em trs momentos distintos: pena em abstrato (realizada pelo legislador);
pena em concreto (realizada pelo juiz da sentena); na execuo (realizada pela Comisso
Tcnica de Classificao).

Na execuo, o princpio da personalizao da pena previsto no art. 5 da LEP:


7
Art. 5 Os condenados sero classificados, segundo os seus
antecedentes e personalidade, para orientar a
INDIVIDUALIZAO da execuo penal.

Art. 6o A classificao ser feita por COMISSO TCNICA


DE CLASSIFICAO que elaborar o programa
individualizador da pena privativa de liberdade adequada ao
condenado ou preso provisrio.

2.3.2. Comisso Tcnica de Classificao

A Comisso Tcnica de Classificao tem suas atribuies previstas no art. 6, que


teve sua redao alterada pela Lei 10.792/03: hoje, ela apenas acompanha a execuo da
pena privativa de liberdade.

Atribuies da Comisso Tcnica de Classificao:

Antes da Lei Depois da Lei


Acompanha: Acompanha a execuo da PPL.
a) A execuo de PPL
b) A execuo de PRD As atribuies da Comisso Tcnica de
Prope: Classificao foram severamente enxugadas.
a) Progresso
b) Regresso
c) Converso da pena

A Comisso Tcnica de Classificao, existente em cada estabelecimento, ser


presidida pelo diretor e composta, NO MNIMO, por 02 chefes de servio, 01 psiquiatra, 01
psiclogo e 01 assistente social, quando se tratar de condenado pena privativa de
liberdade (art. 7 da LEP).

Nos demais casos (que no seja PPL) a Comisso atuar junto ao Juzo da Execuo
e ser integrada por fiscais do servio social (LEP, art. 7, pargrafo nico).

Art. 7 A Comisso Tcnica de Classificao, existente em


cada estabelecimento, ser presidida pelo diretor e composta,
no mnimo, por 2 (dois) chefes de servio, 1 (um) psiquiatra, 1
(um) psiclogo e 1 (um) assistente social, quando se tratar
de condenado pena privativa de liberdade.
Pargrafo nico. Nos demais casos a Comisso atuar junto
ao Juzo da Execuo e ser integrada por fiscais do servio
social.

2.3.3. Qual a diferena do exame de classificao para o exame criminolgico?

Exame de classificao: mais amplo e genrico. Envolve aspectos relacionados


personalidade do condenado, seus antecedentes, sua vida familiar e social, sua capacidade
laborativa, circunstncias que orientam o modo de cumprimento da pena.

8
Exame criminolgico: mais especfico. Envolve a parte psicolgica e psiquitrica do
reeducando, atestando a sua maturidade, sua disciplina, sua capacidade de suportar
frustraes, visando construir um prognstico de periculosidade.

Segundo Avena, conforme se infere do art. 8, caput, da LEP, para o condenado ao


cumprimento de pena privativa de liberdade em regime fechado, alm do exame de
classificao, dever ser obrigatoriamente submetido a exame criminolgico. Isso se justifica
na circunstncia de que a imposio do regime fechado decorre da prtica de crimes de
maior gravidade. Entretanto, para os presos que iniciem o cumprimento de pena em regime
semiaberto, a realizao do exame criminolgico apenas facultativa, podendo ser por
iniciativa da Comisso Tcnica de Classificao visando correta individualizao da
execuo. E para os condenados em regime aberto ou a pena restritiva de direitos? Infere-
se do art. 8 da LEP que no se realiza o exame criminolgico nesses casos.

LEP Art. 8 O condenado ao cumprimento de pena privativa


de liberdade, em regime fechado, SER submetido a exame
criminolgico para a obteno dos elementos necessrios a
uma adequada classificao e com vistas individualizao
da execuo.
Pargrafo nico. Ao exame de que trata este artigo
PODER ser submetido o condenado ao cumprimento da
pena privativa de liberdade em regime semiaberto.

OBS2: o exame criminolgico s feito para os definitivamente condenados.

2.4. PRINCPIO DA JURISDICIONALIDADE (ART. 194)

LEP Art. 194. O procedimento correspondente s situaes


previstas nesta Lei ser judicial, desenvolvendo-se perante o
Juzo da execuo.

Os incidentes da LEP sero decididos pelo poder judicirio. A autoridade


administrativa (diretor do estabelecimento, delegado da cadeia pblica etc.) somente pode
determinar pontos secundrios da execuo da pena, tais como horrio de sol, cela do
preso, alimentao, permisso de sada etc.

Mesmo nesses casos, resguarda-se sempre o acesso do interessado ao judicirio.

2.5. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL

Ampla defesa, contraditrio etc.

2.6. PRINCPIO REEDUCATIVO

2.6.1. Noo geral

Busca-se, durante a execuo, a ressocializao do sentenciado (preveno especial


positiva).

9
CNJ, Resoluo 113, Art. 6 Em cumprimento ao artigo 1 da
Lei n 7.210/84, o juzo da execuo dever, dentre as aes
voltadas integrao social do condenado e do internado, e
para que tenham acesso aos servios sociais
disponveis, diligenciar para que sejam expedidos seus
documentos pessoais, dentre os quais o CPF, que pode ser
expedido de ofcio, com base no artigo 11, V, da Instruo
Normativa RFB n 864, de 25 de julho de 2008.

2.6.2. Instrumentos de ressocializao

O art. 11 da LEP prev alguns instrumentos de ressocializao do preso, que tambm


se estendem ao egresso:

LEP Art. 11. A assistncia ser:


I - material;
II - sade;
III- jurdica; Lei 12.313/2010: colocou a defensoria pblica
como rgo de execuo penal, prestando constantemente
assistncia jurdica para os presos.
IV - educacional;
V - social;
VI - religiosa.

Art. 16. As Unidades da Federao devero ter servios de


assistncia jurdica, integral e gratuita, pela Defensoria
Pblica, dentro e fora dos estabelecimentos penais.

Qual a nica forma de assistncia que se preocupa com a VTIMA? Assistncia


social, nos termos do art. 23, VII da LEP.

Art. 23. Incumbe ao servio de assistncia social:


VII - orientar e amparar, quando necessrio, a famlia do
preso, do internado e da vtima.

2.6.3. rgos da execuo penal

LEP Art. 61. So rgos da execuo penal:


I - o Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria;
II - o Juzo da Execuo;
III - o Ministrio Pblico;
IV - o Conselho Penitencirio;
V - os Departamentos Penitencirios;
VI - o Patronato;
VII - o Conselho da Comunidade.
VIII - a Defensoria Pblica. (Includo pela Lei n 12.313, de
2010).

Agora a defensoria pblica ganhou um captulo prprio na LEP (Includo pela Lei n
12.313, de 2010):

Art. 81-A. A Defensoria Pblica velar pela regular


execuo da pena e da medida de segurana, oficiando, no
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processo executivo e nos incidentes da execuo, para a
defesa dos necessitados em todos os graus e instncias, de
forma individual e coletiva.

Art. 81-B. Incumbe, ainda, Defensoria Pblica:


I - requerer:
a) todas as providncias necessrias ao desenvolvimento do
processo executivo;
b) a aplicao aos casos julgados de lei posterior que de
qualquer modo favorecer o condenado;
c) a declarao de extino da punibilidade;
d) a unificao de penas;
e) a detrao e remio da pena;
f) a instaurao dos incidentes de excesso ou desvio de
execuo;
g) a aplicao de medida de segurana e sua revogao,
bem como a substituio da pena por medida de segurana;
h) a converso de penas, a progresso nos regimes, a
suspenso condicional da pena, o livramento condicional, a
comutao de pena e o indulto;
i) a autorizao de sadas temporrias;
j) a internao, a desinternao e o restabelecimento da
situao anterior;
k) o cumprimento de pena ou medida de segurana em outra
comarca;
l) a remoo do condenado na hiptese prevista no 1o do
art. 86 desta Lei;
II - requerer a emisso anual do atestado de pena a
cumprir;
III - interpor recursos de decises proferidas pela
autoridade judiciria ou administrativa durante a
execuo;
IV - representar ao Juiz da execuo ou autoridade
administrativa para instaurao de sindicncia ou
procedimento administrativo em caso de violao das
normas referentes execuo penal;
V - visitar os estabelecimentos penais, tomando
providncias para o adequado funcionamento, e requerer,
quando for o caso, a apurao de responsabilidade;
VI - requerer autoridade competente a interdio, no
todo ou em parte, de estabelecimento penal.
Pargrafo nico. O rgo da Defensoria Pblica visitar
periodicamente os estabelecimentos penais, registrando a
sua presena em livro prprio.

Ademais, o Conselho da Comunidade passou a ser rgo da execuo penal (art.


81):

Art. 81. Incumbe ao Conselho da Comunidade:


I - visitar, pelo menos mensalmente, os estabelecimentos
penais existentes na comarca;
II - entrevistar presos;
III - apresentar relatrios mensais ao Juiz da execuo e ao
Conselho Penitencirio;
11
IV - diligenciar a obteno de recursos materiais e humanos
para melhor assistncia ao preso ou internado, em harmonia
com a direo do estabelecimento.

Alm disso, a defensoria pblica passa a fazer parte do conselho da comunidade (art.
81):

Art. 80. Haver, em cada comarca, um Conselho da


Comunidade composto, no mnimo, por 1 (um) representante
de associao comercial ou industrial, 1 (um) advogado
indicado pela Seo da Ordem dos Advogados do Brasil, 1
(um) Defensor Pblico indicado pelo Defensor Pblico
Geral e 1 (um) assistente social escolhido pela Delegacia
Seccional do Conselho Nacional de Assistentes Sociais.

Cada assistncia (instrumento de ressocializao) tem uma seo especfica na Lei.

Egresso aquele que deixa o presdio pelo prazo de um ano, bem como o que se
encontra em livramento condicional.

2.7. PRINCPIO DA HUMANIDADE DAS PENAS

Nenhuma pena pode ser cruel, desumana ou degradante (Conveno Americana: 5.2;
CR/88, art. 5, III).

CF Art. 5 III - ningum ser submetido a tortura nem a


tratamento desumano ou degradante;

CADH Artigo 5 - Direito integridade pessoal. 2. Ningum


deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis,
desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de
liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade
inerente ao ser humano.

3. PARTES DA EXECUO PENAL

3.1. EXEQUENTE

Estado, apenas. No obstante a possibilidade de o particular, nos casos expressos em


lei, perseguir a pena (ao penal privada), sua execuo monoplio do Estado (arts. 105 e
171 da LEP).

Art. 105. Transitando em julgado a sentena que aplicar pena


privativa de liberdade, se o ru estiver ou vier a ser preso, o
Juiz ordenar a expedio de guia de recolhimento para a
execuo.

Art. 171. Transitada em julgado a sentena que aplicar


medida de segurana, ser ordenada a expedio de guia
para a execuo.

12
3.2. EXECUTADO OU REEDUCANDO

3.2.1. Quem se submete LEP

Pode ser tanto o preso (definitivo ou provisrio) quanto o sujeito a medida de


segurana (art. 2, pargrafo nico da LEP).

Art. 2 A jurisdio penal dos Juzes ou Tribunais da Justia


ordinria, em todo o Territrio Nacional, ser exercida, no
processo de execuo, na conformidade desta Lei e do
Cdigo de Processo Penal.
Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso
provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou
Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito
jurisdio ordinria.

Cuidado: j se viu que a transao penal no pode ser executada.

3.2.2. Preso provisrio

Preso em flagrante, preso temporrio e preso preventivo. A LEP aplica-se a eles no


que couber (exemplo: direitos do preso etc.).

possvel execuo PROVISRIA no Brasil?

Depende. Apenas o condenado provisrio preso, com sentena transitada em julgado


para o MP, pode ter execuo provisria; o solto no pode (VER ITEM 3.2.4)

CONDENADO NO DEFINITIVO PRESO CONDENADO NO DEFINITIVO SOLTO


Cabe execuo provisria (com direito a progresso de No cabe execuo provisria, pois o condenado
regime e demais direitos relativos ao cumprimento de no definitivo s pode ser preso se presentes os
pena), desde que a sentena condenatria tenha fundamentos da priso preventiva (princpio da
transitado em julgado para o MP (pois do contrrio presuno de inocncia).
possvel a majorao de pena ou alterao de regime,
o que inviabiliza o exerccio dos direitos acima
relatados).
OBS.: Mesmo que haja recurso da acusao, se o
condenado j est preso a mais de 1/6 da pena
mxima cominada para o delito, deve-lhe ser
possibilitada a progresso.
Pendncia de Recursos Extraordinrios
Cabe execuo provisria, nos mesmos termos acima. (STF): No cabe execuo provisria. O art. 637
do CPP foi revogado implicitamente pela LEP
(1984) e pela CF (1988), que preveem o princpio
da presuno de inocncia.

STF Informativo 754 ofende o princpio da no-culpabilidade a determinao de


execuo imediata de pena privativa de liberdade imposta, quando ainda pendente
julgamento de RE.

13
Preso com condenao Preso com condenao Preso provisrio sem Condenado
definitiva provisria condenao provisrio solto
Aplica-se a LEP. Aplica-se a LEP. Aplica-se a LEP, no que No se aplica a LEP.
couber. (Ex.: aplicam-se
os direitos e deveres do
preso).

3.2.3. Fundamentos da execuo provisria (ru preso)

LEP, art. 2, pargrafo nico Menciona o preso provisrio.

Art. 2 Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao


preso provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou
Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito
jurisdio ordinria.

Art. 8 da Resoluo 113 do CNJ:

Art. 8 Tratando-se de ru preso por sentena condenatria


RECORRVEL, ser expedida guia de recolhimento provisria
da pena privativa de liberdade, ainda que pendente recurso
sem efeito suspensivo, devendo, nesse caso, o juzo da
execuo definir o agendamento dos benefcios cabveis.

SMULA 716 DO STF: ADMITE-SE A PROGRESSO DE


REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO
IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA
DETERMINADA, ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA
SENTENA CONDENATRIA.

3.2.4. Execuo provisria de acordo de segundo grau

IMPORTANTE! MUDANA DE ENTENDIMENTO - 2016


Informativo 814 do STF (fonte Dizer o Direito)

Imagine a seguinte situao hipottica:

Joo foi condenado a uma pena de 8 anos de recluso, tendo sido a ele assegurado
na sentena o direito de recorrer em liberdade. O ru interps apelao e depois de algum
tempo o Tribunal de Justia manteve a condenao. Contra esse acrdo, Joo interps,
simultaneamente, recurso especial e extraordinrio. Joo, que passou todo o processo em

14
liberdade, dever aguardar o julgamento dos recursos especial e extraordinrio preso ou
solto? possvel executar provisoriamente a condenao enquanto se aguarda o
julgamento dos recursos especial e extraordinrio? possvel que o ru condenado em 2
instncia seja obrigado a iniciar o cumprimento da pena mesmo sem ter havido ainda o
trnsito em julgado?

Posio ANTERIOR do STF: NO (STF. Plenrio. HC 84078, Rel. Min. Eros Grau,
julgado em 05/02/2009)

A CF/88 prev que ningum poder ser considerado culpado at que haja o trnsito
em julgado da sentena penal condenatria (art. 5, LVII, da CF/88). o chamado princpio
da presuno de inocncia (ou presuno de no culpabilidade), que consagrado no
apenas na Constituio Federal, como tambm em documentos internacionais, a exemplo
da Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948 e da Conveno Americana Sobre
os Direitos Humanos.

Logo, enquanto pendente qualquer recurso da defesa, existe uma presuno de que
o ru inocente.

Dessa forma, enquanto no houver trnsito em julgado para a acusao e para a


defesa, o ru no pode ser obrigado a iniciar o cumprimento da pena porque ainda
presumivelmente inocente.

Assim, no existia no Brasil a execuo provisria (antecipada) da pena. Em virtude


da presuno de inocncia, o recurso interposto pela defesa contra a deciso condenatria
era recebido no duplo efeito (devolutivo e suspensivo) e o acrdo de 2 grau que condenou
o ru ficava sem produzir efeitos.

Este era o entendimento adotado pelo STF desde o leading case HC 84078, Rel.
Min. Eros Grau, Tribunal Pleno, julgado em 05/02/2009.

Obs.: o condenado poderia at aguardar o julgamento do REsp ou do RE preso, desde que


estivessem previstos os pressupostos necessrios para a priso preventiva (art. 312 do
CPP). Dessa forma, ele poderia ficar preso, mas cautelarmente (preventivamente) e no
como execuo provisria da pena.

2) Posio ATUAL do STF: SIM

STF. Plenrio. HC 126292/SP, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 17/02/2016.

possvel o incio da execuo da pena condenatria aps a prolao de acrdo


condenatrio em 2 grau e isso no ofende o princpio constitucional da presuno da
inocncia.

O recurso especial e o recurso extraordinrio no possuem efeito suspensivo (art.


637 do CPP e art. 27, 2 da Lei n 8.038/90). Isso significa que, mesmo a parte tendo
interposto algum desses recursos, a deciso recorrida continua produzindo efeitos. Logo,
possvel a execuo provisria da deciso recorrida enquanto se aguarda o julgamento do
recurso.

O Min. Teori Zavascki defendeu que, at que seja prolatada a sentena penal,
confirmada em 2 grau, deve-se presumir a inocncia do ru. Mas, aps esse momento,
exaure-se o princpio da no culpabilidade, at porque os recursos cabveis da deciso de
15
segundo grau ao STJ ou STF no se prestam a discutir fatos e provas, mas apenas matria
de direito.

possvel o estabelecimento de determinados limites ao princpio da presuno de


no culpabilidade. Assim, a presuno da inocncia no impede que, mesmo antes do
trnsito em julgado, o acrdo condenatrio produza efeitos contra o acusado.

A execuo da pena na pendncia de recursos de natureza extraordinria no


compromete o ncleo essencial do pressuposto da no culpabilidade, desde que o acusado
tenha sido tratado como inocente no curso de todo o processo ordinrio criminal,
observados os direitos e as garantias a ele inerentes, bem como respeitadas as regras
probatrias e o modelo acusatrio atual.

H o exemplo recente da LC 135/2010 - Lei da Ficha Limpa, que, em seu art. 1, I,


expressamente consagra como causa de inelegibilidade a existncia de sentena
condenatria por crimes nela relacionados, quando proferidas por rgo colegiado. A
presuno de inocncia no impede que, mesmo antes do trnsito em julgado, o acrdo
condenatrio produza efeitos contra o acusado.

necessrio equilibrar o princpio da presuno de inocncia com a efetividade da


funo jurisdicional penal. Neste equilbrio, deve-se atender no apenas os interesses dos
acusados, como tambm da sociedade diante da realidade do intrincado e complexo
sistema de justia criminal brasileiro.

O Ministro Teori, citando a ex-Ministra Ellen Gracie (HC 85.886) afirmou que em
pas nenhum do mundo, depois de observado o duplo grau de jurisdio, a execuo de
uma condenao fica suspensa aguardando referendo da Suprema Corte.

A jurisprudncia anterior que assegurava, em grau absoluto, o princpio da


presuno da inocncia a ponto de negar executividade a qualquer condenao enquanto
no esgotado definitivamente o julgamento de todos os recursos (ordinrios e
extraordinrios) permitiu e incentivou a indevida e sucessiva interposio de recursos das
mais variadas espcies, unicamente com propsitos protelatrios. O objetivo era o de
conseguir a prescrio da pretenso punitiva ou executria. Dessa forma, cumpre ao Poder
Judicirio e, sobretudo, ao STF, garantir que o processo nico meio de efetivao do jus
puniendi estatal resgate sua inafastvel funo institucional.

16
Para que seja iniciado o cumprimento da pena, necessrio que o ru tenha sido
condenado em 1 instncia (pelo juiz) e esta sentena tenha sido confirmada pelo Tribunal
(2 instncia) ou ele poder ser obrigado a cumprir a pena mesmo que o juiz o tenha
absolvido e o Tribunal reformado a sentena para conden-lo?

Para incio do cumprimento provisrio da pena o que interessa que exista um


acrdo de 2 grau condenando o ru, ainda que ele tenha sido absolvido pelo juiz em 1
instncia.

Dessa forma, imagine que Joo foi absolvido em 1 instncia. O MP interps


apelao e o Tribunal reformou a sentena para o fim de conden-lo. Isso significa que o ru
ter que iniciar o cumprimento da pena imediatamente, ainda que interponha recursos
especial e extraordinrio. A execuo provisria pode ser iniciada aps o acrdo penal
condenatrio proferido em grau de apelao, no importando se a sentena foi absolutria
ou condenatria. Para o incio da execuo provisria no se exige dupla condenao (1 e
2 instncias), mas apenas que exista condenao em apelao e a interposio de
recursos sem efeito suspensivo.

Imagine que o ru, aps ser condenado pelo Tribunal em apelao, iniciou o
cumprimento provisrio da pena (foi para a priso). O STF, ao julgar o recurso
extraordinrio, concorda com os argumentos da defesa e absolve o ru. Ele ter direito de
ser indenizado pelo perodo em que ficou preso indevidamente?

Segundo a jurisprudncia atual, a resposta , em regra, no h direito indenizao.


Se formos aplicar, por analogia, a jurisprudncia atual sobre priso preventiva, o que os
Tribunais afirmam que se a pessoa foi presa preventivamente e depois, ao final, restou
absolvida, ela no ter direito, em regra, indenizao por danos morais, salvo situaes
excepcionais.

17
A deciso do STF proferida no HC 126292/SP acima explicado vinculante?

Tecnicamente, no. A deciso foi tomada pelo Plenrio da Corte em um habeas


corpus, de forma que no goza de efeito vinculante. No entanto, na prtica, o entendimento
ser obrigatoriamente adotado. Isso porque, ainda que o TJ ou o TRF que condenarem o
ru no impuserem o incio do cumprimento da pena, o Ministro Relator do recurso
extraordinrio no STF ir faz-lo. Dessa forma, na prtica, mesmo os Tribunais que tinham
posicionamento em sentido contrrio acabaro se curvando posio do STF.

O entendimento acima aplicado aos processos que j esto em andamento,


inclusive com condenaes proferidas?

SIM. Apesar de ter havido uma brutal alterao da jurisprudncia do STF, no houve
modulao dos efeitos (pelo menos at agora).

3.2.5. Pode haver execuo provisria de MEDIDA DE SEGURANA?

MEDIDA DE SEGURANA E TRNSITO EM JULGADO. A


medida de segurana se insere no gnero sano penal,
do qual figura como espcie, ao lado da pena. Logo, no
cabvel a execuo provisria (antecipada) da medida
de segurana, semelhana do que ocorre com a pena
aplicada aos imputveis. Quinta Turma. HC 226.014-SP.

H regra especfica sobre a hiptese, prevista no art. 171, da Lei de Execues


Penais, segundo a qual a execuo iniciar-se- aps a expedio da competente guia, o
que s se mostra possvel depois de transitada em julgado a sentena que aplicar a medida
de segurana.

LEP Art. 171. Transitada em julgado a sentena que aplicar


medida de segurana, ser ordenada a expedio de guia
para a execuo.

4. COMPETNCIA

4.1. INCIO DA COMPETNCIA DO JUIZO DA EXECUO

A competncia do juzo da execuo inicia-se com o trnsito em julgado da


sentena condenatria ou absolutria imprpria.

4.2. COMPETNCIA TERRITORIAL DO JUZO DA EXECUO

A competncia na LEP no ditada pelo local ou natureza da vara criminal onde


transitou em julgado o processo de conhecimento, mas sim pelo local do estabelecimento
onde o ru estiver preso ou internado.
A pena privativa de liberdade ser executada no local onde o condenado estiver
preso. A execuo penal sempre vai atrs de onde est preso/internado o sentenciado.
Exemplo: A execuo do Fernandinho beira-mar j passou por diversas comarcas
brasileiras.

18
4.3. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA (EM RAZO DO PRESDIO)

Se o sentenciado tiver sido condenado pela JF, porm estiver preso em


estabelecimento estadual, a execuo correr em Vara Estadual. Quem dita a competncia
o estabelecimento prisional (Smula 192 do STJ). Se o presdio for Federal, a
competncia da Vara da Execuo Federal.

STJ Smula: 192 Compete ao juzo das execues penais do


estado a execuo das penas impostas a sentenciados pela
justia federal, militar ou eleitoral, quando recolhidos a
estabelecimentos sujeitos a administrao estadual.

Essa regra pode ser extrada dos arts. 2 e 3 da Lei 11.671/08, que trata das
transferncias para presdios federais.

Lei 11.671/08 Art. 2o A atividade jurisdicional de execuo


penal nos estabelecimentos penais federais ser
desenvolvida pelo juzo federal da seo ou subseo
judiciria em que estiver localizado o estabelecimento penal
federal de segurana mxima ao qual for recolhido o preso.

Art. 3o Sero recolhidos em estabelecimentos penais federais


de segurana mxima aqueles cuja medida se justifique no
interesse da segurana pblica ou do prprio preso,
condenado ou provisrio.

4.4. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SURSIS E PRD

Em se tratando de execuo de sursis e pena restritiva de direitos, a comarca


competente do domiclio do sentenciado.

4.5. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SENTENCIADO COM FORO POR


PRERROGATIVA DE FUNO

No caso do sentenciado com foro por prerrogativa de funo (e que no perdeu o


cargo com a condenao), a execuo ser da competncia do prprio tribunal que o
processou e julgou.

4.6. COMPETNCIA PARA EXECUO DE PENA DE MULTA

A pena de multa executada pela Fazenda Pblica por meio de execuo fiscal que
tramita na vara de execues fiscais. O rito a ser aplicado o da Lei n. 6830/80. No se
aplica a Lei n. 7.210/84 (LEP). A execuo da pena de multa ocorre como se estivesse
sendo cobrada uma multa tributria.

Exemplo: Joo foi sentenciado por roubo e o juiz de direito (Justia Estadual) o condenou a
4 anos de recluso e mais 10 dias-multa no valor de meio salrio mnimo cada. Depois do
trnsito em julgado, o condenado foi intimado para pagar a pena de multa no prazo de 10
dias, mas no o fez. Diante disso, o escrivo da vara ir fazer uma certido na qual
constaro as informaes sobre a condenao e o valor da multa e o magistrado a remeter
para a Procuradoria Geral do Estado. Um dos Procuradores do Estado ir ajuizar, em nome
19
do Estado, uma execuo fiscal que tramitar na vara de execues fiscais (no na vara
de execues penais).

Obs: se Joo tivesse sido condenado pela Justia Federal, quem iria ingressar com a
execuo seria a Unio, por intermdio da Procuradoria da Fazenda Nacional (PFN).

O Ministrio Pblico pode executar a pena de multa? NO. De jeito nenhum. A


legitimidade para executar a pena de multa da Fazenda Pblica (Unio ou Estado-
membro), a depender da Justia que condenou o ru e a execuo s pode ser proposta
por meio da Procuradoria jurdica da Fazenda Pblica (PFN ou PGE). A Lei n. 9.26896, ao
alterar a redao do art. 51 do CP, afastou a titularidade do Ministrio Pblico para cobrar a
pena de multa.

Smula 521 - A legitimidade para a execuo fiscal de multa


pendente de pagamento imposta em sentena condenatria
exclusiva da Procuradoria da Fazenda Pblica.

4.7. COMPETNCIA PARA A EXECUO PROVISRIA

Para a maioria, a execuo provisria tambm se processa perante o juzo da


execuo e no perante o juzo da condenao. posio do CNJ, inclusive (Res. 19).

No se pode confundir a competncia do juzo da execuo, que se d com o


trnsito em julgado da sentena, com o incio da execuo, o qual depende da priso do
sentenciado, expedindo-se, em seguida, a guia de recolhimento (pea processual que
formaliza o incio da execuo).

4.8. COMPETNCIA PARA UNIFICAO DE PENAS

competente o juiz da execuo para unificar as penas todas, uma vez que h
prolao de diversas sentenas separadamente, burlando as regras de concurso.

Unificao Soma
-concurso formal prprio; - concurso formal imprprio;
-crime continuado; - concurso material.
-erro na execuo (aberratio ictus);
-resultado diverso do pretendido (aberratio
criminis);
-art. 75, CP: o tempo de pena no pode
ultrapassar 30 anos.

Limite das penas CP, Art. 75 - O tempo de cumprimento das


penas privativas de liberdade no pode ser superior a 30
(trinta) anos.
1 - Quando o agente for condenado a penas privativas de
liberdade cuja soma seja superior a 30 (trinta) anos, devem
elas ser UNIFICADAS para atender ao limite mximo deste
artigo.

20
2 - Sobrevindo condenao por fato posterior ao incio do
cumprimento da pena, far-se- nova unificao, desprezando-
se, para esse fim, o perodo de pena j cumprido.

5. ESTATUTO DO PRESO

Rol de deveres (art. 39): Taxativo.


Rol de direitos (art. 31): Exemplificativo.
O art. 3 explicita que o rol exemplificativo: O preso tem direito a TUDO, salvo o que
a sentena lhe retirar.

Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados


todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.

5.1. DEVERES DO CONDENADO

Rol TAXATIVO. Numerus clausus.

Art. 39. Constituem deveres do condenado:


I - comportamento disciplinado e cumprimento fiel da
sentena;
II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com
quem deva relacionar-se;
III - urbanidade e respeito no trato com os demais
condenados;
IV - conduta oposta aos movimentos individuais ou coletivos
de fuga ou de subverso ordem ou disciplina;
V - execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas;
VI - submisso sano disciplinar imposta;
VII - indenizao vitima ou aos seus sucessores;
VIII - indenizao ao Estado, quando possvel, das despesas
realizadas com a sua manuteno, mediante desconto
proporcional da remunerao do trabalho;
IX - higiene pessoal e asseio da cela ou alojamento;
X - conservao dos objetos de uso pessoal.
Pargrafo nico. Aplica-se ao preso provisrio, no que
couber, o disposto neste artigo.

OBS.: o art. 146-C da LEP traz o dever do preso de cuidar do aparato de monitorao
eletrnica.

Art. 146-C. O condenado ser instrudo acerca dos cuidados


que dever adotar com o equipamento eletrnico e dos
seguintes deveres: (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
I - receber visitas do servidor responsvel pela monitorao
eletrnica, responder aos seus contatos e cumprir suas
orientaes;
II - abster-se de remover, de violar, de modificar, de danificar
de qualquer forma o dispositivo de monitorao eletrnica ou
de permitir que outrem o faa;

21
Pargrafo nico. A violao comprovada dos deveres
previstos neste artigo poder acarretar, a critrio do juiz da
execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a defesa:
I - a regresso do regime;
II - a revogao da autorizao de sada temporria;
VI - a revogao da priso domiciliar;
VII - advertncia, por escrito, para todos os casos em que o
juiz da execuo decida no aplicar alguma das medidas
previstas nos incisos de I a VI deste pargrafo.

5.2. DIREITOS DO PRESO

5.2.1. Noes gerais

Rol exemplificativo. Numerus apertus.

Art. 41 - Constituem direitos do preso:


I - alimentao suficiente e vesturio;
II - atribuio de trabalho e sua remunerao;
III - Previdncia Social;
IV - constituio de peclio;
V - proporcionalidade na distribuio do tempo para o
trabalho, o descanso e a recreao;
VI - exerccio das atividades profissionais, intelectuais,
artsticas e desportivas anteriores, desde que compatveis
com a execuo da pena;
VII - assistncia material, sade, jurdica, educacional,
social e religiosa (instrumentos de ressocializao);
VIII - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo;
Ex.: Tarja no rosto em reportagem jornalstica.
IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado;
X - visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos
em dias determinados;
XI - chamamento nominal; No se pode chamar preso por
nmero ou apelido, salvo se assim desejar.
XII - igualdade de tratamento salvo quanto s exigncias da
individualizao da pena;
XIII - audincia especial com o diretor do estabelecimento;
XIV - representao e petio a qualquer autoridade, em
defesa de direito;
XV - contato com o mundo exterior por meio de
correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de
informao que no comprometam a moral e os bons
costumes.
XVI atestado de pena a cumprir, emitido anualmente,
sob pena da responsabilidade da autoridade judiciria
competente. O preso tem direito a um relatrio anual
dizendo quanto de pena j cumpriu e quanto de pena resta
cumprir. Esse inciso foi acrescentado em 2003 e tem como
objetivo evitar a hipertrofia da punio.
Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V
(trabalho), X (visita) e XV (contato com o mundo exterior)

22
podero ser suspensos ou restringidos mediante ato
motivado do diretor do estabelecimento.

Somente os direitos desses incisos (V, X e XV) podem ser restringidos ou suspensos.
Essa restrio feita pelo DIRETOR DO ESTABELECIMENTO, como forma de sano
disciplinar (art. 53, III), salvo o acesso correspondncia do preso, que antes de ser
sano, trata-se de medida de cautela e segurana.

Art. 53. Constituem sanes disciplinares:


I - advertncia verbal;
II - repreenso;
III - suspenso ou restrio de direitos (artigo 41,
pargrafo nico);
IV - isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos
estabelecimentos que possuam alojamento coletivo,
observado o disposto no artigo 88 desta Lei.
V - incluso no regime disciplinar diferenciado.

Art. 54. As sanes dos incisos I a IV do art. 53 sero


aplicadas por ato motivado do diretor do estabelecimento
e a do inciso V, por prvio e fundamentado despacho do juiz
competente.
1o A autorizao para a incluso do preso em regime
disciplinar depender de requerimento circunstanciado
elaborado pelo diretor do estabelecimento ou outra autoridade
administrativa.
2o A deciso judicial sobre incluso de preso em regime
disciplinar ser precedida de manifestao do Ministrio
Pblico e da defesa e prolatada no prazo mximo de quinze
dias.

O Atestado de pena a cumprir est regulamentado nos artigos 12 e 13 da Resoluo


113 do CNJ:

Res. 113 CNJ Art. 12 A emisso de atestado de pena a


cumprir e a respectiva entrega ao apenado, mediante recibo,
devero ocorrer:
I - no prazo de sessenta dias, a contar da data do incio da
execuo da pena privativa de liberdade;
II - no prazo de sessenta dias, a contar da data do reincio do
cumprimento da pena privativa de liberdade; e
III - para o apenado que j esteja cumprindo pena privativa de
liberdade, at o ltimo dia til do ms de janeiro de cada ano.

Art. 13 Devero constar do atestado anual de cumprimento de


pena, dentre outras informaes consideradas relevantes, as
seguintes:
I - o montante da pena privativa de liberdade;
II - o regime prisional de cumprimento da pena;
III - a data do incio do cumprimento da pena e a data, em
tese, do trmino do cumprimento integral da pena; e
IV - a data a partir da qual o apenado, em tese, poder
postular a progresso do regime prisional e o livramento
condicional.
23
5.2.2. Excesso de execuo X Desvio de execuo

O excesso est ligado quantidade da pena; o desvio est ligado qualidade da pena
(exemplo: preso do semiaberto no regime fechado; excesso de trabalho; horas escassas de
recreao e descanso etc.).

5.2.3. Preso vota?

CF Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja


perda ou suspenso s se dar nos casos de:
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto
durarem seus efeitos;

Uma corrente minoritria diz que s so suspensos os direitos polticos se a execuo


da pena imposta for incompatvel com o exerccio dos direitos polticos.

Para a maioria, porm, o preso definitivo no vota nunca, pois tem suspensos os
diretos polticos (efeito secundrio da condenao), independentemente do tipo ou da
quantidade da pena (STF e art. 8 da Resoluo 113 do CNJ).

O preso provisrio tem direito ao voto. Inclusive o TSE e o CNJ esto vendo
alternativas de viabilizar esse direito para as prximas eleies.

6. DISCIPLINA

1) As prises so verdadeiros agrupamentos humanos.

2) Como todo grupo humano, necessita de ordem e disciplina.

3) A LEP, nos artigos 44 a 60, traz normas atinentes disciplina do preso.

4) A disciplina conquistada com recompensas para o bom comportamento e sanes


disciplinares para o caso de falta disciplinar.

6.1. RECOMPENSAS

A LEP ao tratar das recompensas s prev o elogio e concesso de regalias. Quem


trata de tais regalias so os instrumentos extralegais.
Resoluo 14 do CNPC (Conselho Nacional de Poltica Criminal), art. 55: Cada
estabelecimento prisional deve prever um sistema de recompensas para os prisioneiros.
Os presdios federais j tm esse sistema, institudo por meio do Dec. 6.049/07.

6.2. FALTAS DISCIPLINARES

6.2.1. Noes Gerais

24
As faltas disciplinares se dividem em LEVES, MDIAS e GRAVES. A LEP s traz
previso de falta GRAVES, deixando a definio das demais (leves e mdias) a cargo da
legislao local, nos termos do art. 49 da LEP (Direito Penitencirio).

Art. 49. As faltas disciplinares classificam-se em leves,


mdias e graves. A legislao local especificar as leves e
mdias, bem assim as respectivas sanes.
Pargrafo nico. Pune-se a TENTATIVA com a sano
correspondente falta CONSUMADA.

6.2.2. Princpio da legalidade

Art. 45. No haver falta nem sano disciplinar sem


expressa e anterior previso legal ou regulamentar.
1 As sanes no podero colocar em perigo a integridade
fsica e moral do condenado.
2 vedado o emprego de cela escura.
3 So vedadas as sanes coletivas.

6.2.3. Falta grave do condenado PPL

Art. 50. Comete falta grave o condenado pena privativa de


liberdade que:
I - incitar ou participar de movimento para subverter a ordem
ou a disciplina;
II - fugir;

H quem diga que a fuga sem violncia ou grave ameaa no constitui falta grave,
pois traduz o instinto natural de homem de buscar sua liberdade.

III - possuir, indevidamente, instrumento capaz de ofender a


integridade fsica de outrem;
IV - provocar (dolosamente) acidente de trabalho;
V - descumprir, no regime aberto, as condies impostas;
VI - inobservar os deveres previstos nos incisos II (obedincia
ao servidor e respeito com as pessoas que se relacionar) e V
(execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas),
do artigo 39, desta Lei.
VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho
telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao
com outros presos ou com o ambiente externo.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se, no que
couber, ao preso provisrio.

Celular (ou qualquer outro aparelho de comunicao) no presdio:

1) O preso surpreendido com o aparelho pratica falta grave (art. 50, VII da LEP). Obs.:
o STJ decidiu que o chip de celular se enquadra na falta grave.
STJ Info 517: A posse de chip de telefone celular pelo preso, dentro de
estabelecimento prisional, configura falta disciplinar de natureza grave, ainda que ele
no esteja portanto o aparelho. Para o STJ e o STF, configura falta grave no
25
apenas a posse de aparelho celular, mas tambm a de seus componentes
essenciais, como o caso do carregador, do chip ou da placa eletrnica,
considerados indispensveis ao funcionamento do aparelho.

ATENO! Em provas para defensoria, principalmente em segunda fase e oral,


sustentar que no, pois o chip sozinho no permite a comunicao.
TJ/RS = Para a relatora, ausente o chip no celular, no possvel a comunicao
com outros apenados ou com o ambiente externo de que trata o dispositivo da LEP,
razo pela qual no se pode falar em cometimento de falta grave. Aqui foi
apreendido o celular sem o chip.

2) O diretor de penitenciria que no veda a entrada do aparelho pratica o crime do art.


319-A do CP (pena de 03 meses a 01 ano) prevaricao imprpria.

Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente


pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso
a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a
comunicao com outros presos ou com o ambiente externo:
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

3) O particular que introduz o aparelho no estabelecimento pratica o crime do art. 349-A


do CP (pena de 03 meses a 01 ano).

Art. 349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou


facilitar a entrada de aparelho telefnico de comunicao
mvel, de rdio ou similar, sem autorizao legal, em
estabelecimento prisional.
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

Tese para defensoria: No abrange acessrios do aparelho (ex.: chip, carregador,


bateria etc.).
VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho
telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao
com outros presos ou com o ambiente externo.

OBS1: STJ decidiu que acessrios (chip) esto abrangidos.

OBS2: O cometimento de falta grave acarreta a revogao da monitorao eletrnica.

6.2.4. Falta grave do condenado PRD

Art. 51. Comete falta grave o condenado pena restritiva de


direitos que:
I - descumprir, injustificadamente, a restrio imposta;
II - retardar, injustificadamente, o cumprimento da obrigao
imposta;
III - inobservar os deveres previstos nos incisos II e V, do
artigo 39, desta Lei.
Art. 39. Constituem deveres do condenado:
II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com
quem deva relacionar-se;
V - execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas;
26
6.2.5. Apurao da falta grave e ampla defesa

Exige-se um procedimento administrativo, com observncia aos princpios do


contraditrio e da ampla defesa (LEP, art. 59).

Art. 59. Praticada a falta disciplinar, dever ser instaurado o


procedimento para sua apurao, conforme regulamento,
assegurado o direito de defesa.
Pargrafo nico. A deciso ser motivada.

Quem instaura e conduz esse procedimento? O diretor do estabelecimento prisional.


O processo de apurao da falta disciplinar (investigao e subsuno), assim como a
aplicao da respectiva punio, realizado dentro da unidade penitenciria, cuja
responsabilidade do seu diretor.

o diretor do estabelecimento prisional quem aplica as sanes disciplinares? Em


regra sim.
Se a sano disciplinar for leve ou mdia: quem aplicar a sano disciplinar ser
sempre o diretor do estabelecimento.
Se a sano disciplinar for grave: o diretor dever comunicar o juiz da execuo
penal para que este aplique determinadas sanes que o legislador quis que ficassem a
cargo do magistrado.

Quais sanes so essas que somente podem ser aplicadas pelo juiz da execuo?
Elas esto previstas no pargrafo nico do art. 48:

Pargrafo nico. Nas faltas graves, a autoridade representar


ao Juiz da execuo para os fins dos artigos 118, inciso I,
125, 127, 181, 1, letra d, e 2 desta Lei.

Regresso de regime (art. 118, I);


Perda (revogao) do direito sada temporria (art. 125);
Perda de dias remidos pelo trabalho (art. 127);
Converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade (art. 181, 1,
d e 2).

Antes de representar ao juiz, o diretor do presdio deve apurar a conduta do detento,


identific-la como falta leve, mdia ou grave, aplicar as medidas sancionatrias que lhe
compete, no exerccio de seu poder disciplinar, e, somente aps esse procedimento, quando
ficar constatada a prtica de falta disciplinar de natureza grave, comunicar ao juiz da Vara
de Execues Penais para que decida a respeito das referidas sanes de sua
competncia, sem prejuzo daquelas j aplicadas pela autoridade administrativa (Min. Marco
Aurlio Bellizze).

No procedimento administrativo instaurado para apurar a sano disciplinar, o preso


investigado ter que ser assistido por advogado ou Defensor Pblico? SIM. O direito de
defesa do preso abrange no s a autodefesa, mas tambm a defesa tcnica, a ser
realizada por profissional devidamente inscrito nos quadros da OAB ou Defensor Pblico.
Vale ressaltar, ainda, que nesse procedimento administrativo, o apenado dever ser
assistido por advogado ou Defensor Pblico:
27
(...) Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar, no
mbito da execuo penal, imprescindvel a instaurao de
procedimento administrativo pelo diretor do estabelecimento
prisional, assegurado o direito de defesa, a ser realizado por
advogado constitudo ou defensor pblico nomeado. (...) STJ.
3 Seo. REsp 1378557/RS, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze,
julgado em 23/10/2013 (recurso repetitivo).

ATENO! Despenca essa questo em concursos!!!

Mas a SV 5-STF afirma que no necessrio advogado em processo administrativo


disciplinar...

A Smula Vinculante n 5-STF diz o seguinte: A falta de defesa tcnica por


advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.

Ocorre que o STF entende que essa SV NO se aplica execuo penal. Ela
aplicvel apenas em procedimentos de natureza no-criminal.

Em procedimento administrativo disciplinar instaurado para


apurar o cometimento de falta grave por ru condenado, tendo
em vista estar em jogo a liberdade de ir e vir, deve ser
observado amplamente o princpio do contraditrio, com a
presena de advogado constitudo ou defensor pblico
nomeado, devendo ser-lhe apresentada defesa, em
observncia s regras especficas contidas na LEP (STF. 2
Turma. RE 398.269, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em
15/12/2009).

Para regular a matria, o STJ editou a smula 533.

Smula 533 - Para o reconhecimento da prtica de falta


disciplinar no mbito da execuo penal, imprescindvel a
instaurao de procedimento administrativo pelo diretor do
estabelecimento prisional, assegurado o direito de defesa, a
ser realizado por advogado constitudo ou defensor pblico
nomeado.

6.2.6. Sanes disciplinares (art. 53 da LEP)

Art. 53. Constituem sanes disciplinares:


I - advertncia verbal;
II - repreenso;
III - suspenso ou restrio de direitos (artigo 41, pargrafo
nico);

IV - isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos


estabelecimentos que possuam alojamento coletivo,
observado o disposto no artigo 88 desta Lei.
V - incluso no regime disciplinar diferenciado (RDD).

28
Assim, o RDD uma sano disciplinar!

7. REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO (RDD)

CUIDADO: O RDD no regime de cumprimento de pena (fechado, aberto,


semiaberto).

7.1. NATUREZA DO RDD

a forma mais grave de sano disciplinar, devendo ser utilizada como ltima ratio,
restringindo, como nenhuma outra, a j limitada liberdade de locomoo do preso e alguns
dos seus direitos.

Lembrar: a NICA sano disciplinar que s pode ser imposta pelo JUIZ.

7.2. PREVISO LEGAL

Art. 52. A prtica de fato previsto como CRIME DOLOSO


constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem
ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou
condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime
disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas:
I - durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem
prejuzo de repetio da sano por nova falta grave de
mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada;
II - recolhimento em cela individual;
III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as
crianas, com durao de duas horas;
IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias
para banho de sol.
1o O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar
presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros,
que apresentem alto risco para a ordem e a segurana do
estabelecimento penal ou da sociedade.
2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar
diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual
recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao,
a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou
bando.

7.3. CARACTERSTICAS (ART. 52)

1) Durao mxima de 360 dias;


2) Recolhimento em cela individual;
3) Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas
horas;
4) O preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol;

7.3.1. Durao mxima de 360 dias

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Cuidado: no MXIMO de 360 dias, ou seja, pode variar de 1 a 360.

No caso de REPETIO da mesma falta grave que ensejou a sano, possvel nova
aplicao de RDD, obedecido, aqui, o limite de 1/6 da pena APLICADA (veja que no se
trata de pena cumprida ou a cumprir).

Uma corrente entende que esse limite refere-se soma de TODAS as internaes
no RDD por conta de repetio de falta grave (Nucci, Junqueira); outra corrente entende
que 1/6 da pena o limite para cada NOVA internao no RDD.

Assim temos o seguinte em caso de nova repetio (TERCEIRA falta grave):


1 Corrente: cabe RDD, no podendo todas as incluses em razo da reincidncia
serem superiores a 1/6 da pena aplicada.
2 Corrente: cabe RDD, com durao de at 1/6 da pena aplicada, pois a lei no
restringiu a quantidade de incluso.

E o preso provisrio?
O prazo de 1/6 se refere pena mnima (ou mxima?) cominada em abstrato.

7.3.2. Recolhimento em cela individual;

No se trata de cela escura (masmorra) ou de cela insalubre, que so proibidas pelo


art. 45, 2 da LEP e pela prpria CF.

7.3.3. Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de
duas horas;

Os poucos que comentam esse dispositivo entendem que crianas podem visitar, no
sendo computadas no nmero mximo das duas visitas semanais (maioria).
Rogrio: O dispositivo veda a visita em RDD. Apesar de boa pro preso, a visita da
criana contraria os princpios da proteo integral do menor, garantia prioritria da proteo
estatal, prevalncia dos interesses do menor, indisponibilidade desses interesses. No
ambiente para criana.
Alm disso, o preceito 79 das Regras Mnimas da ONU de 1955 prev que a visita ao
preso deve ser benfica no s para o apenado, mas tambm para a criana.

7.3.4. O preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol;

No h nada de importante a acrescentar sobre o dispositivo.

7.4. HIPTESES DE CABIMENTO DO RDD

Art. 52. A prtica de fato previsto como CRIME DOLOSO


constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem
ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou
condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime
disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: ...
1o O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar
presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros,

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que apresentem alto risco para a ordem e a segurana do
estabelecimento penal ou da sociedade.
2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar
diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual
recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao,
a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou
bando.

1) Prtica de fato previsto como crime doloso que ocasione subverso da ordem e
disciplina internas (art. 52, caput);
2) Presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, de alto risco para a
ordem interna ou da sociedade (art. 52, 1):
3) Preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de
envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas,
quadrilha ou bando (art. 52, 2);

Vejamos:

7.4.1. Prtica de fato previsto como crime doloso que ocasione subverso da ordem
e disciplina internas (art. 52, caput):

Prevalece que no necessrio o trnsito em julgado do processo que julga o


crime praticado. Entendimento sumulado do STJ.

Para que o reeducando seja punido administrativamente com a sano


disciplinar da falta grave, necessrio que, antes disso, ele j tenha sido condenado
judicialmente pela prtica do crime doloso? Em outras palavras, para que se puna
administrativamente a falta grave, exige-se prvia sentena judicial condenatria?
NO. Para que o reeducando seja punido administrativamente com a sano disciplinar da
falta grave, NO necessrio que, antes disso, ele seja condenado judicialmente pela
prtica do crime doloso. Esse o entendimento consolidado no STJ:

(...) O reconhecimento de falta grave decorrente do


cometimento de fato definido como crime doloso no
cumprimento da pena prescinde do trnsito em julgado de
sentena penal condenatria no processo penal instaurado
para apurao do fato. (...) (STJ. 3 Seo. REsp 1336561/RS,
Rel. p/ Acrdo Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado
em 25/09/2013. Recurso repetitivo)

Os trs principais argumentos para sustentar esse entendimento so os seguintes:


1) Para configurar falta grave, o art. 52 da LEP no exige a condenao por crime
doloso. O referido artigo menciona que a prtica de fato previsto como crime doloso j
representa falta grave.
2) Caso fosse necessrio aguardar a condenao do ru com trnsito em julgado, a
previso do art. 52 seria incua, na prtica uma vez que um processo penal, para transitar
em julgado, demora, em regra, anos, havendo assim possibilidade concreta de o ru
terminar o cumprimento da pena anterior sem que tivesse sido julgado o novo delito
cometido.
3) O procedimento administrativo de apurao e punio pela falta grave decorrente
da prtica de crime doloso deve respeitar a ampla defesa e o contraditrio, de forma que
31
no h prejuzo ao apenado. Com o intuito de divulgar ainda mais esse entendimento,
tornando-o mais difundido e seguido pelos juzes e Tribunais, o STJ resolveu editar um
enunciado espelhando tal concluso:

Smula 526-STJ: O reconhecimento de falta grave decorrente


do cometimento de fato definido como crime doloso no
cumprimento da pena prescinde do trnsito em julgado de
sentena penal condenatria no processo penal instaurado
para apurao do fato.

Entretanto, no basta que o apenado pratique fato previsto como crime doloso;
imprescindvel que esse fato ocasione perturbao da ordem interna do
estabelecimento.
Tanto o preso condenado quanto o provisrio so sujeitos ao RDD.
A punio disciplinar no prejudica a sano penal cabvel ao caso.

7.4.2. Presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, de alto risco


para a ordem interna ou da sociedade (art. 52, 1):

Essa expresso, altamente aberta, um campo frtil para o Direito Penal do Autor.
Assim, para que o sujeito seja remetido ao RDD no basta que seja um preso perigoso;
esse alto risco deve ser materializado em algum fato concreto.

Apesar de somente esse pargrafo falar em estrangeiros, lgico que no caput eles
tambm esto abrangidos.

7.4.3. Preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam FUNDADAS SUSPEITAS


de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes
criminosas, quadrilha ou bando (art. 52, 2);

Crtica: FUNDADAS SUSPEITAS? Para colocar algum no RDD imprescindvel


PROVA, e relativa a fatos ocorridos durante o cumprimento da pena. No motivao
idnea para a imposio do RDD a prova de que o apenado era participante de organizao
criminosa quando solto.

7.5. JUDICIALIZAO DO RDD (ART. 54)

Art. 54. As sanes dos incisos I a IV do art. 53 (advertncia


verbal, repreenso, suspenso ou restrio de direitos e
isolamento) sero aplicadas por ato motivado do diretor do
estabelecimento e a do inciso V (RDD), por prvio e
fundamentado despacho do juiz competente.
Art. 53. Constituem sanes disciplinares:
I - advertncia verbal;
II - repreenso;
III - suspenso ou restrio de direitos (artigo 41, pargrafo
nico);
IV - isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos
estabelecimentos que possuam alojamento coletivo,
observado o disposto no artigo 88 desta Lei.
V - incluso no regime disciplinar diferenciado (RDD).
32
Todas as sanes disciplinares so impostas pelo Diretor do Estabelecimento,
motivadamente, SALVO a imposio do RDD, que cabe somente ao JUIZ, mediante
despacho.
Na realidade no despacho, mas DECISO, inclusive sujeita a recurso (agravo
em execuo).

O juiz no pode incluir de ofcio um preso no RDD. necessrio requerimento do


diretor do estabelecimento ou outra autoridade administrativa, como o secretrio de
segurana pblica, por exemplo (art. 54, 1).

Art. 54 1o A autorizao para a incluso do preso em


regime disciplinar depender de requerimento
circunstanciado elaborado pelo diretor do estabelecimento
ou outra autoridade administrativa.

MP pode requerer incluso do preso em RDD?


Sim, com fundamento no art. 68, II a da LEP. uma atribuio extremamente ampla.

LEP Art. 68. Incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico:


II - requerer:
a) todas as providncias necessrias ao desenvolvimento do
processo executivo;

Nucci: diz que no. O MP, de acordo com o art. 54, 1, no tem essa atribuio. Deve
limitar-se a dar pareceres quanto aos pedidos formulados pelas autoridades administrativas.

A deciso judicial sobre incluso de preso em regime disciplinar ser precedida de


manifestao do Ministrio Pblico e da defesa (partes interessadas) e prolatada no prazo
mximo de quinze dias. Ou seja, deve-se observncia aos princpios do contraditrio e da
ampla defesa, corolrios do devido processo legal (art. 54, 2).

Art. 54, 2o A deciso judicial sobre incluso de preso em


regime disciplinar ser precedida de manifestao do
Ministrio Pblico e da defesa e prolatada no prazo mximo
de quinze dias.

O art. 57 traz a regra da individualizao da sano disciplinar.

Art. 57. Na aplicao das sanes disciplinares, levar-se-o


em conta a natureza, os motivos, as circunstncias e as
consequncias do fato, bem como a pessoa do faltoso e seu
tempo de priso.
Pargrafo nico. Nas faltas graves, aplicam-se as sanes
previstas nos incisos III a V (suspenso ou restrio de
direitos, isolamento e RDD) do art. 53 desta Lei.

Toda a sano disciplinar deve ser individualizada; no se admite sano coletiva (art.
45, 3). Assim, quando aplica o RDD, o juiz deve individualiz-lo.

Art. 45. No haver falta nem sano disciplinar sem


expressa e anterior previso legal ou regulamentar.
33
3 So vedadas as sanes coletivas.

ilegal a aplicao de sano de carter coletivo, no mbito da execuo penal,


diante de depredao de bem pblico quando, havendo vrios detentos num ambiente, no
for possvel precisar de quem seria a responsabilidade pelo ilcito. O princpio da
culpabilidade irradia-se pela execuo penal, quando do reconhecimento da prtica de falta
grave, que, evidncia, culmina por impactar o status libertatis do condenado.

QUESTO DE PROVA: a DPE/MA (2015 FCC) cobrou, na pea processual de penal, um


agravo em execuo. Uma das teses era justamente essa.

7.5.1. RDD preventivo (cautelar)?

possvel a imposio do RDD ao preso de FORMA PREVENTIVA, enquanto corre o


devido processo legal, pelo prazo mximo de 10 dias, nos termos do art. 60 da LEP.

Art. 60. A autoridade administrativa poder decretar o


isolamento preventivo do faltoso pelo prazo de at dez
dias. A incluso do preso no regime disciplinar diferenciado,
no interesse da disciplina e da averiguao do fato,
depender de despacho do juiz competente.

7.5.2. Detrao em sede de RDD

Detrao: O tempo de RDD preventivo computado no perodo de cumprimento do


RDD sano (art. 60, pargrafo nico).

Art. 60 Pargrafo nico. O tempo de isolamento ou incluso


preventiva no regime disciplinar diferenciado ser computado
no perodo de cumprimento da sano disciplinar.

7.6. CONSTITUCIONALIDADE DO RDD

INCONSTITUCIONALIDADE (DP) CONSTITUCIONALIDADE (MP)


RDD fere a dignidade da pessoa humana, O RDD no representa a submisso do preso a
constituindo sano cruel, desumana e degradante. padecimentos fsicos e psquicos, o que somente restaria
caracterizado nas hipteses em que houvesse, por exemplo,
celas insalubres, escuras ou sem ventilao.
O RDD configura sano desproporcional aos fins da O sistema penitencirio, em nome da ordem e da disciplina,
pena. h que se valer de medidas disciplinadoras, e o RDD atende
ao primado da proporcionalidade entre a gravidade da falta e
a severidade da sano.
O RDD ofende a coisa julgada, representando quarta RDD no regime de cumprimento de pena, mas sano
modalidade de regime de cumprimento de pena. disciplinar cabvel na nova relao Estado X Executado.
O RDD configura bis in idem, pois alm da sano No se trata de violao do ne bis in idem, pois constituem-se
disciplinar o executado fica sujeito sano penal. em infraes de ordenamentos jurdicos diversos: direito penal
e execuo penal.
DEFENSORIA (minoria) MINISTRIO PBLICO (STJ e maioria)

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STJ: O RDD constitucional. Inclusive esses argumentos acima esposados so todos do
STJ.

STF: No se manifestou, ainda, sobre a constitucionalidade do RDD.

QUESTO DE PROVA: a DPE/PA cobrou na prova discursiva o RDD, pedindo para fazer
uma crtica ao sistema.

8. PRESCRIO DAS INFRAES/SANES DISCIPLINARES

Crime/Pena Prescrio (art. 109 do CP).


Ato infracional/Medida Socioeducativa Prescrio (Smula 338 do STJ).
Falta Grave/Sano Disciplinar 3 anos

No existe lei federal prevendo prazo prescricional. Por essa razo, a jurisprudncia
aplica, por analogia, o menor prazo prescricional existente no Cdigo Penal, qual seja, o de
3 anos, previsto no art. 109, VI, do CP.

(...) Diante da inexistncia de legislao especfica quanto ao


prazo de prescrio para a aplicao de sano disciplinar,
deve-se utilizar o disposto no art. 109 do Cdigo Penal,
levando-se em considerao o menor lapso prescricional
previsto (...) STJ. 5 Turma. RHC 37.428/SP, Rel. Min. Laurita
Vaz, julgado em 04/02/2014.

Assim, se entre o dia da infrao disciplinar e a data de sua apreciao tiver


transcorrido prazo superior a 3 anos, a prescrio restar configurada.
Exemplo:

- Preso foge em 22/10/2000 (falta grave sujeita a sano disciplinar);


- Recaptura em 10/06/2007.
- Prescreveu a falta? NO.

STF: Enquanto o preso est foragido, est-se diante de falta PERMANENTE, de


forma que a prescrio somente comea a correr com a recaptura. Somente vai prescrever
a falta em 09/06/2010.

9. REGIMES DE CUMPRIMENTO DE PENA E PROGRESSO

9.1. SISTEMAS PENITENCIRIOS BSICOS

9.1.1. Sistema Filadlfia

O sentenciado cumpre a pena integralmente na cela, sem dela nunca sair. nesse
sistema que surgem as solitrias.

H quem diga que o RDD o retorno ao Sistema Filadlfia. Absurdo! Um sistema


de cumprimento de pena; outro sano disciplinar.

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9.1.2. Sistema Auburn (auburniano)

O sentenciado, durante o dia, trabalha com os demais presos (em silncio -


vedada a comunicao oral entre eles), recolhendo-se no perodo noturno para a sua cela.
tambm chamado de silent system. Foi nesse sistema que surgiram as comunicaes por
mmicas e gestos entre os presos.

9.1.3. Sistema ingls (sistema progressivo)

H um perodo inicial de isolamento. Aps esse estgio passa-se a trabalhar com


outros presos durante o dia. O ltimo estgio da execuo cumprir a pena em liberdade.
Adotado pelo Brasil, nos termos do art. 112 da LEP.

Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em


FORMA PROGRESSIVA com a transferncia para regime
menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso
tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior
e ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo
diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que
vedam a progresso.

9.2. REGIMES INICIAIS DE CUMPRIMENTO DE PENA NO BRASIL

Recluso Deteno
Fechado Em regra, no h regime inicial fechado.
Semiaberto Semiaberto
Aberto Aberto

Exceo regra: Lei de Organizaes Criminosas (LOC), art. 10; Lei dos Crimes
Hediondos (LCH) art. 2, 1.

LOC Art. 10 Os condenados por crime decorrentes de


organizao criminosa INICIARO o cumprimento da pena
em regime fechado. Foi revogada pela lei 12.850/13 e no
repetiu tal dispositivo.

LCH Art. 2 1o A pena por crime previsto neste artigo ser


cumprida INICIALMENTE em regime fechado. (Redao
dada pela Lei n 11.464, de 2007) Foi declarado
inconstitucional pelo STF

A CF prev o princpio da individualizao da pena (art. 5, XLVI). Esse princpio tambm


deve ser observado no momento da fixao do regime inicial de cumprimento de pena. Assim, a
fixao do regime prisional tambm deve ser individualizada (ou seja, de acordo com o caso
concreto), ainda que se trate de crime hediondo ou equiparado.
A CF prev, no seu art. 5, XLIII, as vedaes que ela quis impor aos crimes hediondos e
equiparados (so inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia). Nesse inciso no consta que
o regime inicial para esses crimes tenha que ser o fechado. Logo, no poderia o legislador
estabelecer essa imposio de regime inicial fechado por violar o princpio da individualizao da
pena.
Desse modo, deve ser superado o disposto na Lei dos Crimes Hediondos
(obrigatoriedade de incio do cumprimento de pena no regime fechado) para aqueles que
36
preencham todos os demais requisitos previstos no art. 33, 2, e 3, do CP, admitindo-se o
incio do cumprimento de pena em regime diverso do fechado.
O juiz, no momento de fixao do regime inicial, deve observar as regras do art. 33 do
Cdigo Penal, podendo estabelecer regime prisional mais severo se as condies subjetivas
forem desfavorveis ao condenado, desde que o faa em razo de elementos concretos e
individualizados, aptos a demonstrar a necessidade de maior rigor da medida privativa de
liberdade do indivduo.

A partir dessa deciso do STF, a pergunta que surge a seguinte:


Qual o regime inicial de cumprimento de pena do ru que for condenado por crime hediondo ou
equiparado (ex: trfico de drogas)?
O regime inicial nas condenaes por crimes hediondos ou equiparados (ex: trfico de
drogas) no tem que ser obrigatoriamente o fechado, podendo ser o regime semiaberto ou
aberto, desde que presentes os requisitos do art. 33, 2, alneas b e c, do Cdigo Penal.
Assim, ser possvel, por exemplo, que o juiz condene o ru por trfico de drogas a uma
pena de 6 anos de recluso e fixe o regime inicial semiaberto.

CUIDADO: O sujeito punido com deteno pode ir para o regime fechado, mas somente
atravs da regresso de regime. O que no existe o regime inicial fechado na deteno.

Art. 111. Quando houver condenao por mais de um crime,


no mesmo processo ou em processos distintos, a
determinao do regime de cumprimento ser feita pelo
resultado da soma ou unificao das penas, observada,
quando for o caso, a detrao ou remio.

O juiz da execuo deve somar ou unificar as penas, o que poder resultar num
regime inicial diferente daquele imposto pelo juiz da condenao.

Art. 111. Pargrafo nico. Sobrevindo condenao no curso


da execuo, somar-se- a pena ao restante da que est
sendo cumprida, para determinao do regime.

Pena cumprida pena extinta. Exemplo: O sujeito condenado a 12 anos. Cumpre 10


e j est no regime aberto. Sobrevm condenao por mais 02 anos. Esses dois anos, para
os fins da fixao de regime, sero acrescidos aos outros 02 que faltavam da pena primitiva
(totalizando 04 anos) e no aos 12 fixados na sentena primitiva. Com base nesses 04 ser
fixado o NOVO regime de cumprimento de pena.

9.3. PROGRESSO DE REGIME (art. 112)

Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em


forma progressiva com a transferncia para regime menos
rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver
cumprido ao menos UM SEXTO da pena no regime
anterior e ostentar bom comportamento carcerrio,
comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas
as normas que vedam a progresso.
1o A deciso ser sempre motivada e precedida de
manifestao do Ministrio Pblico e do defensor.

37
2o Idntico procedimento ser adotado na concesso de
livramento condicional, indulto e comutao de penas,
respeitados os prazos previstos nas normas vigentes.

A progresso de regime um INCIDENTE de execuo penal que serve como


importante mecanismo de ressocializao do condenado.

Quem pode requerer a instaurao desse incidente?

1) MP;
2) Reeducando (que todo o ano recebe o atestado de pena cumprido e a cumprir);
3) Defensor do reeducando;
4) Defensor Pblico;
5) Juiz, de ofcio.

9.4. PROGRESSO: FECHADO SEMIABERTO

1) Requisitos Objetivos:
1.1) Condenao transitada em julgado;
1.2) Requisito objetivo temporal: cumprimento, em regra, de 1/6 da pena;
1.3) Oitiva do MP;
1.4) Exame criminolgico (caso concreto);
1.5) Casos de crimes praticados contra a Administrao Pblica;

2) Requisito Subjetivo: bom comportamento.

9.4.1. Requisitos Objetivos

1) Condenao transitada em julgado

Entretanto possvel a progresso em execuo provisria, desde que a condenao


do preso tenha transitado em julgado para o MP. Fundamentos da execuo provisria
(LEP, Smula 716 STF, Resoluo CNJ - ver acima).

2) Requisito objetivo temporal: cumprimento, em regra, de 1/6 da pena.

Por que em regra? No caso de crimes hediondos esse quantum varia: 2/5 para
primrio; 3/5 para reincidente.
A reincidncia, no caso de crime hediondo, no precisa ser especfica.

STJ Info 554 - O STJ, interpretando o 2 do art. 2 da Lei n. 8.072/90, decidiu que o
legislador no fez meno necessidade de a reincidncia que impe o cumprimento de
prazo maior da pena ser especfica em crime hediondo ou equiparado para que incida o
prazo de 3/5 para fins de progresso de regime. Em outras palavras, ao exigir que os
condenados por delitos hediondos ou assemelhados, se reincidentes, cumpram lapso maior
para serem progredidos de regime, a lei no diferenciou as modalidades de reincidncia, de
modo que deve ser exigido do apenado reincidente, em qualquer caso, independentemente
da natureza do delitos antes cometido, o lapso de 3/5.

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ATENO: A pena a ser considerada a pena global, e NO o limite de 30 anos
previsto no art. 75 do CP, a ser estabelecido na unificao de penas. Nesse sentido:

STF, 715 - A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO LIMITE


DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO
PELO ART. 75 DO CDIGO PENAL, NO CONSIDERADA
PARA A CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O
LIVRAMENTO CONDICIONAL OU REGIME MAIS
FAVORVEL DE EXECUO.

3) Oitiva do MP

A falta de oitiva no gera nenhuma consequncia. O MP pode, no mximo, agravar a


deciso. O agravo em execuo no tem efeito suspensivo, no entanto o MP pode pedir
esse efeito atravs de MS (STJ no tem aceitado). Para os processualistas, no entanto, o
correto pleitear uma tutela antecipada recursal.

4) Exame criminolgico

Antes da Lei 10.792/03 (art. 112) Depois da Lei 10.792/03 (art. 112)
Art. 112 Art. 112
Determinava o exame Silencia quanto ao exame

Em razo dessa mudana na lei, surgiram duas correntes:

1 Corrente: O exame foi abolido. No mais requisito para a progresso de regime.

2 Corrente (STF/STJ): Apesar de no estar previsto no art. 112, o exame continua


previsto no art. 8 da LEP. Por isso, no se pode dizer que a inteno do legislador foi abolir
o exame.

Art. 8 O condenado ao cumprimento de pena privativa de


liberdade, em regime fechado, SER submetido a exame
criminolgico para a obteno dos elementos necessrios a
uma adequada classificao e com vistas individualizao
da execuo.
Pargrafo nico. Ao exame de que trata este artigo
PODER ser submetido o condenado ao cumprimento da
pena privativa de liberdade em regime semiaberto.

Concluso da segunda corrente: O exame criminolgico passou a ser facultativo,


podendo o juiz determinar sua realizao quando o caso concreto o reclamar. Ou seja, ao
determinar o exame, o juiz deve fundamentar sua necessidade. No h mais espao
para o famoso despacho: determine-se o exame.

Nesse sentido, a Smula do STJ.

Smula 439 - Admite-se o exame criminolgico pelas


peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada.

5) Crimes praticados contra a Administrao Pblica

39
Existe o requisito especial do art. 33, 4 do CP, in verbis:

CP Art. 33, 4 O condenado por crime contra a


administrao pblica ter a progresso de regime do
cumprimento da pena CONDICIONADA reparao do dano
que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado,
com os acrscimos legais.

STF Info 772 - O STF decidiu que essa previso do 4 do art. 33 do CP


CONSTITUCIONAL. Vale ressaltar, no entanto, que deve ser permitido que o condenado
faa o parcelamento do valor da dvida.

9.4.2. Requisito Subjetivo

Antes da Lei 10.792/03 (art. 112) Depois da Lei 10.792/03 (art. 112)
- Mrito do reeducando Bom comportamento carcerrio atestado pelo
Diretor.

Na divergncia entre atestantes ou falta de clareza do atestado, o que prevalece?

1 Corrente (MP): In dubio pro societate. S pode progredir se existir certeza do bom
comportamento.

2 Corrente (Defensoria): In dubio pro reeducando.

9.5. PROGRESSO: SEMIABERTO ABERTO

9.5.1. Requisitos objetivos e subjetivos

Requisitos: So os mesmos vistos acima, acrescidos das seguintes observaes:

1) O requisito de 1/6 da pena deve incidir sobre a pena imposta na sentena,


descontado o tempo j cumprido no regime fechado, pois pena cumprida pena
extinta!

2) Ateno para os arts. 113, 114 e 115, todos da LEP. Veremos abaixo.

9.5.2. Requisitos adicionais

1) Aceitao do programa e condies impostas pelo juiz;


2) Comprovao de trabalho;
3) Mostrar que ir ajustar-se ao novo regime;
4) Cumprimento de condies especiais e gerais;

Vejamos:

1) Aceitao do programa e condies impostas pelo juiz

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Art. 113. O ingresso do condenado em regime aberto supe
a aceitao de seu programa e das condies impostas pelo
Juiz.

2) Comprovao de trabalho

Art. 114. Somente poder ingressar no regime aberto o


condenado que:
I - estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade de
faz-lo imediatamente;

H uma relativizao a imediata comprovao, pois segundo o STJ a realidade


mostra que, estando a pessoa presa, raramente tem condies de, desde logo, comprovar a
existncia de proposta efetiva de emprego ou de demonstrar estar trabalhando por meio de
apresentao de carteira assinada. O apenado, aps conseguir a progresso, demonstrar
que conseguiu ocupao lcita, sob pena de ser cassado o benefcio.

E o estrangeiro irregular?
A doutrina nega essa progresso, entendendo que o estrangeiro irregular no pode
trabalhar no Brasil.
No foi o que decidiu recentemente o STF, que vem admitindo a progresso de
estrangeiros.

Normalmente, os juzes exigem do reeducando que apresente uma carta com


proposta de emprego, ou seja, uma carta na qual determinado empregador afirma que
pretende contratar o apenado to logo ele v para o regime aberto.
No julgado noticiado neste informativo, o STJ afirmou que essa regra descrita no art.
114, I, deve ser interpretada com temperamento. Isso porque a realidade mostra que,
estando a pessoa presa, raramente tem condies de, desde logo, comprovar a existncia
de proposta efetiva de emprego ou de demonstrar estar trabalhando por meio de
apresentao de carteira assinada.
No caso concreto julgado pelo STJ, o ru cumpriu os requisitos exigidos pelo art. 112
da LEP, deixando, contudo, de obter a progresso de regime porque no tinha uma carta de
proposta de emprego. Com base nessa argumentao, o STJ afirmou que seria possvel a
concesso da progresso mesmo sem a carta de proposta de emprego.
Aps conceder a progresso, caso o apenado fique inerte e no demonstre o
exerccio de trabalho lcito, o juiz poder cassar o benefcio e determinar a regresso.

Existem alguns casos em que a prpria LEP dispensa a exigncia de trabalho


para a concesso de progresso para o regime aberto? SIM. Esto previstos no art.
117. Assim, a Lei afirma que podero ser dispensadas do trabalho as seguintes pessoas:

Art. 114. Pargrafo nico. Podero ser dispensadas do


trabalho as pessoas referidas no artigo 117 desta Lei.

Art. 117
I - condenado maior de 70 (setenta) anos;
II - condenado acometido de doena grave;
III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental;
IV - condenada gestante.

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3) Mostrar que ir ajustar-se ao novo regime

Art. 114 II - apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo


resultado dos exames a que foi submetido, fundados indcios
de que ir ajustar-se, com autodisciplina e senso de
responsabilidade, ao novo regime.

4) Cumprimento de condies especiais e gerais

Art. 115. O Juiz PODER estabelecer condies ESPECIAIS


para a concesso de regime aberto, sem prejuzo das
seguintes condies GERAIS e OBRIGATRIAS:
I - permanecer no local que for designado, durante o repouso
e nos dias de folga;
II - sair para o trabalho e retornar, nos horrios fixados;
III - no se ausentar da cidade onde reside, sem autorizao
judicial;
IV - comparecer a Juzo, para informar e justificar as suas
atividades, quando for determinado.

Preenchidos os requisitos, o condenado transferido para o regime aberto, que se


caracteriza pela liberdade diurna e o recolhimento noturno na denominada Casa do
Albergado.

5) Estrangeiro aguardando extradio

O apenado poder progredir para o regime semiaberto, mesmo havendo uma ordem
de extradio ainda no cumprida?
SIM. O STF afirmou que o fato de estar pendente a extradio de IRS no poderia
ser motivo suficiente para impedir a sua progresso de regime.

Se fosse prevalecer a deciso do tribunal a quo, o extraditando teria que cumprir a


integralidade da pena em regime fechado. Entenda:
o estrangeiro no pode progredir de regime porque ainda est pendente a sua
extradio;
a extradio, por sua vez, somente poder ser deferida aps ele cumprir a pena.
desse modo, o estrangeiro nem pode ser extraditado nem receber a progresso.

No caso concreto, se IRS fosse brasileiro, com igual condenao, bastaria cumprir
um sexto da pena (cinco anos de priso) para receber a progresso. No entanto, ele j havia
cumprido nove anos em regime fechado e no tinha direito progresso.

O cenrio acima descrito viola o sistema progressivo de cumprimento de pena e


conflita com os princpios constitucionais da prevalncia dos direitos humanos e da isonomia
(arts. 4, II, e 5, caput, da CF/88).

Assim, com o objetivo de evitar esse impasse, o STF reconheceu que o fato de o
estrangeiro estar aguardando o processo de extradio no poderia ser motivo suficiente

42
para impedir a sua progresso de regime. STF. Plenrio. Ext 947 QO/Repblica do
Paraguai, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 28/5/2014 (Info 748).

9.6. OBSERVAES GERAIS SOBRE A PROGRESSO

9.6.1. Cometimento de falta grave e recontagem do prazo

LEP Art. 118. A execuo da pena privativa de liberdade


ficar sujeita forma regressiva, com a transferncia para
qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o condenado:
I - praticar fato definido como crime doloso ou falta grave;

PREVALECE que, cometida falta grave pelo condenado no curso do cumprimento da


pena, inicia-se a partir de tal data a nova contagem da frao como requisito da progresso.
Ou seja, INTERROMPE-SE o prazo para PROGRESSO (ver abaixo regresso), ZERA-SE
o prazo para a concesso do benefcio. uma forma de tratar igualmente o faltoso do
regime fechado com o faltoso do regime semiaberto ou aberto, que, com a transgresso,
fica sujeito regresso de regime, iniciando-se novo prazo para a progresso (STF HC
85.141-0).

Esse foi o entendimento do STJ, consolidado na Smula 534.

Smula 534-STJ: A prtica de falta grave interrompe a


contagem do prazo para a progresso de regime de
cumprimento de pena, o qual se reinicia a partir do
cometimento dessa infrao.

Se o condenado comete falta grave, h a interrupo da contagem do tempo para a


concesso da progresso de regime. Em outras palavras, a contagem do requisito objetivo
zerada e deve reiniciar-se. Para a jurisprudncia do STJ, se assim no fosse, ao custodiado
em regime fechado que comete falta grave no se aplicaria sano em decorrncia dessa
falta, o que seria um estmulo ao cometimento de infraes no decorrer da execuo.

Vejamos o seguinte exemplo:

A foi condenado a 6 anos por roubo (roubo no hediondo, salvo o latrocnio).


A comeou a cumprir a pena em 01/01/2010 no regime fechado. Para progredir ao
regime semiaberto, A precisa cumprir 1/6 da pena (1 ano) e ter bom comportamento
carcerrio.
A completaria 1/6 da pena em 31/12/2010.
Ocorre que, em 30/11/2010, A fugiu, tendo sido recapturado em 15/12/2010.
A fuga considerada falta grave do condenado (art. 50, II, da LEP).
Como A praticou falta grave, seu perodo de tempo para obter a progresso de
regime ir reiniciar do zero. O prazo se reinicia a partir do cometimento da infrao
disciplinar.
No caso de fuga, a contagem do tempo recomeada a partir do dia da recaptura.
Isso porque enquanto o reeducando est foragido, ele continua praticando a falta grave.
como se fosse um estado de permanente falta grave. Assim, o prazo para a progresso s
ir recomear quando ele for novamente preso.

43
Logo, para que A obtenha o direito progresso, precisar cumprir 1/6 do restante
da pena perodo contado a partir de 15/12/2010. At o dia da fuga, A cumpriu 11 meses.
Restam ainda 5 anos e 1 ms de pena. Desse perodo, A ter que cumprir 1/6. Conta-se
esse 1/6 do dia da recaptura (15/12/2010).
Dessa feita, A atingir 1/6 em 19/10/2011.
Em suma, o cometimento de falta grave pelo apenado implica o reincio da contagem
do prazo para obter os benefcios relativos execuo da pena, inclusive para a progresso
de regime prisional.

O sujeito perde TODO o tempo j contabilizado para o preenchimento do requisito


temporal. Entretanto, a nova contagem ter como base a pena total descontado o tempo j
cumprido (pena cumprida pena extinta!).

Importante referir que em relao ao prazo do livramento condicional e comutao a


pena no h qualquer interrupo pelo cometimento de falta grave. Sobre o livramento
condicional h at a smula 441 do STJ, a pouco editada:

Smula 441 do STJ. A falta grave no interrompe o prazo para


obteno de livramento condicional.

9.6.2. Existe progresso em saltos ou per saltum? Do fechado para o aberto, por
exemplo.

1 Corrente: No possvel. No h previso legal, ferindo o sistema da


ressocializao.

2 Corrente (STJ): No possvel.

Smula 491-STJ: inadmissvel a chamada progresso per


saltum de regime prisional.

Casos excepcionais: possvel progresso em salto em duas situaes:

1) Quando houver demora por culpa do Estado na transferncia do preso (exemplo:


preso j cumpriu 2/6 da pena (equivalente a duas progresses), mas ainda se
encontra no regime fechado por culpa estatal.

HABEAS CORPUS. PENAL. FURTO TENTADO.


PROGRESSO PER SALTUM. IMPOSSIBILIDADE.
PACIENTE QUE CUMPRIU 1/3 DA PENA EM REGIME
FECHADO. ATRASO NA PRESTAO JURISDICIONAL.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO. ORDEM
CONCEDIDA. I. Esta Corte perfilhou o entendimento de
que no se admite a denominada progresso de regime per
saltum. II. Hiptese, porm, de paciente que cumpriu 1/3 da
pena regime fechado j possuindo o direito de cumpr-la
no intermedirio, no o fazendo pelo atraso da prestao
jurisdicional em aferir o seu pedido de progresso. III.
Constrangimento ilegal configurado. IV. Ordem concedida
para restabelecer a deciso do juzo monocrtico que
concedeu ao paciente a progresso ao regime aberto. (HC

44
164.647/MS, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA,
julgado em 24/05/2011, DJe 15/06/2011)

2) Quando o Estado no oferece vaga no regime conquistado pelo reeducando


(exemplo: Na falta de colnia agrcola, deve o preso ser colocado no regime mais
benfico; jamais no mais severo).

AGRAVO REGIMENTAL EM HABEAS CORPUS. EXECUO


PENAL. PROGRESSO AO REGIME SEMIABERTO.
AUSNCIA DE VAGAS EM ESTABELECIMENTO
ADEQUADO. DIREITO DE AGUARDAR EM REGIME MENOS
RIGOROSO SURGIMENTO DE VAGA. RECURSO
IMPROVIDO. 1. Esta Corte tem entendido que a inrcia do
Estado em disponibilizar vagas ou at mesmo
estabelecimento adequado ao cumprimento de pena no
regime semiaberto autoriza, ainda que em carter
excepcional, o cumprimento da reprimenda no regime
aberto, ou, na sua falta, em priso domiciliar. Precedentes.
2. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no
HC 230.126/SP, Rel. Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE,
QUINTA TURMA, julgado em 07/08/2012, DJe 22/08/2012)

9.6.3. possvel progresso no RDD?

SIM. admitida, pela doutrina, a progresso para RDD, devendo o preso, contudo,
primeiro cumprir a sano disciplinar para depois progredir de regime. O tempo de
contagem normalmente comea junto com o RDD, haja vista que a falta grave
interrompe a contagem.

9.6.4. PAD - Priso Albergue Domiciliar

Conforme o art. 117, de forma EXCEPCIONAL, se admite PRISO DOMICILIAR no


lugar da CASA DE ALBERGADO.

Frise-se: A priso domiciliar s cabe para quem j est no REGIME ABERTO. No


abrange nem preso provisrio.

Art. 117. Somente se admitir o recolhimento do beneficirio


de REGIME ABERTO em residncia particular quando se
tratar de:
I - Condenado maior de 70 (setenta) anos: No houve
ampliao pelo Estatuto do Idoso. Aquilo que o Estatuto quis
alterar, o fez expressamente.
II - Condenado acometido de doena grave: Doena cuja cura
ou tratamento incompatvel com o albergue.
III - Condenada com filho menor ou deficiente fsico ou
mental: Abrange-se tambm o condenado, desde que prove
que o filho dele dependa.
IV - Condenada gestante.

um rol taxativo. Numerus clausus.

45
A jurisprudncia, porm, criou trs novas hipteses:

1) O STF tem entendimento pacfico de que a privao cautelar do extraditando deve


perdurar at o julgamento final, pelo STF, do pedido de extradio, vedada, em
regra, a adoo de meios alternativos como a priso domiciliar (EXT. 1.035).

2) De acordo com o STF, garantia dos advogados, enquanto no transitada em


julgado a deciso condenatria, a permanncia em estabelecimento que possua sala
de estado maior. Inexistindo a referida sala, garante-se ao advogado recolhimento
em priso domiciliar (HC 96.539/SP).

3) Entende o STJ ser possvel a concesso da priso domiciliar ao apenado submetido


ao regime aberto ou, excepcionalmente, quando o sentenciado se encontrar
cumprindo pena em estabelecimento destinado ao regime mais gravoso por
inexistncia de vaga (HC 153.498/RS).

OBS: Hoje, o juiz pode conceder a priso domiciliar com a monitorao eletrnica.

STJ Info 554 a falta de casa de albergado no gera direito priso domiciliar
quando o paciente estiver cumprindo a pena em local compatvel com as regras do regime
aberto.

9.6.5. Cuidado com a data do fato quanto a hediondos

Cuidado com a data do fato. 29/03/07 entrou em vigor a Lei 11464/07: Modificao
para 2/5 ou 3/5. Antes disso, deve-se trabalhar com 1/6. Isso porque o STF havia declarado
inconstitucional o dispositivo na LCH que regulava a progresso nos crimes hediondos (dizia
que seria regime integralmente fechado). Declarada a inconstitucionalidade, passou a viger
a regra anterior a edio da LCH, qual seja, a progresso comum de 1/6.

J vimos que, em 2012, o STF declarou em controle difuso a inconstitucionalidade do


regime INICIALMENTE fechado na LCH. Assim, temos que at 2007 a progresso em
hediondos e equiparados se dava em 1/6 (por conta da inconstitucionalidade da proibio de
progresso), de 2007 a 2012 a obrigatoriedade do regime INICIALMENTE fechado e
progresso em 2/5 ou 3/5, e, a partir de 2012, conforme o STF, a facultatividade do regime
inicialmente fechado e a progresso em 2/5 ou 3/5.

9.6.6. Progresso de regime e pena de multa.

Em regra, o inadimplemento deliberado da pena de multa cumulativamente aplicada


ao sentenciado, impede a progresso de regime prisional. Contudo, mesmo sem ter pago,
pode ser permitida a progresso de regime se ficar comprovada absoluta impossibilidade
econmica do apenado em quitar a multa, ainda que parceladamente (STF 780)

10. REGRESSO DE REGIME (art. 118)

10.1. REGRAS GERAIS

46
Art. 118. A execuo da pena privativa de liberdade ficar
sujeita forma regressiva, com a transferncia para
QUALQUER dos regimes mais rigorosos, quando o
condenado:

perfeitamente possvel a REGRESSO em saltos, por expressa previso legal (o


que falta progresso em saltos).

I - praticar fato definido como CRIME DOLOSO ou FALTA


GRAVE;

Dispensa sentena penal condenatria. Basta a prtica. Para o STJ e STF, esse
dispositivo NO FERE a presuno de inocncia.

Smula 526 - O reconhecimento de falta grave decorrente do


cometimento de fato definido como crime doloso no
cumprimento da pena prescinde do trnsito em julgado de
sentena penal condenatria no processo penal instaurado
para apurao do fato.

II - sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, somada


ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime
(artigo 111).
1 O condenado ser transferido do regime aberto se, alm
das hipteses referidas nos incisos anteriores, frustrar os fins
da execuo ou no pagar, podendo, a multa
cumulativamente imposta.

A ltima causa (converso) foi implicitamente revogada pela Lei 9.268/96, que
transformou a multa no paga em dvida ativa, vedando sua converso em PPL.

2 Nas hipteses do inciso I e do pargrafo anterior, dever


ser ouvido previamente o condenado.

No caso de prtica de crime doloso e falta grave, exige-se o contraditrio e a ampla


defesa.

Smula 533 - Para o reconhecimento da prtica de falta


disciplinar no mbito da execuo penal, imprescindvel a
instaurao de procedimento administrativo pelo diretor do
estabelecimento prisional, assegurado o direito de defesa, a
ser realizado por advogado constitudo ou defensor pblico
nomeado.

Cuidado: violao dos deveres na monitorao eletrnica (2010):

Art. 146-C. O condenado ser instrudo acerca dos cuidados


que dever adotar com o equipamento eletrnico e dos
seguintes deveres:
I - receber visitas do servidor responsvel pela monitorao
eletrnica, responder aos seus contatos e cumprir suas
orientaes;

47
II - abster-se de remover, de violar, de modificar, de danificar
de qualquer forma o dispositivo de monitorao eletrnica ou
de permitir que outrem o faa;
Pargrafo nico. A violao comprovada dos deveres
previstos neste artigo poder acarretar, a critrio do juiz da
execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a defesa:
I - a regresso do regime;

10.2. INCIO DO NOVO PRAZO AQUISITIVO

O prazo recomea na data do cometimento da ltima infrao disciplinar/recaptura


(em caso de fuga), entendimento pacfico do STJ/STF.

Smula 534 - A prtica de falta grave interrompe a contagem


do prazo para a progresso de regime de cumprimento de
pena, o qual se reinicia a partir do cometimento dessa infrao.

10.3. REGRESSO CAUTELAR?

Pro societate: A maioria admite regresso cautelar, mesmo sem previso legal.
Fundamento: O juiz, dentro do poder cautelar que lhe inerente (PGC) no s pode como
deve determinar, de imediato, o retorno do sentenciado ao regime mais severo, observando
o fumus boni iuris e o periculum in mora.

EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. (1) FALTA GRAVE.


REGRESSO CAUTELAR DE REGIME. DESNECESSIDADE
DE OITIVA PRVIA DO REEDUCANDO. JURISPRUDNCIA
PACFICA DESTA CORTE. (2) HOMOLOGAO DA FALTA
FUNDAMENTADA APS REGULAR PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. (3) WRIT NO
CONHECIDO. 1. Este Superior Tribunal j firmou entendimento
no sentido de que, cometida falta grave pelo condenado,
perfeitamente cabvel a regresso cautelar do regime
prisional, sem a oitiva prvia do condenado, que somente
exigida na regresso definitiva. Precedentes. 2. A aplicao
da falta deu-se mediante regular procedimento administrativo
disciplinar - PAD, com rito prprio previsto na Lei de Execuo
Penal, sendo reconhecida a sua prtica, fundamentadamente,
aps oitiva judicial do apenado na presena de defensor dativo.
3. Writ no conhecido. (HC 331.711/SP, Rel. Ministra MARIA
THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em
13/10/2015, DJe 03/11/2015)

Sustentar que um absurdo em provas da DPE, fere inmeros princpios (presuno


de inocncia, contraditrio, ampla defesa)

Pro reo: No possvel, por falta de previso legal (art. 3 da LEP - princpio da
legalidade - ver acima).

10.4. COMETIMENTO DE FALTA GRAVE X BIS IN IDEM

48
Consequncias do cometimento de falta grave pelo reeducando:

1) Sano disciplinar;
2) Interrupo do tempo para progresso de regime;
3) Regresso de regime;
4) Perda de parte do tempo remido (art. 127 LEP)

Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar AT


1/3 (um tero) do tempo remido, observado o disposto no art.
57, recomeando a contagem a partir da data da infrao
disciplinar. (Redao pela 12.433 de 2011)

H quem defenda a ocorrncia no caso de bis in idem (ou at tris in idem).

STJ: De acordo com o STJ, no h que se falar em bis in idem ou duplo apenamento,
pois a regresso de regime decorre da prpria LEP, que estabelece tanto a imposio de
sano disciplinar quanto a regresso em caso de falta grave (RESp. 939.682). Uma coisa
a pena como reposta estatal oriunda do Direito Penal, outra coisa o regramento de
execuo, estabelecida pelo Direito das Execues Penais.

1) Indulto e comutao de pena

Smula 535-STJ: A prtica de falta grave no interrompe o


prazo para fim de comutao de pena ou indulto

O indulto um benefcio concedido por Decreto do Presidente da Repblica, por


meio do qual os efeitos executrios da condenao so apagados (deixam de existir).
Comutao o mesmo que indulto parcial, ou seja, ocorre quando o Presidente da
Repblica, em vez de extinguir os efeitos executrios da condenao, decide apenas
diminuir a pena imposta ou substitui-la por outra mais branda.
Assim, temos:
a) Indulto pleno: quando extingue totalmente a pena.
b) Indulto parcial: quando somente diminui ou substitui a pena. Neste caso,
chamado de comutao.

A fata grave interfere, em regra, na concesso de indulto ou comutao de


pena? NO. Em regra, no. O cometimento de falta grave no interrompe automaticamente
o prazo para o deferimento do indulto ou da comutao de pena. A concesso do indulto e
da comutao regulada por requisitos previstos no decreto presidencial pelo qual foram
institudos. Assim, a prtica de falta disciplinar de natureza grave, em regra, no interfere no
lapso necessrio concesso de indulto e comutao da pena, salvo se o requisito for
expressamente previsto no decreto presidencial.

Exemplo: O Presidente da Repblica editou um Decreto Presidencial concedendo o


indulto natalino para aqueles que tivessem cumprido 1/3 da pena.
Joo j cumpriu 1/3 da pena (requisito objetivo).
Ocorre que ele praticou, h um ms, falta grave. O juiz negou a concesso do
indulto, afirmando que, como o condenado praticou falta grave, a contagem do prazo dever
ser interrompida (reiniciar-se do zero). Ocorre que o Decreto no previu isso.

49
Desse modo, essa exigncia imposta pelo juiz ilegal e no pode ser feita. No cabe
ao magistrado criar pressupostos no previstos no Decreto Presidencial, para que no
ocorra violao do princpio da legalidade.
Assim, preenchidos os requisitos estabelecidos no mencionado Decreto, no h
como condicionar ou impedir a concesso da comutao da pena ao reeducando sob
nenhum outro fundamento, sendo a sentena meramente declaratria.

Redao incompleta do enunciado


Ressalte-se que a redao do enunciado, com a devida vnia, poderia ser mais
completa. Isso porque o cometimento de falta grave no interrompe o prazo para o
deferimento do indulto ou da comutao de pena. Ocorre que possvel imaginar que o
Presidente da Repblica decida prever, no Decreto, a interrupo do prazo em caso de falta
grave. Se isso for fixado no Decreto, tal consequncia poder ser exigida. Logo, o ideal seria
que a smula tivesse dito: a prtica de falta grave no interrompe o prazo para fim de
comutao de pena ou indulto, salvo disposio expressa em contrrio no decreto
presidencial.

2) Progresso de regime

Smula 534 - A prtica de falta grave interrompe a contagem


do prazo para a progresso de regime de cumprimento de
pena, o qual se reinicia a partir do cometimento dessa infrao.

3) Livramento condicional

Smula 441 - A falta grave no interrompe o prazo para


obteno de livramento condicional.

11. AUTORIZAO DE SADA (LEP, art. 120 e seguintes)

A autorizao gnero, do qual so espcies: permisso de sada e sada temporria.

50
11.1. QUADRO COMPARATIVO

Permisso de sada Sada temporria


Previso legal: arts. 120 e 121 da LEP. Previso legal: arts. 122 a 125.
Beneficirios: Beneficirios:
a) Preso definitivo dos regimes fechado e a) SOMENTE Preso definitivo do semiaberto, desde
semiaberto. que:
b) Preso provisrio. I) Comportamento adequado;
II) Tenha cumprido 1/6 (se primrio) ou (se
OBS: O preso do regime aberto no precisa de reincidente) da pena. Smula 40 do STJ:
permisso, pois j est solto. Entretanto, caso contabiliza-se o tempo de regime fechado.
necessite de flexibilizao dos horrios de entrada e III) A sada seja importante para a
sada do albergue, dever requerer ao juiz. ressocializao.
Caracterstica: Mediante Escolta. Caracterstica: Sem vigilncia direta.
Hipteses de cabimento: Hipteses de cabimento:
I) Falecimento ou doena grave do CCADI (exemplo: I) Visita famlia;
PC Farias). II) Frequncia a cursos;
II) Necessidade de tratamento mdico (exemplo: Maluf III) Atividades de ressocializao (exemplo: Belo).
provisrio; Rafael Ilha).
OBS: A doutrina estende para tratamento odontolgico.
Autoridade competente para conceder: Diretor do Autoridade competente para conceder: Juiz da execuo,
estabelecimento. ouvido o MP e a administrao penitenciria.

Obs.: agora o juiz pode exigir requisitos (art. 124, 1,


2010):
1o Ao conceder a SADA TEMPORRIA, o juiz IMPOR ao
beneficirio as seguintes condies, entre outras que entender
compatveis com as circunstncias do caso e a situao pessoal
do condenado:
I - fornecimento do endereo onde reside a famlia a ser
visitada ou onde poder ser encontrado durante o gozo do
benefcio;
II - recolhimento residncia visitada, no perodo noturno;
III - proibio de frequentar bares, casas noturnas e
estabelecimentos congneres.
Prazo: Durao necessria finalidade da sada. Prazo: art. 124 da LEP. O preso tem direito a 05 sadas por
ano, cada uma por no mximo 07 dias. No caso de cursos,
a durao vai at o seu trmino.

Art. 124. A autorizao ser concedida por prazo no superior a 7


(sete) dias, podendo ser renovada por mais 4 (quatro) vezes
durante o ano. (1 + 4 = 5 sadas)
2o Quando se tratar de frequncia a curso profissionalizante, de
instruo de ensino mdio ou superior, o tempo de sada ser o
necessrio para o cumprimento das atividades discentes.
3o Nos demais casos, as autorizaes de sada somente
podero ser concedidas com prazo mnimo de 45 (quarenta e
cinco) dias de intervalo entre uma e outra.

11.2. SADA TEMPORRIA

O que a sada temporria?

Sada temporria ...


- uma autorizao concedida pelo juiz da execuo penal
51
- aos condenados que cumprem pena em regime semiaberto
- por meio da qual ganham o direito de sarem temporariamente do estabelecimento
prisional
- sem vigilncia direta (sem guardas acompanhando/sem escoltas)
- com o intuito de:
a) visitarem a famlia;
b) frequentarem curso supletivo profissionalizante, de ensino mdio ou
superior; ou
c) participarem de outras atividades que ajudem para o seu retorno ao
convvio social.

Obs: o juiz pode determinar que, durante a sada temporria, o condenado fique utilizando
um equipamento de monitorao eletrnica (tornozeleira eletrnica).

Obs2: os presos provisrios que j foram condenados (ainda sem trnsito em julgado) e
esto cumprindo a pena no regime semiaberto podem ter direito ao benefcio da sada
temporria, desde que preencham os requisitos legais que veremos abaixo.

Previso

A sada temporria encontra-se disciplinada nos arts. 122 a 125 da Lei n. 7.210/84
(LEP).
Quem concede a sada temporria?

A autorizao para sada temporria ser concedida por ato motivado do Juiz da
execuo, devendo este ouvir antes o Ministrio Pblico e a administrao penitenciria que
iro dizer se concordam ou no como o benefcio.

Requisitos

A concesso da sada temporria depender da satisfao dos seguintes requisitos


(art. 123 da LEP):

I - comportamento adequado do reeducando;


chamado de requisito subjetivo. Normalmente isso provado por meio da certido
carcerria fornecida pela administrao penitenciria.

II - cumprimento mnimo de 1/6 da pena (se for primrio) e 1/4 (se reincidente).
Trata-se do requisito objetivo.
Deve-se lembrar que o apenado s ter direito sada temporria se estiver no
regime semiaberto. No entanto, a jurisprudncia permite que, se ele comeou a cumprir a
pena no regime fechado e depois progrediu para o semiaberto, aproveite o tempo que
esteve no regime fechado para preencher esse requisito de 1/6 ou 1/4. Em outras palavras,
ele no precisa ter 1/6 ou 1/4 da pena no regime semiaberto.
Poder se valer do tempo que cumpriu no regime fechado para preencher o requisito
objetivo.
Com outras palavras, foi isso o que o STJ quis dizer ao editar a Smula 40: Para
obteno dos benefcios de sada temporria e trabalho externo, considera-se o tempo de
cumprimento da pena no regime fechado.

52
III - compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena.
Ressalte-se que o simples fato de o condenado que cumpria pena no regime fechado
ter ido para o regime semiaberto no significa que, automaticamente, ele ter direito ao
benefcio da sada temporria. Isso porque o juiz dever analisar se ele preenche os demais
requisitos do art. 123 da LEP (STJ. 6 Turma. RHC 49.812/BA, Rel. Min. Maria Thereza de
Assis Moura, julgado em 06/11/2014).

Quantidade de sadas por ano e tempo de durao

Regras gerais:

renovaes).
a tem durao mxima de 7 dias. Em outras palavras,
o preso receber a autorizao para ficar 7 dias fora do estabelecimento
prisional.

dias.

Peculiaridade: no caso da sada temporria para estudo, o prazo da sada temporria


ser igual ao necessrio para as atividades discentes (ex: pode ser autorizada a sada
temporria todos os dias).
Recomendo ler o art. 124 porque as vezes ele cobrado literalmente nas provas:

Art. 124. A autorizao ser concedida por prazo no superior


a 7 (sete) dias, podendo ser renovada por mais 4 (quatro)
vezes durante o ano.
(...)
2 Quando se tratar de frequncia a curso
profissionalizante, de instruo de ensino mdio ou superior,
o tempo de sada ser o necessrio para o cumprimento das
atividades discentes.
3 Nos demais casos, as autorizaes de sada somente
podero ser concedidas com prazo mnimo de 45 (quarenta e
cinco) dias de intervalo entre uma e outra.

Prazo mximo de 35 dias divididos em menos tempo. Com mais sadas por ano:

Vimos acima que, como regra, por ano, o apenado tem direito a 5 sadas
temporrias, cada uma de, no mximo, 7 dias. Isso significa que, somando todas as 5, a
pessoa tem direito a, no mximo, 35 dias de sada temporria por ano.
Diante disso, surgiu a seguinte dvida: seria possvel que o condenado tivesse mais
que 7 sadas por ano, se fosse respeitado o prazo mximo de 35 dias por ano? A
jurisprudncia entendeu que sim.
Para o STJ, podem ser concedidas mais que 5 sadas temporrias ao longo do ano,
desde que seja respeitado o prazo mximo de 35 dias por ano (AgRg no REsp 1406883/RJ,
julgado em 18/12/2014).
Ex: o juiz pode autorizar que o condenado saia 7 vezes por ano, desde que em cada
uma dessas sadas ele s fique at 5 dias fora, com o objetivo de no extrapolar o limite
anual de 35 dias por ano.

53
Condies

Ao conceder a sada temporria, o juiz impor ao beneficirio as seguintes condies


legais (obrigatrias):
I o condenado dever fornecer o endereo onde reside a famlia a ser visitada ou
onde poder ser encontrado durante o gozo do benefcio;
II o condenado dever se comprometer ficar recolhido na residncia visitada, no
perodo noturno;
III o condenado no poder frequentar bares, casas noturnas e estabelecimentos
congneres.

Alm dessas, o juiz pode fixar outras condies que entender compatveis com as
circunstncias do caso e a situao pessoal do condenado. Nesse caso, chamamos de
condies judiciais (ou facultativas).

Revogao

O benefcio da sada temporria ser automaticamente revogado quando o


condenado:
1. praticar fato definido como crime doloso (no se exige condenao; basta a
notcia);
2. for punido por falta grave (aqui se exige que o condenado tenha recebido punio
disciplinar);
3. desatender as condies impostas na autorizao; ou
4. revelar baixo grau de aproveitamento do curso.
Recuperao do direito aps ter sido revogado:

Se o benefcio for revogado por uma das causas acima listadas, o condenado s
poder recuperar o direito sada temporria se:
a) for absolvido no processo penal (hiptese 1);
b) for cancelada a punio disciplinar imposta (hiptese 2); ou
c) se ficar demonstrado seu merecimento a novo benefcio (hipteses 3 e 4).

Sada temporria automatizada:

Pela literalidade da Lei de Execuo Penal, a cada sada temporria deve ser
formulado um pedido ao juiz que, ento, ouve o MP e a administrao penitenciria, e aps
decide. Em algumas partes do Brasil, no entanto, os juzes da execuo penal adotaram um
procedimento para simplificar a concesso dessas sadas temporrias.
Quando o condenado formula o primeiro pedido de sada temporria, o juiz ouve o
MP e o diretor do Presdio, e, se estiverem preenchidos os requisitos, concede o benefcio
(segue, portanto, todo o rito previsto na LEP). Aps o juiz conceder a sada temporria para
o apenado nesta primeira vez, as novas sadas temporrias deste mesmo reeducando no
mais precisaro ser analisadas pelo juiz e pelo MP, sendo concedidas automaticamente
pela direo do Presdio, desde que a situao disciplinar do condenado permanea a
mesma, ou seja, que ele tenha mantido o comportamento adequado no cumprimento da
pena. Se cometer falta grave, por exemplo, revogado o benefcio. A esse procedimento
simplificado deu-se o nome de sada temporria automatizada.

54
Alguns Ministrios Pblicos pelo pas tm se insurgido contra este procedimento e
interposto recursos que chegam aos Tribunais Superiores. Segundo argumenta o Parquet,
ao adotar essa sada temporria automatizada, o juiz da execuo penal est transferindo
(delegando) para a autoridade administrativa do estabelecimento prisional a deciso de
conceder ou no a sada temporria, o que viola frontalmente o art. 123 da LEP (Art. 123. A
autorizao ser concedida por ato motivado do Juiz da execuo...).

A pergunta, portanto, a seguinte: o juiz pode transferir para o diretor do


estabelecimento prisional a deciso de conceder ou no a sada temporria? A chamada
sada temporria automatizada legtima? NO. A autorizao das sadas temporrias
ato jurisdicional da competncia do Juzo das Execues Penais, que deve ser motivada
com a demonstrao da convenincia de cada medida. Desse modo, no possvel delegar
ao administrador do presdio a fiscalizao sobre diversas sadas temporrias, autorizadas
em nica deciso, por se tratar de atribuio exclusiva do magistrado das execues penais,
sujeita ao fiscalizadora do Parquet.
Assim, no legtima a prtica de se permitir sadas temporrias automatizadas. Para cada
pedido de sada temporria dever haver uma deciso motivada do Juzo da Execuo, com
interveno do Ministrio Pblico. STJ. 3 Seo. REsp 1166251/RJ, Rel. Min. Laurita Vaz,
julgado em 14/03/2012 (recurso repetitivo) (Info 493).

Nesse sentido, a Smula 520 do STJ.

Smula 520 - O benefcio de sada temporria no mbito da


execuo penal ato jurisdicional insuscetvel de delegao
autoridade administrativa do estabelecimento prisional.

Em suma:

Para o STJ, o benefcio de sada temporria no mbito da execuo penal ato


jurisdicional insuscetvel de delegao autoridade administrativa do estabelecimento
prisional (Smula 520).

Ressalva:

O STF possui um julgado antigo, da 1 Turma, afirmando que a sada temporria


automatizada seria legtima. Trata-se do HC 98067, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em
06/04/2010.
Essa foi a ltima manifestao do STF sobre o tema. Desse modo, a posio do STJ
acima explicada e exposta na smula o entendimento atual, que deve ser seguido como
majoritrio, tanto na prtica forense como em concursos pblicos.

11.3. PERMISSO DE SADA

Da Permisso de Sada
Art. 120. Os condenados que cumprem pena em regime
fechado ou semiaberto e os presos provisrios podero
obter permisso para sair do estabelecimento, mediante
escolta, quando ocorrer um dos seguintes fatos:

55
I - falecimento ou doena grave do cnjuge, companheira,
ascendente, descendente ou irmo (CCADI);
II - necessidade de tratamento mdico (pargrafo nico do
artigo 14).
Pargrafo nico. A permisso de sada ser concedida pelo
diretor do estabelecimento onde se encontra o preso.

Art. 121. A permanncia do preso fora do estabelecimento


ter a durao necessria finalidade da sada.

OBS: a PERMISSO DE SADA no revogvel.

12. REMIO DE PENA

12.1. PREVISO LEGAL

Arts. 126 a 130 da LEP

Ateno: Lei n 12.433, de 29 de junho de 2011. Altera a Lei no 7.210, de 11 de julho


de 1984 (Lei de Execuo Penal), para dispor sobre a remio de parte do tempo de
execuo da pena por ESTUDO ou por trabalho

Frise-se que a remio por estudo j era admitida pela jurisprudncia, consoante com
a smula 341 do STJ.

STJ, 341 - A frequncia a curso de ensino formal causa de


remio de parte do tempo de execuo de pena sob regime
fechado ou semiaberto.

Os arts. 126, 127, 128 e 129 da Lei no 7.210, de 11 de julho de 1984 (Lei de
Execuo Penal), passam a vigorar com a seguinte redao:

LEP Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime


fechado ou semiaberto poder remir, por trabalho ou POR
ESTUDO, parte do tempo de execuo da pena.
1o A contagem de tempo referida no caput ser feita
razo de:
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de
frequncia escolar - atividade de ensino fundamental,
mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou ainda de
requalificao profissional - divididas, no mnimo, em 3
(trs) dias;
II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (trs) dias de trabalho.
2o As atividades de estudo a que se refere o 1o deste
artigo podero ser desenvolvidas de forma presencial ou por
metodologia de ensino a distncia e devero ser certificadas
pelas autoridades educacionais competentes dos cursos
frequentados.
3o Para fins de cumulao dos casos de remio, as horas
dirias de trabalho e de estudo sero definidas de forma a se
compatibilizarem.

56
4o O preso impossibilitado, por acidente, de prosseguir no
trabalho ou nos estudos continuar a beneficiar-se com a
remio.
5o O tempo a remir em funo das horas de estudo ser
acrescido de 1/3 (um tero) no caso de concluso do ensino
fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da
pena, desde que certificada pelo rgo competente do
sistema de educao.
6o O condenado que cumpre pena em regime aberto ou
semiaberto e o que usufrui liberdade condicional podero
remir, pela frequncia a curso de ensino regular ou de
educao profissional, parte do tempo de execuo da
pena ou do perodo de prova, observado o disposto no
inciso I do 1o deste artigo.
7o O disposto neste artigo aplica-se s hipteses de priso
cautelar.
8o A remio ser declarada pelo juiz da execuo, ouvidos
o Ministrio Pblico e a defesa.

Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar AT


1/3 (um tero) do tempo remido, observado o disposto no art.
57, recomeando a contagem a partir da data da infrao
disciplinar.

Art. 128. O tempo remido ser computado como pena


cumprida, para todos os efeitos.

Art. 129. A autoridade administrativa encaminhar


mensalmente ao juzo da execuo cpia do registro de todos
os condenados que estejam trabalhando ou estudando, com
informao dos dias de trabalho ou das horas de frequncia
escolar ou de atividades de ensino de cada um deles.
1o O condenado autorizado a estudar fora do
estabelecimento penal dever comprovar mensalmente, por
meio de declarao da respectiva unidade de ensino, a
frequncia e o aproveitamento escolar.
2o Ao condenado dar-se- a relao de seus dias
remidos.

57
Art. 130. Constitui o crime do artigo 299 do Cdigo Penal
declarar ou atestar falsamente prestao de servio para fim
de instruir pedido de remio.

CP (falsidade ideolgica) Art. 299 - Omitir, em documento


pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou
nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que
devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar
obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente
relevante:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o
documento pblico, e recluso de um a trs anos, e multa,
se o documento particular.

O trabalho carcerrio a um s tempo, direito e dever do preso. direito, porque ao


preso deve ser assegurada a oportunidade de trabalho, pois, alm de se manter ($),
consegue diminuir o tempo de cumprimento de pena. um dever, porque, se o preso no
trabalha, deixa de obter uma srie de benefcios, configurando falta grave.

OBS: considerando que a CF veda a pena de trabalhos forados, h doutrina que no


admite falta grave no caso do preso se recusar a trabalhar.

Nucci: Trabalho obrigatrio no se confunde com trabalho forado, que vedado pela
CF. Diz-se trabalho forado apenas quando o Estado coage fisicamente o preso a trabalhar
(o que no ocorre em nosso sistema de execuo penal). O trabalho obrigatrio significa
apenas o apontamento de falta grave no pronturio do apenado, o que lhe inviabilizar, no
futuro, o gozo de benefcios (sistema de sanes e recompensas).

OBS.1: o trabalho do preso no se sujeita CLT, no tendo ele, v.g., direito ao 13.

OBS.2: o preso provisrio no obrigado a trabalhar e nem o preso poltico. Todavia,


mesmo o provisrio tem direito ao trabalho.

STJ Info 567 - Caso o preso se recuse, injustificadamente, a realizar o trabalho


obrigatrio, ele comete falta grave (art. 50, VI), podendo ser punido.

Obs.: o dever de trabalho imposto pela LEP ao apenado no considerado como pena de
trabalho forado, no sendo incompatvel com o art. 5, XLVII, "c", da CF/88.

12.2. CONCEITO DE REMIO

Remio o resgate da pena pelo trabalho, proporcionando ao condenado a


possibilidade de diminuio da pena que lhe resta cumprir.

uma forma de estimular e premiar o condenado para que ocupe seu tempo com uma
atividade produtiva (trabalho ou estudo), servindo, ainda, como forma de ressocializao e
de preparao do apenado para que, quando termine de cumprir sua pena, possa ter menos
dificuldades de ingressar no mercado de trabalho. (Dizer o Direito)

S aplicvel aos apenados dos regimes fechado e semiaberto.

58
No se aplica aos do regime ABERTO (por trabalho, estudo aplica), aos cumpridores
de PRD ou beneficirios de sursis.

12.3. CLCULO (ART. 126, 1)

A Cada trs dias trabalhados, desconta-se um dia de pena a ser cumprido. Jornada
diria: 06 horas.

Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime


fechado ou semiaberto poder remir, por trabalho ou por
estudo, parte do tempo de execuo da pena.
1o A contagem de tempo referida no caput ser feita
razo de:
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de
frequncia escolar - atividade de ensino fundamental,
mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou ainda
de requalificao profissional - divididas, no mnimo, em
3 (trs) dias;
II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (trs) dias de trabalho.
5o O tempo a remir em funo das horas de estudo ser
acrescido de 1/3 (um tero) no caso de concluso do ensino
fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da
pena, desde que certificada pelo rgo competente do
sistema de educao.

O preso quer trabalhar/estudar, mas no lhe ofertam nenhum trabalho. O preso


faz jus remio ficta?

Os tribunais no tm admitido a remio ficta no caso de falta de oferta de trabalho


ao preso, por ausncia de previso legal.

nico caso de remio ficta: Art. 126, 2 da LEP. Preso trabalhador que sofre
acidente, ficando impossibilitado de continuar trabalhando/estudando. O tempo em que
estiver em recuperao ser computado como tempo de trabalho/estudo.

Art. 126 4o O preso impossibilitado, por acidente, de


prosseguir no trabalho ou nos estudos continuar a
beneficiar-se com a remio.

em razo dessa regra que a provocao deliberada de acidente de trabalho constitui


falta grave. uma espcie de estelionato contra o instituto da remio.

STF Informativo 556 a remio da pena por estudo deve ocorrer independentemente
de a atividade estudantil ser desenvolvida em dia til ou no.

12.4. TRABALHO EXTERNO

(Fonte Dizer o Direito)

59
O preso que est cumprindo pena no regime semiaberto pode trabalhar. Esse
trabalho pode ser:
a) interno (intramuros): aquele que ocorre dentro da prpria unidade prisional.
b) externo (extramuros): aquele realizado pelo detento fora da unidade prisional. O
reeducando autorizado a sair para trabalhar, retornando ao final do expediente. As regras
sobre o trabalho externo variam de acordo com o regime prisional. Vejamos:

Trs principais vantagens do trabalho para o preso:

1) O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir,


por trabalho ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena (art. 126 da LEP). Assim,
para cada 3 dias de trabalho, o preso tem direito de abater 1 dia de pena.

2) Um dos requisitos para que o preso obtenha a progresso do regime semiaberto


para o aberto a de que ele esteja trabalhando ou comprove a possibilidade de trabalhar
imediatamente quando for para o regime aberto (inciso I do art. 114 da LEP);

3) reinserido ao mercado de trabalho, recebe salrios por isso e, se o trabalho for


externo, ainda poder passar um tempo fora do estabelecimento prisional.

A pergunta que surge a seguinte: a remio pelo trabalho abrange apenas o


trabalho interno ou tambm o externo? Se o preso que est no regime fechado ou
semiaberto autorizado a realizar trabalho externo, ele ter direito remio?
SIM. possvel a remio de parte do tempo de execuo da pena quando o
condenado, em regime fechado ou semiaberto, desempenha atividade laborativa extramuros
(trabalho externo). A LEP, ao tratar sobre a remio pelo trabalho, no restringiu esse
benefcio apenas para o trabalho interno (intramuros). Desse modo, mostra-se indiferente o
fato de o trabalho ser exercido dentro ou fora do ambiente carcerrio. Na verdade, a lei
exige apenas que o condenado esteja cumprindo a pena em regime fechado ou semiaberto
para que ele tenha direito remio pelo trabalho. Esta tese j havia sido definida pelo STJ
em sede de recurso especial repetitivo (3 Seo. REsp 1.381.315-RJ, Rel. Min. Rogerio
Schietti Cruz, julgado em 13/5/2015).
Para consolidar o entendimento, em 2016, o STJ editou a Smula 562.
60
Smula 562-STJ: possvel a remio de parte do tempo de
execuo da pena quando o condenado, em regime fechado
ou semiaberto, desempenha atividade laborativa, ainda que
extramuros.

A smula, com outras palavras:

O condenado que estiver em regime fechado ou semiaberto, se trabalhar dentro


(intramuros) ou fora (extramuros) da unidade prisional, ter direito remio da pena
(abatimento de parte da pena). O reeducando que cumpre pena em regime aberto no
possui direito remio pelo trabalho (mas poder remir, caso estude).

12.5. PERDA DO TEMPO REMIDO (ART. 127)

12.5.1. Previso legal e a alterao em 2011

Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar at 1/3


(um tero) do tempo remido, observado o disposto no art. 57,
recomeando a contagem a partir da data da infrao
disciplinar.

Caso: janeiro Trabalha 21 dias 7 para remir;


Fevereiro trabalha 18 dias 6 para remir;
Maro trabalha 24 dias 8 para remir;
Abril trabalha 14 dias teria direito a 4,6666 comete falta grave.

Como visto, a LEP prev em seu art. 127, que, se o condenado praticar uma falta
grave ele perder parte dos dias remidos. Esse artigo foi alterado pela lei n. 12.433/2011.
Vejamos o que mudou:

12.5.2. Perda de 1/3 somente dos dias remidos HOMOLOGADOS ou de TODOS dias
remidos?

O preso perde somente 1/3 dos dias remidos AINDA NO HOMOLOGADOS ou


perde de TODOS os dias remidos, inclusive os j homologados?
61
1 Corrente (pro reo): Sabendo que a CF garante ao cidado respeito ao direito
adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada, a falta grave faz com que o preso perca
somente os dias remidos ainda no homologados. Prope-se uma interpretao conforme
CF.

2 Corrente (pro societate) (STF): O dispositivo plenamente constitucional, de


forma que o cometimento de falta grave implica perda de 1/3 de TODOS os dias remidos
(perda do direito ao tempo remido), homologados ou no, sem que isso caracterize ofensa
ao princpio da individualizao da pena e ao direito adquirido. A remio da pena constitui
mera expectativa de direito, exigindo-se, tambm, a observncia da disciplina pelos
internos. Pois, a deciso concessiva da remio reveste-se da clusula rebus sic stantibus,
ou seja, vale apenas enquanto as coisas permanecerem do modo que esto.

Nesse sentido, o Informativo 571 do STJ, reconhecida falta grave, a perda de at 1/3
do tempo remido (art. 127 da LEP) pode alcanar dias de trabalho (ou de estudo) anteriores
infrao disciplinar e que ainda no tenham sido declarados pelo juzo da execuo no
cmputo da remio. No h ofensa a direito adquirido, uma vez que se entende que se
trata apenas de expectativa de direito. Por outro lado, a perda dos dias remidos no pode
alcanar os dias trabalhados (ou de estudo) aps o cometimento da falta grave. Isso ocorre
pois, caso se entendesse assim, iria ocorrer um desestmulo ao trabalho/estudo do preso
que praticou falta grave. Como ele j foi condenado pela falta grave, o novo trabalho/estudo
seria para ele intil j que seria utilizado apenas para "pagar" a pena da falta grave cometida
no passado. Desse modo, a falta grave s acarreta a perda dos dias trabalhados/estudados
antes da infrao disciplinar.

Nesses termos a SV 09.

SMULA VINCULANTE N. 9: O DISPOSTO NO ARTIGO 127


DA LEI 7.210/84 FOI RECEBIDO PELA ORDEM
CONSTITUCIONAL VIGENTE E NO SE LHE APLICA O
LIMITE TEMPORAL PREVISTO NO CAPUT DO ARTIGO 58".

Art. 58. O isolamento, a suspenso e a restrio de direitos


no podero exceder a trinta dias, ressalvada a hiptese do
regime disciplinar diferenciado.

12.5.3. Extenso do limite de 1/3 para outros benefcios

(Fonte Dizer o Direito)

EXECUO PENAL. O art. 127 da LEP determina que, em


caso de falta grave, o juiz poder revogar, no mximo, at 1/3
(um tero) do tempo remido. Da leitura desse dispositivo legal
se infere que o legislador pretendeu limitar somente a
revogao DOS DIAS REMIDOS (benefcio da remio), razo
pela qual no merece acolhida a pretenso de se estender o
referido limite aos demais benefcios da execuo. Segunda
Turma. HC 110921/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski,
22.5.2012.

62
Caso concreto julgado pelo STF: Essa limitao de 1/3, prevista no art. 127, s
vale para a perda dos dias remidos ou pode ser utilizada por analogia para limitar a perda de
outros benefcios da execuo penal? Vamos explicar melhor.

Quando um condenado pratica falta grave, a data-base para a concesso de futuros


benefcios alterada, recomeando a contagem de tempo para que ele adquira outros
benefcios da execuo.

Vejamos o seguinte exemplo hipottico:


1) A foi condenado a 6 anos por roubo (roubo no hediondo, salvo o latrocnio).
2) A comeou a cumprir a pena em 01/02/2010 no regime fechado.
3) Para progredir ao regime semiaberto, A precisa cumprir 1/6 da pena (01 ano) e ter
bom comportamento carcerrio.
4) No perodo de cumprimento da pena, A trabalhou 90 dias, tendo direito, portanto, a
30 dias de remio, de modo que A completaria 1/6 da pena em 31/12/2010.
5) Ocorre que, em 30/10/2010, A fugiu, tendo sido recapturado em 15/12/2010.
6) A fuga considerada falta grave do condenado (art. 50, II, da LEP). Como A
praticou falta grave, seu perodo de tempo para obter a progresso de regime ir
reiniciar do zero, descontado, ainda, AT 1/3 do tempo remido, conforme o art. 127
da LEP.
7) No caso de fuga, a contagem do tempo recomeada a partir do dia da recaptura.
8) Digamos que o juiz decidiu revogar 1/3 do tempo remido. Nesse caso, revogou 10
dias.
9) Logo, para que A obtenha o direito progresso, precisar cumprir 1/6 do restante
da pena, contado a partir de 15/12/2010.
10) At o dia da fuga, A cumpriu 10 meses (includo o perodo remido). Restariam
ainda 05 anos e 02 meses de pena. No entanto, considerando a revogao de 10
dias de remio (1/3) faltariam, na verdade, 05 anos, 02 meses e 10 dias. Desse
perodo, A ter que cumprir 1/6. Conta-se esse 1/6 do dia da recaptura
(15/12/2010).
11) Assim, A atingir 1/6 em 22/10/2011.

Em suma, o cometimento de falta grave pelo apenado implica reincio da contagem


do prazo para obter os benefcios relativos execuo da pena, inclusive a progresso de
regime prisional.

Qual era a tese da Defensoria Pblica da Unio e que foi julgada pelo STF? A
DPU queria aplicar o art. 127 da LEP e fazer com que o tempo para obter a progresso de
regime no recomeasse do zero, mas estivesse limitada a 1/3, que nem ocorre com a
perda dos dias remidos. O objetivo da DPU era o de assegurar ao condenado, para todos
os benefcios que exigem a contagem de tempo, o limite de 1/3, previsto no art. 127 da LEP.
Se a tese da DPU fosse aceita, no exemplo dado, para que A obtivesse o direito
progresso, A poderia aproveitar parte do tempo j cumprido antes de cometer falta grave
porque o fato de praticar falta grave no poderia zerar a contagem, j que a punio
estaria limitada perda de 1/3 do tempo que passou (com base no art. 127).

O STF concordou com a tese da DPU?


A 2 Turma do STF no concordou com a tese da DPU e decidiu que, pela leitura do
art. 127 da LEP, possvel inferir que o legislador pretendeu restringir ao patamar de 1/3

63
somente a revogao dos dias remidos, no podendo estender esse limite aos demais
benefcios da execuo penal. Logo, no possvel aplicar esse art. 127 para os demais
benefcios da execuo.

A contagem do prazo para a progresso de regime, por exemplo, no foi alterada


pela nova redao do art. 127. Assim, no dia que o apenado cometer falta grave, ter que
recomear o prazo de 1/6 para obter a progresso. O tempo que ele cumpriu de pena e o
tempo remido (descontado at 1/3) continuaro valendo (no sero apagados). No entanto,
o apenado ter que cumprir 1/6 da pena que sobrou (ou seja, descontados o perodo j
cumprido efetivamente e o remido).
Dessa forma, o reincio do prazo para a progresso e a perda limitada dos dias
remidos so institutos diferentes. A Lei 12.433/2011 somente limitou a perda dos dias
remidos, mas no impediu que o prazo para a progresso fosse reiniciado com a falta grave.

Observao importante: Esse julgado extremamente difcil de se entender,


especialmente para aqueles que no trabalham constantemente com execuo penal. No
necessrio que vocs saibam os detalhes dessa explicao. Por enquanto, o que
importante que vocs guardem o seguinte:
O art. 127 da LEP determina que, em caso de falta grave, a perda dos dias remidos
est limitada a 1/3. Esse limite de 1/3 de desconto do lapso temporal no desconto da pena
NO PODE ser aplicado para os demais benefcios da execuo penal, estando limitado
remio.

A Segunda Turma do STF j havia decidido da mesma forma.

Para o STF, reconhecida a falta grave no decorrer da execuo, no pode ser


determinada a perda dos dias remidos na frao mxima de 1/3 sem que haja
fundamentao concreta para justifica-la.

Para o STJ, a prtica de falta grave IMPE a decretao da perda de at 1/3 dos
dias remidos, devendo a expresso poder, contida no art. 127 da LEP, ser interpretada
coo verdadeiro poder-dever do magistrado, ficando no juzo de discricionariedade do
julgador apenas a frao da perda, que ter como limite mximo 1/3 dos dias remidos.

12.6. UTILIZAO DOS DIAS REMIDOS PARA BENEFCIOS (ART. 128)

Art. 128. O tempo remido ser computado como pena


cumprida, PARA TODOS OS EFEITOS. (2011)

Computa-se, como visto, para fins de progresso. Repise-se: o que no se aplica a


limitao da perda de 1/3 no caso de falta grave, para outros benefcios.

12.7. OBSERVAES FINAIS

1) No existe remio em medida de segurana.

2) Comete crime de falsidade ideolgica o agente penitencirio que declarar ou atestar


falsamente prestao de servio para fim de instruir pedido de remio (art. 130).

64
3) Cuidado: apesar de ser dever do preso, o trabalho facultativo nas contravenes
penais, conforme o art. 6 da LCP.

LCP Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem


rigor penitencirio, em estabelecimento especial ou seo
especial de priso comum, em regime semiaberto ou aberto.
1 O condenado a pena de priso simples fica sempre
separado dos condenados a pena de recluso ou de
deteno.
2 O trabalho FACULTATIVO, se a pena aplicada, NO
EXCEDE A QUINZE DIAS.

13. LIVRAMENTO CONDICIONAL

13.1. CONCEITO

Instituto pelo qual ocorre a ANTECIPAO da liberdade do condenado, mediante


cumprimento das condies impostas pelo juiz, observados os requisitos legais.

Preenchidos os requisitos Direito subjetivo do condenado.

O livramento condicional um desdobramento lgico do sistema progressivo (sistema


ingls), porm NO PRESSUPE a passagem por todos os regimes de cumprimento
de pena. possvel o sujeito sair do regime fechado direto para o livramento condicional.

Para concesso do livramento, temos requisitos OBJETIVOS e SUBJETIVOS. Seno


vejamos.

13.2. DISPOSIES GERAIS (ART. 84 E 85 CP)

Soma de penas
Art. 84 - As penas que correspondem a infraes diversas
devem SOMAR-SE para efeito do livramento.

Especificaes das condies


Art. 85 - A sentena especificar as CONDIES a que fica
subordinado o livramento.

13.3. REQUISITOS OBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES)

1) Pena privativa de liberdade (no existe livramento para PRD ou multa);


2) Pena imposta igual ou superior a 02 anos. Considera-se o concurso de delitos;
3) Reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;
4) Cumprimento de parte da pena: 1/3;

13.3.1. Pena privativa de liberdade (no existe livramento para PRD ou multa)

65
CP Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao
condenado a pena PRIVATIVA DE LIBERDADE igual ou
superior a 2 (dois) anos, desde que:

13.3.2. Pena imposta igual ou superior a 02 anos. Considera-se o concurso de delitos.

CP Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao


condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a
2 (dois) anos, desde que:

Exemplo: ru condenado a 01 ano e 11 meses. reincidente em crime doloso, logo


no cabe sursis. Por ser pena inferior a 02 anos, no cabe livramento condicional. Ele no
poderia pedir em sede de recurso para agravar a pena a fim de ter direito ao
livramento condicional? A doutrina diz que SIM. um rarssimo caso onde a defesa tem
interesse em agravar a pena.

13.3.3. Reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo.

CP Art. 83 IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade


de faz-lo, o dano causado pela infrao;

13.3.4. Cumprimento de parte da pena: 1/3

CP Art. 83
I - cumprida mais de um tero da pena se o condenado no
for reincidente em crime doloso e tiver bons antecedentes;

II - cumprida mais da metade se o condenado for reincidente


em crime doloso;
V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de
condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o
apenado no for reincidente especfico em crimes dessa
natureza. (ver LCH, sendo reincidente especfico nesses
crimes, no tem direito liberdade condicional)

1) Condenado no reincidente em crime doloso + bons antecedentes Cumprir MAIS


de 1/3 da pena.

2) Condenado Reincidente em crime doloso Cumprir MAIS de da pena.

3) Condenado por Crime Hediondo ou equiparado, desde que no reincidente


especfico Cumprir MAIS de 2/3 (ver aula de hediondos).

OBS: Se for reincidente especfico em crime hediondo, no faz jus ao livramento


condicional.

66
PREVALECE que reincidente especfico o condenado por hediondo ou equiparado
que comete novo delito da mesma natureza, independentemente da espcie. Exemplo:
Qualquer hediondo/equiparado + qualquer outro hediondo/equiparado.

E o primrio + maus antecedentes?


PREVALECE que na falta de previso legal, aplica-se a frao mais favorvel ao ru
(1/3 de pena).

STJ Informativo 561 - Segundo decidiu o STJ, na definio do requisito objetivo para
a concesso de livramento condicional, a condio de reincidente em crime doloso deve
incidir sobre a somatria das penas impostas ao condenado, ainda que a agravante da
reincidncia no tenha sido reconhecida pelo juzo sentenciante em algumas das
condenaes. Isso porque a reincidncia circunstncia pessoal que interfere na execuo
como um todo, e no somente nas penas em que ela foi reconhecida. A condio de
reincidente, uma vez adquirida pelo sentenciado, estende-se sobre a totalidade das penas
somadas, no se justificando a considerao isolada de cada condenao e tampouco a
aplicao de percentuais diferentes para cada uma das reprimendas.

13.4. REQUISITOS SUBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES)

CP Art. 83 III - comprovado comportamento satisfatrio


durante a execuo da pena, bom desempenho no trabalho
que lhe foi atribudo e aptido para prover prpria
subsistncia mediante trabalho honesto;

1) Comportamento carcerrio satisfatrio.

STJ Informativo 535 para a concesso de livramento condicional, a avaliao de


satisfatoriedade do comportamento do executado (requisito subjetivo) NO pode ser
limitada a um perodo absoluto e curto tempo (ex.: anlise dos ltimos seis meses)

2) Bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo.

3) Aptido para prover a prpria subsistncia mediante trabalho honesto.

4) No caso de crime praticado com violncia ou grave ameaa pessoa


Constatao de que o condenado no voltar a delinquir. Pode ser feita atravs de
exame criminolgico (que facultativo).

67
13.5. PROCESSAMENTO DO PEDIDO

Antes da Lei 10.792/03 Depois da Lei 10.792/03


O juiz, antes de decidir, ouvia: O juiz ouve apenas o MP.
a) MP; O Conselho deixou de emitir parecer em
b) Conselho Penitencirio. livramento condicional (alterao do art. 70, I da
LEP).

LEP, Art. 70. Incumbe ao Conselho Penitencirio:


I - emitir parecer sobre livramento condicional, indulto e
comutao de pena;
I - emitir parecer sobre indulto e comutao de pena,
excetuada a hiptese de pedido de indulto com base no
estado de sade do preso;
II - inspecionar os estabelecimentos e servios penais;
III - apresentar, no 1 (primeiro) trimestre de cada ano, ao
Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria,
relatrio dos trabalhos efetuados no exerccio anterior;
IV - supervisionar os patronatos, bem como a assistncia aos
egressos.

13.6. PERODO DE PROVA

O incio do perodo de prova se d com a audincia admonitria (advertncia) do art.


137 da LEP.

LEP Art. 137. A cerimnia do livramento condicional ser


realizada solenemente no dia marcado pelo Presidente do
Conselho Penitencirio, no estabelecimento onde est sendo
cumprida a pena, observando-se o seguinte:

68
I - a sentena ser lida ao liberando, na presena dos demais
condenados, pelo Presidente do Conselho Penitencirio ou
membro por ele designado, ou, na falta, pelo Juiz;
II - a autoridade administrativa chamar a ateno do
liberando para as condies impostas na sentena de
livramento;
III - o liberando declarar se aceita as condies.

O perodo de prova perdura o tempo restante de pena a cumprir. Diferente do


sursis, que tem perodo de prova pr-estabelecido.

13.7. CONDIES DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

13.7.1. Condies OBRIGATRIAS (rol taxativo, numerus clausus)

LEP Art. 132. Deferido o pedido, o Juiz especificar as


condies a que fica subordinado o livramento.
1 Sero SEMPRE IMPOSTAS ao liberado condicional as
obrigaes seguintes:
a) obter ocupao lcita, dentro de prazo razovel se for
apto para o trabalho; (No pressupe trabalho. Abrange
cursos tcnicos)
b) comunicar periodicamente ao Juiz sua ocupao; (fica
a critrio do juiz definir o periodicamente)
c) no mudar do territrio da comarca do Juzo da
execuo, sem prvia autorizao deste.

13.7.2. Condies FACULTATIVAS (rol exemplificativo, numerus apertus)

LEP Art. 132 2 PODERO AINDA SER IMPOSTAS ao


liberado condicional, entre outras obrigaes, as seguintes:
a) no mudar de residncia sem comunicao ao Juiz e
autoridade incumbida da observao cautelar e de proteo;
b) recolher-se habitao em hora fixada;
c) no frequentar determinados lugares.

13.8. CAUSAS DE REVOGAO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL (ART. 86 E 87 DO


CP)

13.8.1. Revogao OBRIGATRIA (CP art. 86)

Revogao do livramento (obrigatria)


CP Art. 86 - REVOGA-SE o livramento, se o liberado vem a
ser condenado a PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE, em
SENTENA IRRECORRVEL:
I - por CRIME cometido DURANTE a vigncia do benefcio;
II - por CRIME ANTERIOR, observado o disposto no art. 84
deste Cdigo. *Perceba que no fala em contraveno...

Art. 84 - As penas que correspondem a infraes diversas


devem somar-se para efeito do livramento.

69
Art. 88 - Revogado o livramento, no poder ser novamente
concedido, e, salvo quando a revogao resulta de
condenao por outro crime anterior quele benefcio, no se
desconta na pena o tempo em que esteve solto o condenado.

CP Art. 86, inciso I: Condenao + definitiva + CRIME + cometido DURANTE o benefcio


+ PPL.

1) No se computa no novo cumprimento de pena o tempo em que esteve solto


condicionalmente;

2) No caber novo livramento pelo crime revogado (roubo);

3) No se admite soma das penas para atingir os 02 anos mnimos de pena imposta;

As consequncias so drsticas devido quebra de confiana pelo condenado.

CP Art. 86, inciso II: Condenao + definitiva + CRIME + cometido ANTES do benefcio
+ PPL.

1) Computa-se como pena cumprida o tempo de liberdade condicional.

2) Caber novo livramento ao crime revogado (roubo). Dever cumprir novamente os


requisitos.

3) Admite-se a soma das penas.

Exemplo: Ru condenado por roubo a 09 anos. Cumprido 1/3, concede-se o


livramento.
Perodo de prova = 06 anos (pena restante).
Depois de 04 anos de perodo de prova sobrevm condenao a 01 ano por furto
ANTERIOR ao benefcio.
Computa-se o perodo de prova como pena cumprida, logo pelo primeiro crime teria
ainda 02 anos a cumprir. Soma-se a esse quantum a nova pena de 01 ano pelo furto,
totalizando 03 anos. Cumpridos 1/3 dos 03 anos ele far jus novamente ao benefcio.

13.8.2. Revogao FACULTATIVA (CP art. 87)

Revogao facultativa
CP Art. 87 - O juiz PODER, tambm, revogar o livramento,
se o liberado deixar de cumprir qualquer das obrigaes
constantes da sentena, ou for irrecorrivelmente condenado,
por crime ou contraveno, a pena que no seja privativa de
liberdade.

CP Art. 87, primeira parte: Deixar de cumprir as condies (obrigatrias ou


facultativas):

70
Nesse caso, tambm h quebra de confiana, motivo pelo qual o tempo de livramento
no considerado pena cumprida.

CP Art. 87, segunda parte: Condenao + definitiva + crime ou contraveno + pena de


multa ou restritiva de direitos.

Se a condenao se relacionar a infrao ANTERIOR ao benefcio, considera-se o


perodo de livramento como pena cumprida.

Condenao + Contraveno + PRD: Revogao facultativa.

Condenao + Contraveno + Priso simples: Lacuna da Lei. No gera revogao


por falta de previso legal.

13.8.3. Prorrogao do perodo de prova (CP art. 89)

CP Art. 89 - O juiz no poder declarar extinta a pena,


enquanto no passar em julgado a sentena em processo a
que responde o liberado, por CRIME cometido NA VIGNCIA
do livramento.

1) Crime cometido ANTES da vigncia do livramento no gera a prorrogao; somente


crime cometido APS a vigncia. Motivo: quando a infrao anterior ao livramento,
o perodo de prova considerado pena cumprida. Logo, se o sujeito completa o
perodo de prova sem que sobrevenha qualquer sentena condenatria, ter extinta
a sua pena imediatamente referente quele delito;

2) Somente o cometimento de CRIMES gera a prorrogao; no abrange a


contraveno penal;

3) Inqurito policial no gera prorrogao. Deve haver processo pelo novo crime;

4) Tal como no sursis, durante a prorrogao ficam SUSPENSAS as condies


impostas.

13.8.4. Extino (CP art. 90)

Art. 90 - Se at o seu trmino o livramento no revogado,


considera-se extinta a pena privativa de liberdade.

14. AGRAVO EM EXECUO (LEP, art. 197)

14.1. PREVISO LEGAL

LEP Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber


recurso de agravo, sem efeito suspensivo.

71
14.2. RITO

Em razo do silncio, continua sendo o rito do RESE.

14.3. PRAZO

05 dias. Smula 700 do STF.

STF SMULA N 700. DE CINCO DIAS O PRAZO PARA


INTERPOSIO DE AGRAVO CONTRA DECISO DO JUIZ
DA EXECUO PENAL.

14.4. EFEITOS

1) Devolutivo;
2) Regressivo (juzo de retratao);
Pea processual: no esquecer de pedir o juzo de retratao na petio de
interposio.
3) Extensivo.

Suspensivo? No.
MS ou antecipao de tutela recursal (ver isso).

Existe um NICO caso onde o agravo tem efeito suspensivo: art. 179 da LEP.

Art. 179. Transitada em julgado a sentena, o Juiz expedir


ORDEM para a desinternao ou a liberao.

Somente quando TRANSITADA em julgado a sentena que ocorrer a


desinternao do paciente. Ou seja, o eventual AGRAVO interposto pelo MP contra a
deciso do juiz de desinternar ter efeito suspensivo.

15. LEI N. 12.654/2012 COLETA DE MATERIAL GENTICO

15.1. NOES GERAIS

Foi publicada no dia 29/05/12 a Lei n. 12.654/2012 que prev a possibilidade de ser
realizada uma nova espcie de identificao criminal, qual seja, a coleta de material
biolgico para a obteno do perfil gentico.

15.2. IDENTIFICAO CIVIL X IDENTIFICAO CRIMINAL

ESPCIES DE IDENTIFICAO
IDENTIFICAO CIVIL IDENTIFICAO CRIMINAL
a pessoa que possui UM dos documentos Existem trs espcies:
de identificao civil previstos no art. 2 da a) Identificao fotogrfica;
Lei n. 12.037/2009 (exemplos: carteira de b) Identificao dactiloscpica (digitais);
identidade, de trabalho, passaporte etc.). c) Coleta de material biolgico para a
obteno do perfil gentico.
72
OBS: esta ltima foi acrescentada pela Lei n.
12.654/2012.
A regra constitucional a de que a pessoa que for civilmente identificada no ser
submetida identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei (art. 5, LVIII). A Lei
que traz essas hipteses a Lei n. 12.037/2009.

A Lei n. 12.654/2012, para permitir a identificao criminal mediante a coleta de


material biolgico, alterou duas leis:

1) Lei n.12.037/09 (Lei de Identificao Criminal);


2) Lei n.7.210/84 (Lei de Execues Penais).

A Lei n. 12.654/2012 prev a criao de banco de dados de perfis genticos


com o material coletado dos investigados e condenados. Qual a finalidade dessa
coleta e da formao desse banco de dados?
Existem inmeros crimes que cuja execuo deixa materiais genticos como
vestgios. Ex1: o smen do autor no caso de um estupro; Ex2: gotas de sangue do agressor
na hiptese de um homicdio consumado, em que a vtima tentou se defender; Ex3: fios de
cabelo do agente no caso de um furto. Em tais situaes, ser possvel a comparao dos
vestgios deixados com as informaes constantes desse banco de dados para que se
possa descobrir o verdadeiro autor do crime.

Lei n. 12.037/2009 LIC - Art. 3 Embora apresentado


documento de identificao, poder ocorrer identificao
criminal quando:
IV a identificao criminal for essencial s investigaes
policiais, segundo despacho da autoridade judiciria
competente, que decidir de ofcio ou mediante
representao da autoridade policial, do Ministrio
Pblico ou da defesa;

Art. 5 A identificao criminal incluir o processo


datiloscpico e o fotogrfico, que sero juntados aos autos da
comunicao da priso em flagrante, ou do inqurito policial
ou outra forma de investigao.
Pargrafo nico. Na hiptese do inciso IV do art. 3o, a
identificao criminal poder incluir a coleta de material
biolgico para a obteno do perfil gentico. (Inserido pela
)

15.3. HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL GENTICO

Em que HIPTESES a nova Lei permitiu a coleta de material biolgico da


pessoa para a obteno do perfil gentico?

Foram previstas duas hipteses:

1) Durante as investigaes para apurar a autoria de crime;


2) Quando o ru j tiver sido condenado pela prtica de determinados crimes.

73
Vejamos:

1 HIPTESE: durante as investigaes (LIC Art. 5 e 5-A)

Quem determina a coleta de material biolgico do investigado para a obteno


do seu perfil gentico?
A autoridade judiciria. Nesse caso, a Lei prev que essa deciso determinando a
coleta do material biolgico poder ser tomada de ofcio ou mediante representao da
autoridade policial, do MP ou da defesa.

LIC - Art. 3 IV a identificao


criminal for essencial s investigaes policiais, segundo
despacho da autoridade judiciria competente, que decidir
de ofcio ou mediante representao da autoridade policial, do
Ministrio Pblico ou da defesa.

Qual o requisito para que seja determinada esta coleta?


Somente ser determinada a coleta de material biolgico do investigado para a
obteno do seu perfil gentico se essa prova for essencial s investigaes policiais.

LIC Art. 5 Pargrafo nico. Na hiptese do inciso IV do art.


3o, a identificao criminal poder incluir a coleta de
material biolgico para a obteno do perfil gentico.
( )

Onde ficaro armazenados esses dados do material biolgico coletado?


A Lei n. 12.654 previu que os dados relacionados coleta do perfil gentico devero
ser armazenados em banco de dados de perfis genticos, gerenciado por unidade oficial de
percia criminal.

Art. 5o-A. Os dados relacionados coleta do perfil gentico


devero ser armazenados em banco de dados de perfis
genticos, gerenciado por unidade oficial de percia criminal.

As informaes genticas contidas nos bancos de dados de perfis genticos no


podero revelar traos somticos ou comportamentais das pessoas, exceto determinao
gentica de gnero, consoante as normas constitucionais e internacionais sobre direitos
humanos, genoma humano e dados genticos.

Art. 5-A 1o As informaes genticas contidas nos bancos


de dados de perfis genticos no podero revelar traos
somticos ou comportamentais das pessoas, exceto
determinao gentica de gnero, consoante as normas
constitucionais e internacionais sobre direitos humanos,
genoma humano e dados genticos.

Os dados constantes dos bancos de dados de perfis genticos tero carter sigiloso,
respondendo civil, penal e administrativamente aquele que permitir ou promover sua
utilizao para fins diversos dos previstos nesta Lei ou em deciso judicial.

74
Art. 5-A 2o Os dados constantes dos bancos de dados de
perfis genticos tero carter sigiloso, respondendo civil,
penal e administrativamente aquele que permitir ou promover
sua utilizao para fins diversos dos previstos nesta Lei ou
em deciso judicial.

Art. 7o-B. A identificao do perfil gentico ser armazenada


em banco de dados sigiloso, conforme regulamento a ser
expedido pelo Poder Executivo.

As informaes obtidas a partir da coincidncia de perfis genticos devero ser


consignadas em laudo pericial firmado por perito oficial devidamente habilitado.

Art. 5-A 3o As informaes obtidas a partir da coincidncia


de perfis genticos devero ser consignadas em laudo
pericial firmado por perito oficial devidamente habilitado.

At quando ficaro armazenados estes dados? A excluso dos perfis genticos


dos bancos de dados ocorrer no trmino do prazo estabelecido em lei para a prescrio do
delito.

Art. 7o-A. A excluso dos perfis genticos dos bancos de


dados ocorrer no trmino do prazo estabelecido em lei para
a prescrio do delito.

Ponto polmico: mesmo sem que a lei preveja, seria possvel a coleta do
material biolgico do acusado durante o processo penal, ou seja, APS as
investigaes?
Entendo que no, considerando que se trata de norma que, por restringir direitos
fundamentais do acusado, no pode ser interpretada de forma ampliativa. Somente em uma
situao seria permitida: quando esta coleta tenha sido requerida pela defesa do ru para
fins de prova de sua inocncia.

2 HIPTESE: aps o ru ter sido condenado (LEP art. 9-A)

A nova Lei acrescentou o art. 9-A Lei de Execues Penais, prevendo o


seguinte:

Art. 9-A. Os condenados por crime praticado, dolosamente,


com violncia de natureza grave contra pessoa, ou por
qualquer dos crimes previstos no art. 1 da Lei no 8.072, de
25 de julho de 1990, SERO submetidos, obrigatoriamente
(carter obrigatrio), identificao do perfil gentico,
mediante extrao de DNA - cido desoxirribonucleico, por
tcnica adequada e indolor.
1 A identificao do perfil gentico ser armazenada em
banco de dados sigiloso, conforme regulamento a ser
expedido pelo Poder Executivo.
2 A autoridade policial, federal ou estadual, poder
requerer ao juiz competente, no caso de inqurito instaurado,
o acesso ao banco de dados de identificao de perfil
gentico.

75
Pontos polmicos:
Para que seja permitida a coleta de material biolgico necessrio que a
condenao tenha TRANSITADO EM JULGADO? Sim. A Lei no condiciona
expressamente que tenha havido o trnsito em julgado, no entanto, essa exigncia decorre
do princpio constitucional da presuno de inocncia (art. 5, LVII).

permitida a coleta de material biolgico em caso de crimes equiparados a


hediondo (trfico de drogas, tortura e terrorismo)?
NO. No porque tais delitos so equiparados a hediondo que haver uma
simbiose perfeita entre eles. Em verdade, sempre que a lei quis estabelecer tratamento
uniforme entre os crimes hediondos e equiparados, ela o fez expressamente, como o caso
do art. 2 da Lei n.8.072/90.

15.4. QUADRO ESQUEMTICO DAS HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL


GENTICO

Vejamos um quadro comparativo entre as duas hipteses de coleta de material


biolgico:

SITUAES EM QUE POSSVEL A COLETA DE MATERIAL BIOLGICO DA PESSOA


PARA A OBTENO DO SEU PERFIL GENTICO
1 Hiptese: 2 Hiptese
A coleta somente pode ocorrer DURANTE A coleta somente pode ocorrer APS A
AS INVESTIGAES (antes de ser ajuizada CONDENAO do ru.
a ao penal)
No importa o crime pelo qual a pessoa A coleta somente permitida se o ru foi
esteja sendo investigada. condenado:
por crime doloso praticado com
violncia de natureza grave contra
pessoa; ou
por qualquer crime hediondo.
Somente ocorre se se essa prova for obrigatria por fora de lei. O objetivo
ESSENCIAL s investigaes policiais. O o de armazenar a identificao do perfil
objetivo elucidar o crime especfico que gentico do condenado em um banco de
est sendo investigado. dados sigiloso.
A coleta determinada por deciso judicial No necessita de autorizao judicial. A
fundamentada, proferida de ofcio, ou coleta feita como providncia automtica
mediante representao da autoridade decorrente da condenao.
policial, do MP ou da defesa.
Prevista no pargrafo nico do art. 5 da Lei Prevista no art. 9-A da LEP (inserido pela

12.654/2012).

15.5. REDUZIDA EFETIVIDADE DA LEI N. 12.654/2012

Caso o investigado ou o condenado se negue a permitir a coleta de material


biolgico, qual ser a consequncia para ele?

76
Nenhuma. Toda pessoa tem o direito de no produzir prova contra si mesmo. Logo, o
indivduo que se nega a permitir a coleta de material biolgico para se autodefender exerce
um direito garantido constitucionalmente e, por tal razo, no pode ser responsabilizado
criminal ou disciplinarmente por isso.
O Estado NO PODER, sob pena de inconstitucionalidade, IMPOR,
COATIVAMENTE, que a pessoa ceda material gentico para a coleta, ainda que mnimo,
como a saliva. A Lei n. 12.654/2012, portanto, prev mera faculdade para o investigado ou
condenado que, se assim quiser, poder permitir a coleta de seu material biolgico.

Foroso concluir, ento, que se trata de Lei de reduzida efetividade. Vale mencionar
que pacfico o entendimento do STF de que, por conta do princpio da no
autoincriminao (nemo tenetur se detegere), o acusado no obrigado a fornecer padro
vocal ou padro de escrita para que sejam realizadas percias que possam prejudic-lo.

Ora, esse mesmo raciocnio ser, certamente, aplicado para o fornecimento de


material biolgico.

15.6. VACATIO LEGIS

A Lei n. 12.654/2012 somente entra em vigor 180 dias aps a sua publicao, ou
seja, apenas no dia 26 /11/2012.

16. LEI 12.714/2012 SISTEMA INFORMATIZADO DE ACOMPANHAMENTO DA


EXECUO DAS PENAS, DA PRISO CAUTELAR E DA MEDIDA DE SEGURANA

Foi publicada no dia 17/09/2012 a Lei 12.714/2012. Vamos conhecer um pouco mais
sobre ela:

16.1. SOBRE O QUE TRATA A LEI 12.714/2012

Estabelece que deve ser institudo, no prazo de 1 ano, um sistema informatizado de


acompanhamento:

1) Da execuo das penas;


2) Da priso cautelar e;
3) Da medida de segurana.

Assim, os dados e as informaes da execuo da pena, da priso cautelar e da


medida de segurana devero ser mantidos e atualizados em sistema informatizado.

Art. 1o Os dados e as informaes da execuo da pena, da


priso cautelar e da medida de segurana devero ser
mantidos e atualizados em sistema informatizado de
acompanhamento da execuo da pena.
1o Os sistemas informatizados de que trata o caput sero,
preferencialmente, de tipo aberto.
2o Considera-se sistema ou programa aberto aquele cuja
licena de uso no restrinja sob nenhum aspecto a sua
cesso, distribuio, utilizao ou modificao, assegurando

77
ao usurio o acesso irrestrito e sem custos adicionais ao seu
cdigo fonte e documentao associada, permitindo a sua
modificao parcial ou total, garantindo-se os direitos autorais
do programador.

16.2. QUEM TEM ACESSO AOS DADOS E INFORMAES

Podero ter acesso aos dados e informaes existentes no sistema:

1) O magistrado;
2) O representante do Ministrio Pblico;
3) O defensor;
4) A pessoa presa ou custodiada;
5) Os representantes dos conselhos penitencirios;
6) Os representantes dos conselhos da comunidade.

O magistrado, o representante do MP e o defensor devero acompanhar


constantemente as os dados e informaes do sistema.

Art. 1o 3o Os dados e as informaes previstos no caput


sero acompanhados pelo magistrado, pelo representante do
Ministrio Pblico e pelo defensor e estaro disponveis
pessoa presa ou custodiada.
4o O sistema de que trata o caput dever permitir o
cadastramento do defensor, dos representantes dos
conselhos penitencirios estaduais e do Distrito Federal e dos
conselhos da comunidade para acesso aos dados e
informaes.

16.3. DADOS QUE DEVEM CONSTAR NO SISTEMA

Art. 2o O sistema previsto no art. 1o dever conter o registro


dos seguintes dados e informaes:

I - nome, filiao, data de nascimento e sexo da pessoa que


cumpre pena, medida de segurana ou que est presa;
II - data da priso ou da internao;
III - comunicao da priso famlia e ao defensor;
IV - tipo penal e pena em abstrato;
V - tempo de condenao ou da medida aplicada;
VI - dias de trabalho ou estudo;
VII - dias remidos;
VIII - atestado de comportamento carcerrio expedido pelo
diretor do estabelecimento prisional;
IX - faltas graves que a pessoa tenha sofrido;
X - exame de cessao de periculosidade, no caso de medida
de segurana; e
XI - utilizao de equipamento de monitorao eletrnica pelo
condenado (caso ele utilize).

16.4. QUEM LANA OS DADOS NO SISTEMA


78
Autoridade policial (por Qualificao pessoal (inciso I)
ocasio da priso) Data da priso (inciso II)
Comunicao famlia e ao defensor (inciso III)
Tipo penal (inciso IV)
Magistrado (que proferiu Tempo de condenao ou da medida aplicada (inciso V)
a sentena ou o Dias remidos (inciso VII)
acrdo) Se a pessoa est utilizando monitorao eletrnica (inciso
XI)
Diretor do Quantos dias de trabalho ou estudo foram prestados
estabelecimento (inciso VI)
prisional Atestado de comportamento carcerrio (inciso VIII)
Faltas graves que a pessoa tenha sofrido (inciso IX)
Diretor da unidade de Exame de cessao de periculosidade, no caso de medida
internao de segurana (inciso X)

16.5. FUNCIONALIDADES DO SISTEMA

I informem as datas estipuladas para:


a) concluso do inqurito;
b) oferecimento da denncia;
c) obteno da progresso de regime;
d) concesso do livramento condicional;
O sistema ter
e) realizao do exame de cessao de periculosidade; e
ferramentas que
f) enquadramento nas hipteses de indulto ou de comutao de
pena;
II - calculem a remio da pena; e
III - identifiquem a existncia de outros processos em que tenha
sido determinada a priso do ru ou acusado.

16.6. ALERTA AUTOMTICO DOS PRAZOS:

Um dos aspectos mais interessantes e teis da nova Lei est neste ponto.
O sistema ser programado para informar tempestiva e automaticamente, por aviso
eletrnico, as datas mencionadas no inciso I (concluso do inqurito, oferecimento de
denncia, progresso, livramento condicional etc.)

Recebero esse aviso eletrnico:


I - o magistrado responsvel pelo processo;
II - o Ministrio Pblico; e
III - o defensor.

Recebido o aviso eletrnico, o magistrado verificar o cumprimento das condies


legalmente previstas para soltura ou concesso de outros benefcios pessoa presa ou
custodiada e dar vista ao Ministrio Pblico.

16.7. SISTEMAS DE CADA ESTADO E DA UNIO INTERLIGADOS

79
O Poder Executivo federal instituir sistema nacional, visando interoperabilidade
das bases de dados e informaes dos sistemas informatizados institudos pelos Estados e
pelo Distrito Federal.

16.8. SISTEMA COMPLEMENTAR AO SINESP

Esta Lei 12.714/2012 veio complementar as informaes do Sistema Nacional de


Informaes de Segurana Pblica, Prisionais e sobre Drogas SINESP, institudo
recentemente pela Lei 12.681/2012.

16.9. VACATIO LEGIS

Esta Lei entra em vigor aps decorridos 365 dias de sua publicao oficial.

17. LEI 13.163/2015 - TORNA OBRIGATRIO O ENSINO MDIO NOS PRESDIOS

Assistncia educacional aos presos


A Lei de Execues Penais, desde sua redao original, sempre assegurou aos
presos o direito educao, em seus arts. 17 a 21.
Ocorre que a LEP afirmava que apenas o ensino fundamental (antigo "1 grau") seria
obrigatrio.
Em outras palavras, pela redao anterior da LEP, o Poder Pblico ficava obrigado a
oferecer apenas o ensino fundamental nos presdios, ficando dispensado de assegurar
ensino mdio aos detentos.

O que fez a Lei n 13.163/2015?


A Lei n 13.163/2015 alterou a LEP e passou a prever que o ensino mdio tambm
dever ser oferecido, obrigatoriamente, aos reeducandos, nos presdios.

Veja o artigo que foi acrescentado na LEP:


Art. 18-A. O ensino mdio, regular ou supletivo, com
formao geral ou educao profissional de nvel mdio, ser
implantado nos presdios, em obedincia ao preceito
constitucional de sua universalizao.
Compare a mudana:

Antes da Lei n 13.163/2015 Depois da Lei n 13.163/2015


Apenas o ensino fundamental ("1 grau") era Agora tanto o ensino fundamental como o
obrigatrio nos presdios. ensino mdio devero ser obrigatoriamente
oferecidos aos presos.

A LEP no obrigava o oferecimento de ensino mdio A LEP continua sem obrigar o oferecimento de
nos presdios. ensino superior nos presdios.

A mudana na LEP atende a um comando previsto na CF/88:


Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado
mediante a garantia de:
(...)
II - progressiva universalizao do ensino mdio gratuito;
80
Ensino integrado ao sistema regular de ensino
As escolas e cursos oferecidos dentro dos presdios devem estar integrados ao
sistema estadual e municipal de ensino, ou seja, o ensino ministrado nos presdios dever
ter a mesma validade, carga horria, requisitos etc. que aqueles ofertados fora do
estabelecimento prisional. Isso tem o objetivo de fazer com que os presos que forem alunos
no tenham nenhuma dificuldade ou prejuzo ao continuarem seus estudos quando sarem
do presdio.

Essa integrao atende a recomendao internacional prevista no item 77.2 das


Regras Mnimas da ONU para Tratamento das Pessoas Presas:

77. (...) 2.Tanto quanto possvel, a educao dos presos


estar integrada ao sistema educacional do pas, para que
depois da sua libertao possam continuar, sem dificuldades,
a sua educao.

De quem a responsabilidade administrativa pelas escolas/cursos de ensino mdio


que funcionaro nos presdios?
As escolas e cursos de ensino mdio que funcionaro nos presdios sero estaduais
ou municipais, a depender do caso. Dito de outra forma, so escolas pblicas estaduais e
municipais semelhantes as que so oferecidas fora do estabelecimento carcerrio.
A maioria das escolas de ensino mdio que funcionar nos presdios ser de
responsabilidade dos Estados, uma vez que este ente quem tem a responsabilidade
prioritria pelo ensino mdio. No entanto, pode acontecer tambm de o ensino mdio ser
oferecido pelos Municpios.

A Unio auxiliar na implementao e manuteno do ensino mdio nos presdios?


SIM. A Lei prev que a Unio ir oferecer apoio administrativo e financeiro aos
Estados e Municpios para a manuteno do ensino mdio nos presdios.
Vale ressaltar, ainda, que os recursos destinados educao nos presdios sero
oriundos no apenas do oramento da educao, como tambm do oramento destinado ao
sistema estadual de justia ou administrao penitenciria.

Confira a redao do 1 do art. 18-A includo pela Lei n 13.163/2015:


1 O ensino ministrado aos presos e presas integrar-se- ao
sistema estadual e municipal de ensino e ser mantido,
administrativa e financeiramente, com o apoio da Unio, no
s com os recursos destinados educao, mas pelo sistema
estadual de justia ou administrao penitenciria.

Devero ser oferecidos aos presos tambm cursos supletivos?


SIM. Os sistemas de ensino oferecero aos presos e s presas cursos supletivos de
educao de jovens e adultos ( 2 do art. 18-A da LEP).

Educao distncia, ensino on line etc.


3 A Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal
incluiro em seus programas de educao distncia e de
utilizao de novas tecnologias de ensino, o atendimento aos
presos e s presas.
81
Censo penitencirio
A Lei n 13.163/2015 acrescentou tambm o art. 21-A afirmando que devero ser realizados
censos penitencirios nos quais se constate a situao educacional dos presos. Veja:

Art. 21-A. O censo penitencirio dever apurar:


I - o nvel de escolaridade dos presos e das presas;
II - a existncia de cursos nos nveis fundamental e mdio e o
nmero de presos e presas atendidos;
III - a implementao de cursos profissionais em nvel de
iniciao ou aperfeioamento tcnico e o nmero de presos e
presas atendidos;
IV - a existncia de bibliotecas e as condies de seu acervo;
V - outros dados relevantes para o aprimoramento
educacional de presos e presas.

Estas foram as principais alteraes promovidas pela Lei n 13.163/2015, que j se


encontra em vigor.

18. SMULAS SOBRE EXECUO PENAL

Smula 40 - Para obteno dos benefcios de sada temporria e trabalho externo,


considera-se o tempo de cumprimento da pena no regime fechado.

Smula 192 - Compete ao Juzo das Execues Penais do Estado a execuo das
penas impostas a sentenciados pela Justia Federal, Militar ou Eleitoral, quando recolhidos
a estabelecimentos sujeitos a Administrao Estadual.

Smula 341 - A frequncia a curso de ensino formal causa de remio de parte do


tempo de execuo de pena sob regime fechado ou semiaberto.

Smula 439 - Admite-se o exame criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde


que em deciso motivada.

Smula 441 - A falta grave no interrompe o prazo para obteno de livramento


condicional.

Smula 471 - Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos


antes da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei n.
7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a progresso de regime prisional.

82
Smula 520 - O benefcio de sada temporria no mbito da execuo penal ato
jurisdicional insuscetvel de delegao autoridade administrativa do estabelecimento
prisional.

Smula 526 - O reconhecimento de falta grave decorrente do cometimento de fato


definido como crime doloso no cumprimento da pena prescinde do trnsito em julgado de
sentena penal condenatria no processo penal instaurado para apurao do fato.

Smula 533 - Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no mbito da


execuo penal, imprescindvel a instaurao de procedimento administrativo pelo diretor
do estabelecimento prisional, assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado
constitudo ou defensor pblico nomeado.

Smula 534 - A prtica de falta grave interrompe a contagem do prazo para a


progresso de regime de cumprimento de pena, o qual se reinicia a partir do cometimento
dessa infrao.

Smula 535 - A prtica de falta grave no interrompe o prazo para fim de comutao
de pena ou indulto.

Smula 562 - possvel a remio de parte do tempo de execuo da pena quando


o condenado, em regime fechado ou semiaberto, desempenha atividade laborativa, ainda
que extramuros.

83