GOVERNO DE SERGIPE

SECRETARIA DE ESTADO DA ADMINISTRAO

CARTILHA
SANES ADMINISTRATIVAS
A LICITANTES E CONTRATADOS
RESCISO CONTRATUAL

2009
 GOVERNO DE SERGIPE
SECRETARIA DE ESTADO DA ADMINISTRAO

Governador do Estado de Sergipe

Marcelo Dda Chagas

Vice-Governador do Estado de Sergipe

Belivaldo Chagas Silva

SECRETARIA DE ESTADO DA ADMINISTRAO

Jorge Alberto Teles Prado
Secretrio de Estado

Jos Leite Prado Filho

Secretrio Adjunto de Estado

Mrcio Zylberman
Superintendente-Geral de Compras Centralizadas

Elaborado por:
Eduardo Antonio Carvalho Pereira Jnior
Tcnico em Polticas Pblicas e Gesto Governamental

Colaborao:
Marcelo Barbosa dos Santos
Coordenador de Comunicao e Marketing

Joo Leonardo Batista de Deus Anselmo

Assessor de Marketing

Thas da Costa Leal Palmeira

Designer Grfico
 SANES ADMINISTRATIVAS

SUMRIO
APRESENTAO 04

1. Da Finalidade das Sanes Administrativas 05

2. Das Espcies de Sano 06

2.1 Da advertncia 07

2.2 Da multa 07

2.3 Da suspenso temporria de participao em licitao e 07

impedimento de contratar com a Administrao

2.4 Da declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com 09

a Administrao Pblica

3. Do Processo Administrativo para Apurao de Responsabilidade 10

3.1 Do recebimento do objeto da contratao 10

3.2 Da competncia para a apurao de infraes administrativas 11

3.3 Da instaurao do processo 12

3.4 Da notificao do fornecedor para apresentar defesa 12

3.5 Do prazo para a defesa 12

3.6 Do relatrio 12

3.7 Da aplicao da penalidade 13

4. Da Incluso do Fornecedor no CADFIMP 15

04

APRESENTAO

A s sanes administrativas aos licitantes e

contratados da Administrao que
praticam ilcitos administrativos esto
previstas no art. 87 da Lei Federal n 8.666/93 e no art.
7 da Lei Federal n 10.520/02.
O Decreto Estadual n 24.912/07 veio
regulamentar a aplicao das sanes aos licitantes
e contratados da Administrao Pblica Estadual.
Assumiu um papel de suma importncia na medida
em que definiu competncias para a apurao dos
ilcitos e aplicao de penalidade e regulamentou o
procedimento, alm de estabelecer parmetros
para a definio dos prazos de durao das sanes
de suspenso e impedimento de licitar e de
contratar com o Estado de Sergipe.
Outra inovao deste Decreto foi a instituio do
Cadastro de Fornecedores Impedidos de Licitar e
Contratar com a Administrao Pblica Estadual
CADFIMP, que se constitui em instrumento eficaz para
o controle dos fornecedores apenados com sanes
que restringem a participao em certames de
aquisio pblica. O Cadastro nico no mbito
estadual e de consulta obrigatria aos ordenadores
de despesa em momento prvio celebrao de
quaisquer contratos.
Portanto, esta cartilha tem a finalidade de
orientar os rgos da Administrao Pblica Estadual
na conduo do processo administrativo punitivo,
reprimindo condutas de fornecedores que se
desviam das disposies legais atinentes a contratos e
licitaes e possibilitando que as contrataes
pblicas alcancem os fins almejados.
05

1. Da Finalidade
das Sanes
Administrativas

A aplicao de sanes administrativas aos

licitantes e contratados da Administrao (aqui
chamados de fornecedores) tem previso legal
e visa, em ltima anlise, a preservar o interes-
se pblico quando este abalado por atos
ilcitos cometidos por fornecedores em
procedimentos de aquisio pblica ou na
execuo de contratos administrativos.
Podemos afirmar que a aplicao de sanes
administrativas tem dupla finalidade:
? Carter educativo: mostrar ao
fornecedor que cometeu o ato ilcito, e
tambm aos demais fornecedores, que
condutas dessa natureza no so
toleradas pela Administrao, de forma a
reprimir a violao da legislao.
? Carter repressivo: impedir que o
Estado e a sociedade sofram prejuzos
por fornecedores que descumprem suas
obrigaes.
06

2. Das Espcies
de Sano

Quais so as sanes administrativas

previstas na legislao?
O art. 87 da Lei n 8.666/93 elenca em seus incisos
as seguintes espcies de sanes administrativas:
a) advertncia;
b) multa;
c) suspenso temporria de participao em
licitao e impedimento de contratar com a
Administrao;
d) declarao de inidoneidade para licitar ou
contratar com a Administrao Pblica.
Em que pese o caput do artigo mencionar contrata-
do, no h dvidas de que as sanes aplicam-se
tambm aos participantes de certames para a realizao
de aquisies pblicas, qualquer que seja a modalida-
de (prego, concorrncia, inexigibilidades, etc.).
A Lei n 10.520/02, instituidora da modalidade
prego, tambm prev penalidade que impede o
fornecedor de licitar e contratar com a Administrao,
diferindo da Lei n 8.666/93 por elevar o prazo de
impedimento para at 5 (cinco) anos.
muito importante ressaltar que qualquer uma
dessas sanes, mesmo a advertncia, somente pode ser
aplicada mediante a instaurao e finalizao de
procedimento administrativo autnomo, no qual sejam
assegurados o contraditrio e ampla defesa ao fornecedor.
No mbito do Poder Executivo Estadual, o
procedimento administrativo punitivo foi regula-
mentado pelo Decreto Estadual n 24.912/07, de
observncia obrigatria para todos os rgos da
Administrao Estadual. A ntegra do Decreto est
disponvel no site www.comprasnet.se.gov.br.

2.1 Da advertncia
A sano de advertncia consiste em
uma comunicao formal ao fornecedor,
advertindo-lhe sobre o descumprimento
de clusulas contratuais e outras
obrigaes assumidas, e, conforme o caso,
em que se lhe confere prazo para a adoo
das medidas corretivas cabveis.
Quando deve ser aplicada a
advertncia?
A advertncia cabvel em situaes
que merecem uma reprovao branda por
parte da Administrao, isto , naqueles
casos em que no se verifica m-f do
fornecedor ou inteno deliberada de
inadimplir as obrigaes assumidas.
2.2 Da multa
A sano de multa aplicada ao
fornecedor que descumpriu obrigao
assumida no ajuste contratual realizado
com a Administrao.
possvel a aplicao de multa sem a
previso em edital ou no contrato?
No. O Decreto n 24.912/07 prev que
a multa somente poder ser aplicada se
prevista, em seus limites, no instrumento
convocatrio e/ou no contrato.
Quais so os percentuais mximos
admitidos para a fixao da multa?
0,3 % (trs dcimos por cento) por dia,
? casos de:
at o trigsimo dia de atraso, sobre o valor
do fornecimento ou servio no realizado,
07
ou sobre a etapa do cronograma fsico de
obras no cumprido;
? 10 % (dez por cento) sobre o valor total
ou parcial da obrigao no cumprida, com
o conseqente cancelamento da nota de
empenho ou documento equivalente.
2.3 Da suspenso temporria
de participao em licitao
e impedimento de contratar
com a Administrao
Aplicada essa penalidade, o fornecedor
ficar impedido de licitar e contratar com a
Administrao enquanto durarem os
efeitos da sano. O Decreto n 24.912/07
regulamenta os prazos mximos de
suspenso do fornecedor, de acordo com a
natureza do ato praticado:
a) 6 (seis) meses, nos casos de:
? aplicao de duas penas de
advertncia, no prazo de 12 meses,
sem que o fornecedor tenha adotado
as medidas corretivas no prazo
determinado pela Administrao;
? alterao da quantidade ou
qualidade da mercadoria fornecida.
b) 12 (doze) meses, nos casos de:
? retardamento imotivado da
execuo de obra, de servio, de suas
parcelas ou do fornecimento de bens.
c) 24 (vinte e quatro) meses, nos
? entregar como verdadeira,
mercadoria falsificada, adulterada,
08
deteriorada ou danificada;
paralisao de servio, de obra
? contratar (art. 7, da Lei
ou de fornecimento de bens sem
justa fundamentao e prvia
comunicao Administrao;
? praticar ato ilcito visando a
frustrar os objetivos de licitao no
mbito da Administrao Pblica
estadual; ou
? sofrer condenao definitiva por
praticar, por meio doloso, fraude fiscal
no recolhimento de qualquer tributo.
Qual o alcance dos efeitos das
sanes de suspenso temporria
de participao em licitao e
impedimento de licitar e contratar
com a Administrao?
O entendimento aqui exposto reflete o
exarado pela Procuradoria-Geral do
Estado de Sergipe, por intermdio do
Parecer n 877/2009.
Segundo esse parecer, os efeitos da
sano prevista no art. 87, III, da Lei n
8.666/93 restringem-se ao rgo ou
entidade que aplicar a sano. Significa,
portanto, que se aplicada por autoridade
pertencente a uma Secretaria de Estado, os
efeitos alcanaro todas as Secretarias do
Estado, uma vez que consistem em rgos
desprovidos de personalidade jurdica.
C a s o a p l i ca d a p o r a u to r i d a d e
pertencente a entidade da administrao
indireta, os efeitos restringir-se-o a esta
entidade, dada a personalidade jurdica
distinta da mesma em relao aos demais
rgos da Administrao.
Qual a diferena entre as
sanes de suspenso temporria
(art. 87, III, Lei n 8.666/93)
e de impedimento de licitar e
n 10.520/02)?
A sano de suspenso temporria de
participao em licitao e impedimento
de contratar com a Administrao tem lugar
nas licitaes tradicionais, que so aquelas
previstas na Lei n 8.666/93, bem como nos
contratos administrativos firmados em
decorrncia dessas licitaes.
Por seu turno, a sano de impedimento
de licitar e contratar com o Estado foi criada
pela Lei n 10.520/02, sendo aplicvel nas
licitaes na modalidade prego, assim como
nos contratos firmados em decorrncia das
licitaes realizadas nessa modalidade.
Outra diferena est no prazo de
impedimento, elevado para at 5 (cinco) anos no
prego, de acordo com o art. 7, da Lei n
10.520/02. Este dispositivo tambm tipifica as
condutas dos fornecedores que ensejaro
aplicao de penalidade administrativa,
consoante sua transcrio literal:
Art. 7 Quem, convocado dentro
do prazo de validade da sua proposta,
no celebrar o contrato, deixar de
entregar ou apresentar documentao
falsa exigida para o certame, ensejar o
retardamento da execuo de seu
objeto, no mantiver a proposta, falhar
ou fraudar na execuo do contrato,
comportar-se de modo inidneo ou
cometer fraude fiscal, ficar impedido
de licitar e contratar com a Unio,
Estados, Distrito Federal ou Municpios
e, ser descredenciado no Sicaf, ou nos
sistemas de cadastramento de
fornecedores a que se refere o inciso
XIV do art. 4o desta Lei, pelo prazo de
at 5 (cinco) anos, sem prejuzo das
multas previstas em edital e no contrato
e das demais cominaes legais.
 09

2.4 Da declarao de
inidoneidade para licitar
ou contratar com a
Administrao Pblica

De acordo com Decreto n 24.912/07,

ser declarado inidneo o fornecedor que:
? no regularizar a inadimplncia
contratual nos prazos assinalados no
referido Decreto; ou
? demonstrar no possuir idoneida-
de para contratar com a Administrao
Pblica, em virtude de ato ilcito
praticado.
Por ser a mais gravosa das sanes deve
ser reservada a situaes em que se
configure o dolo da empresa no sentido de
burlar certames pblicos ou que tenha agido
com m-f na execuo contratual e
intencionalmente causado prejuzo
Administrao ou aos administrados.

Qual o alcance dos efeitos da

declarao de inidoneidade?
A sano de declarao de inidoneidade,
quando aplicada, impede que o fornecedor
licite ou contrate com rgos pblicos das trs
esferas de governo, em todas as unidades da
Federao (abrangncia nacional).
10

3. Do Processo
Administrativo
para Apurao de
Responsabilidade

3.1 Do recebimento do objeto

da contratao

Conforme disposto no art. 67, da Lei n

8.666/93, a execuo do contrato dever ser
acompanhada e fiscalizada por um representante da
Administrao especialmente designado, admitida
a contratao de terceiros para auxili-lo e subsidi-
lo de informaes pertinentes a essa atribuio.
O 1 deste artigo determina que o
representante da Administrao anotar todas as
ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato,
utilizando-se para tanto de um livro prprio.
O representante (habitualmente conhecido
como fiscal do contrato) determinar as
providncias necessrias ao contratado para a
regularizao das faltas ou defeitos observados.
Por seu turno, o art. 69 estabelece que o
contratado obrigado a reparar, corrigir, remover,
reconstruir ou substituir, s suas expensas, no total ou
em parte, o objeto do contrato em que se verificarem
vcios, defeitos ou incorrees resultantes da
execuo ou de materiais empregados.
O fiscal do contrato, em casos cujo objeto for
prestao de servios, ou o servidor (ou comisso)
responsvel pelo recebimento do objeto, em caso
de entrega de bens, tem o dever conferir se o
objeto entregue corresponde fielmente ao que foi
licitado e contratado, no que toca s especificaes
tcnicas e tambm aos quantitativos.

Aps a conferncia da entrega do objeto,
seja servio ou bens, deve-se rejeitar, no todo
ou em parte, o fornecimento em desacordo
com as condies pr-estabelecidas.
O servidor ou comisso dever
providenciar notificaes ou solicitaes, por
meio de ofcio ou qualquer outra forma
escrita (e-mail, fax, telegrama, carta com
Aviso de Recebimento) cujo recebimento
pelo fornecedor possa ser atestado, fixando o
prazo para que este promova a reparao,
correo, substituio ou a entrega imediata
do objeto contratado, atendendo ao disposto
no artigo 69 da Lei 8.666/93, na tentativa de
se evitar o processo administrativo punitivo.
Como deve agir o fiscal do contrato,
ou o responsvel pelo recebimento do
objeto em caso de infrao contratual?
Caso o fornecedor no corrija as
inconsistncias apontadas, no prazo que lhe
foi assinalado, dever o fiscal do contrato, ou
o servidor responsvel pelo recebimento
(ou ainda a comisso de recebimento),
comunicar o ordenador de despesas,
mediante parecer fundamentado, os fatos
ocorridos, as inconsistncias entre o que
estava contratado e o que foi entregue pelo
fornecedor, bem como as tentativas de
solucionar o problema, juntando todos os
documentos que forem necessrios para
provar os fatos narrados.
3.2 Da competncia para
a apurao de infraes empenho. No caso de licitaes ou
administrativas
Ocorrida a infrao administrativa,
normalmente a primeira dvida que surge
11
quanto competncia para a apurao dos
fatos. O Decreto n 24.912/07 estabelece que:
Art.4 A apurao de responsa-
bilidade na inexecuo parcial ou
total de obrigaes assumidas por
fornecedor de competncia do
ordenador de despesas do rgo ou
entidade da administrao pblica
estadual que firmou relao
contratual de fornecimento de bens
ou prestao de servios com o
fornecedor inadimplente.
Art.5 Compete Superintendncia-
Geral de Compras Centralizadas a
apurao da responsabilidade dos
licitantes participantes dos certames
por ela conduzidos.
Pargrafo nico. A apurao de
responsabilidade das pessoas fsicas e
jurdicas que participem de cotao
eletrnica realizada no Portal de
Compras do Estado de Sergipe -
ComprasNet.SE, para as aquisies de
bens e servios com fulcro no art. 24, II,
da Lei (Federal) n 8.666, de 21 de junho
de 1993, de competncia da
Superintendncia-Geral de Compras
Centralizadas, desde que a infrao seja
cometida antes da assinatura do
contrato ou instrumento equivalente.
Sintetizando: Cada rgo responsvel
pela apurao de responsabilidade dos seus
contratados, mesmo que a contratao seja
efetivada atravs da emisso de nota de
dispensas de licitao publicadas no portal
Comprasnet.SE, a competncia para a
apurao da Superintendncia-Geral de
Compras Centralizadas (enquanto no
efetivada a contratao).
12
3.3 Da instaurao
do processo
De acordo com o art. 7 do Decreto
24.912/07, o processo administrativo ser
instaurado por ato administrativo de
autoridade competente, que dever conter:
? a identificao dos autos do
processo administrativo original
da licitao, ou do contrato, que
supostamente tiveram suas regras
e/ou clusulas descumpridas pelo
fornecedor;
? a meno s disposies
legais aplicveis ao procedimento
para apurao de responsabilidade;
? a designao da comisso
de servidores que ir conduzir o
procedimento;
? o prazo para a concluso dos
trabalhos da comisso.
3.4 Da notificao
do fornecedor para
apresentar defesa
A notificao dever ser enviada pelo
correio, com Aviso de Recebimento, ou
entregue ao fornecedor mediante recibo,
ou em caso de mudana de endereo ou
recusa de recebimento, publicada no
Dirio Oficial, quando comear a contar o
prazo para apresentao de defesa.
A notificao dever conter:
? a identificao da pessoa fsica
ou jurdica;
? a sua finalidade;
? o prazo e o local para
manifestao do intimado;
? a necessidade de o intimado
atender notificao pessoalmente
ou a possibilidade de se fazer
representar;
? a continuidade do processo
independentemente da manifestao
do intimado;
? a i n d i ca o d o s fato s e
fundamentos legais pertinentes;
? a sano a ser aplicada e sua
gradao, nos termos da Lei
8.666/93 e/ou da Lei 10.520/02.
3.5 Do prazo para
a defesa
Qual o prazo que o fornecedor tem
para apresentar sua defesa?
O fornecedor ser notificado para
apresentar defesa no prazo de 5 (cinco) dias
teis, a contar do recebimento da
notificao, no caso de aplicao das
sanes de multa, advertncia, suspenso
temporria ou impedimento de licitar.
Caso haja indcios suficientes para
aplicao da sano de declarao de
inidoneidade, conforme o art. 87, 3
da Lei n 8.666/93, o prazo para a
defesa ser 10 (dez) dias a contar do
recebimento da notificao.
3.6 Do relatrio
Recebida a notificao pelo fornecedor,
este poder ou no apresentar defesa.

Caso deixe transcorrer o prazo sem
manifestao, caber Comisso elaborar
o relatrio de concluso da instruo
mantendo os argumentos descritos na Ata
de instruo.
importante, ainda que o fornecedor
no tenha apresentado resposta s
imputaes que lhes foram dirigidas, que a
Administrao disponha das provas que
induzem responsabilidade do fornecedor
nos autos do processo.
J nos casos em que o fornecedor
oferece resposta, compete Comisso
analisar as razes deduzidas e confront-
las com os fatos apurados e com as regras
legais, editalcias e/ou contratuais
aplicveis a fim de chegar concluso
sobre o parecer que ser emitido
autoridade competente.
O Dec. 24.912/07 assim dispe sobre o
relatrio:
Art. 18 Finda a instruo,
seguir-se- o relatrio, pea
informativa e opinativa, que dever
conter o resumo do procedimento,
sendo acrescido de proposta
fundamentada de deciso.
Pargrafo nico. O relatrio dever
ser apresentado pela Comisso
autoridade competente no prazo
mximo de 5 (cinco) dias teis a
contar do trmino da instruo.
3.7 Da aplicao da
penalidade
A autoridade competente para a deciso
do processo administrativo analisar os
13
autos e se posicionar, concordando ou no
com o parecer da Comisso. Caso no
concorde, dever motivar sua posio, o
que no ser necessrio se ratificar o
relatrio, pois neste j haver toda a
fundamentao jurdica necessria.
Qual o prazo para o fornecedor
apresentar recurso da aplicao
da penalidade?
Aplicada a penalidade, o fornecedor
ser intimado por ofcio, acompanhado de
cpia do relatrio de concluso da
instruo, tendo o prazo de 5 (cinco) dias
teis para interpor recurso.
Quando se tratar de declarao de
inidoneidade, nos termos do inciso III, do
art. 109, da Lei n 8.666/93, o processo
instrudo dever ser remetido ao Secretrio
de Estado para que este aplique a penalidade,
cabendo pedido de reconsiderao dentro do
prazo de 10 (dez) dias teis.
A quem cabe a deciso do recurso
impetrado?
Em se tratando de recurso contra
aplicao das sanes de advertncia,
multa, suspenso do direito de licitar e
contratar e impedimento de licitar e
contratar, a deciso do recurso caber ao
titular do rgo, mesmo que a penalidade
tenha sido aplicada por este.
Em se tratando de recurso contra
aplicao da penalidade de declarao de
inidoneidade, a deciso de competncia
do Secretrio de Estado.
A publicao da sano: quando
publicar, o que deve conter a
publicao e quem deve providenci-la?
Somente devem ser publicadas no
14
Dirio Oficial do Estado as sanes de
suspenso (ou impedimento) e declarao
de inidoneidade. Ou seja, advertncia e
multa no devem ser publicadas.
A publicao deve conter as informaes
previstas no art. 22 do Decreto n
24.912/07 e de responsabilidade da
autoridade que aplicar a sano.
O processo administrativo termina
com a publicao da deciso final,
cabendo recurso da mesma somente ao
Poder Judicirio.
15

4. Da Incluso do
Fornecedor no
CADFIMP

O Decreto n 24.912/07 instituiu o Cadastro

de Fornecedores Impedidos de Licitar e
Contratar com a Administrao Pblica
Estadual CADFIMP e atribuiu competncia
Superintendncia-Geral de Compras
Centralizadas para organiz-lo e mant-lo.

Que sanes ensejam a inscrio

no CADFIMP?
Sero inscritos no CADFIMP os fornecedores
penalizados com as sanes previstas no art. 87,
incisos III e IV, da Lei n 8.666/93 e no art. 7, da Lei
n 10.520/07 (Lei do Prego). As sanes de multa
e advertncia no ensejam inscrio.
A autoridade que aplicar as sanes
previstas no art. 87, incisos III e IV, da Lei n
8.666/93 e no art. 7, da Lei n 10.520/07,
comunicar a Superintendncia-Geral de
Compras Centralizadas, que providenciar a
incluso do fornecedor no CADFIMP.
Para fins de adequado gerenciamento do
CADFIMP, faz-se necessrio o envio, pela
autoridade sancionadora, de cpia dos autos do
procedimento administrativo punitivo SGCC.

A consulta ao CADFIMP deve ser

realizada em que situaes?
O CADFIMP est hospedado no site
www.comprasnet.se. gov.br e deve ser
acessado toda vez que o rgo realizar licitao
ou previamente contratao, de acordo com o
art. 31, do Dec. 24.912/07:
16

Art. 31 Os responsveis pela

realizao de licitaes no mbito
da Administrao Pblica estadual
consultaro o CADFIMP em todas
as fases do procedimento
licitatrio, tomando as providn-
cias necessrias para que sejam
excludas do certame as pessoas
fsicas ou jurdicas nele inscritas.
Pargrafo nico. Os ordenado-
res de despesa devero diligenciar
para que no sejam firmados
contratos com as pessoas fsicas ou
jurdicas inscritas no CADFIMP,
inclusive aqueles decorrentes de
procedimentos de dispensa e
inexigibilidade de licitao.
 RESCISO CONTRATUAL

SUMRIO
APRESENTAO 19

1. Conceito de Resciso Contratual 20

2. A Resciso Unilateral 21

3. O Procedimento da Resciso 22

3.1 A Instaurao do Processo 23

3.2 A notificao do contratado 23

3.3 O prazo para a manifestao do contratado 23

3.4 A concluso do processo 24

3.5 A publicao da resciso 24

4. A Possibilidade de Resciso sem a Defesa Prvia e o Contraditrio 25

5. Dos Motivos para a Resciso do Contrato 26

5.1 Descumprimento e cumprimento irregular de clusulas contratuais, 26

especificaes, projetos ou prazos (art. 78, incisos I e II)

5.2 Lentido no cumprimento e atraso injustificado (art. 78, incisos III e IV) 27

5.3 Paralisao sem justa causa e prvia comunicao 27

Administrao (art. 78, inciso V)

5.4 Subcontratao parcial ou total e associao com terceiros (art. 78, inciso VI) 27

5.5 Desatendimento das determinaes regulares da autoridade 28

designada pela Administrao e cometimento reiterado de faltas
na execuo (art. 78, incisos VII e VIII)
 5.6 Decretao de falncia ou instaurao de insolvncia civil e 28
dissoluo da sociedade ou falecimento do contratado
(art. 78, incisos IX e X)

5.7 Alterao social ou modificao da finalidade ou da estrutura da 29

empresa que prejudique a execuo do contrato (art. 78, inciso XI)

5.8 Razes de interesse pblico, de alta relevncia e amplo 29

conhecimento (art. 78, inciso XII)

5.9 Ocorrncia de caso fortuito ou fora maior (art. 78, inciso XVII) 29

6. A Resciso Amigvel 30

7. Indenizao 31
19

APRESENTAO

A prerrogativa que detm a Administrao

Pblica de rescindir unilateralmente os
contratos administrativos consiste em
instrumento de alta relevncia para a conduo da
atividade administrativa, pois permite o
desfazimento de ajustes que no mais atendem
ao interesse pblico.
Para que sejam assegurados cumulativa-
mente o interesse pblico e eventuais direitos
do contratado, faz-se necessria a instaurao
de procedimento prprio de desfazimento
contratual, com contraditrio e ampla defesa ao
contratado previamente resciso.
Esta cartilha tem o objetivo de orientar os
rgos da Administrao Pblica Estadual no
tocante ao procedimento de resciso de
contratos administrativos, abordando os
principais aspectos do procedimento e as
hipteses ensejadoras da resciso unilateral por
parte da Administrao.
20

1. Conceito
de Resciso
Contratual

a dissoluo do ajuste contratual (relao jurdica)

existente entre o particular e a Administrao Pblica,
fazendo com que cessem os efeitos do contrato
anteriormente firmado. considerada uma forma
excepcional de extino contratual, uma vez que a
forma natural a extino pelo cumprimento do objeto
contratual ou pelo trmino do prazo de vigncia.
A resciso pode ser provocada tanto pelo
contratado como pela Administrao, pois ambos tm
deveres contratuais que uma vez inadimplidos podem
ensejar outra parte o direito resciso.
O art. 79 da Lei n 8.666/93 estabelece trs espcies
de resciso contratual: resciso administrativa
unilateral, resciso amigvel e resciso judicial.
Nesta cartilha, abordaremos as primeiras duas
espcies, considerando que a resciso judicial implica
necessariamente em cumprimento de deciso judicial
de acordo com o teor contido na respectiva sentena.
21

2. A Resciso
Unilateral

A resciso unilateral caracteriza-se por ser ato

unilateral e escrito da Administrao e ocorrer diante
da incidncia de um dos casos enumerados nos incisos I
a XII e XVII do art. 78, da Lei n 8.666/93.
Mesmo tendo a lei previsto as hipteses que
ensejam a resciso contratual, a Administrao
somente poder declarar a resciso de um contrato
administrativo depois de assegurar ao contratado o
direito ampla defesa e ao contraditrio, sob pena de
nulidade do ato, caso no se evidencie que esses
direitos foram assegurados de forma devida.
22

3. O Procedimento
da Resciso

Para que a resciso administrativa respeite os

ditames legais e atenda ao interesse pblico, releva
notar que a Administrao deve cumprir rigorosa-
mente o estatudo no art. 67, da Lei n 8.666/93.
Esse dispositivo cuida da figura conhecida como
fiscal do contrato. A este compete acompanhar de
perto a execuo contratual, devendo ser formalmente
designado para este fim no instrumento contratual.
Muito importante tambm a observncia
do contido nos 1 e 2 do caput do art. 67,
textualmente transcritos:
1o O representante da
Administrao anotar em registro
prprio todas as ocorrncias relacionadas
com a execuo do contrato, determinan-
do o que for necessrio regularizao
das faltas ou defeitos observados.
2o As decises e providncias que
ultrapassarem a competncia do
representante devero ser solicitadas a
seus superiores em tempo hbil para a
adoo das medidas convenientes.
Necessariamente, a resciso contratual dever ser
precedida da instaurao de um processo administrati-
vo autnomo. Este ser iniciado, comumente, pela
denncia fundamentada do fiscal do contrato. No se
trata, porm, de iniciativa exclusiva, alis a lei nada
dispe a respeito, por isso, outro servidor que tomar
conhecimento de alguma infrao contratual tambm
dever relatar o fato autoridade competente.
O relato dever ser fundamentado, ou seja,
indicar os fatos caracterizadores do inadimple-
mento, os dispositivos legais e contratuais
infringidos e as penalidades cabveis.

A fundamentao adequada impres-
cindvel, a fim de que se viabilize o contradi-
trio e a ampla defesa do contratado. No
se admitem, portanto, imputaes vagas
ou imprecisas, que dificultariam no s o
direito de defesa do contratado, como
tambm toda a apurao dos fatos.
Por isso, o fiscal do contrato deve
anotar no livro prprio todas as ocorrncias
importantes verificadas na execuo
contratual, consignando os fatos de forma
pormenorizada, com datas, circunstncias
envolvidas, testemunhas de cada fato, etc.
3.1 A Instaurao
do Processo
Quem deve instaurar o processo
de resciso administrativa?
A Lei n 8.666/93 estabelece, no 1 do
art. 79, que a resciso "dever ser precedi-
da de autorizao escrita e fundamentada
da autoridade competente". Seguindo essa
lgica, a instaurao do processo que
culminar com a resciso tambm deve ser
de autoria da autoridade competente.
A autoridade competente para a
resciso vem a ser a signatria do instru-
mento contratual, na maior parte das
vezes, o titular do rgo.
O ato administrativo de instaurao no
exige instrumento especfico, mas deve
indicar de forma precisa:
? os fatos que pesam sobre
contratado;
? os dispositivos legais e contratu-
ais infringidos;
? a legislao aplicvel ao
procedimento;
23
as penalidades cabveis;
?
o prazo,
? local e a forma para a
apresentao das razes da defesa;
? o(s) servidor(es) responsvel
pela instruo processual.
3.2 A notificao
do contratado
Instaurado o processo administrativo,
o servidor ou comisso designada pela
autoridade competente para a instruo
do feito, elaborar a notificao dirigida
ao contratado, que dever conter, de
forma pormenorizada, os requisitos
acima listados necessrios instaurao
do processo.
imprescindvel que o contratado seja
cientificado da inteno de resciso,
segundo o teor do pargrafo nico do art. 78,
da Lei n 8.666/93, para que sejam assegura-
dos o contraditrio e a ampla defesa.
A notificao pode ser feita por
qualquer forma, desde que seja comprova-
do o recebimento pelo contratado.
3.3 O prazo para a
manifestao do contratado
A lei no estabelece o prazo para o
contratado oferecer suas contra-razes,
mas, por analogia, tem-se amplamente
admitido o prazo previsto no art. 109,
inc. I, alnea e, da Lei n 8.666/93, que
de 5 (cinco) dias teis. Vale dizer que este
tambm o entendimento do Tribunal
de Contas da Unio.
24
A publicao da resciso obrigatria?
3.4 A concluso A publicidade da resciso contratual
do processo obrigatria, independentemente de que
seja amigvel, unilateral ou judicial, caso
Decorrido o prazo para a apresentao contrrio, o contrato ainda continuar
das contra-razes, tenha ou no o juridicamente produzindo efeitos.
contratado as apresentado, elaborar-se-
o relatrio para a apreciao da autorida-
de competente.
O relatrio pea informativa e
opinativa, que dever conter o resumo
do procedimento, sendo acrescido de
proposta fundamentada de deciso.
Concludo o processo administrati-
vo, ser determinada por ato unilateral
a resciso do contrato. Este ato dever
ser formalizado atravs de despacho e
documentado mediante lavratura de
termo de resciso administrativa de
contrato assinado pelas partes
contratantes.

3.5 A publicao
da resciso

A resciso dever ser publicada, de

acordo com o 1 do art. 109, da Lei n
8.666/93. Essa publicao serve tanto
como informao da resciso, como
intimao do ato, a partir do qual cabe
recurso administrativo da deciso, no
prazo de 5 (cinco) dias teis, de acordo
com o inciso I, do caput do art. 109.
Caso a parte contrria, dentro dos
cinco dias teis, entre com recurso, a
Administrao providenciar o julga-
mento e publicar a manuteno ou no
da deciso.
25

4. A Possibilidade de
Resciso sem a Defesa
Prvia e o Contraditrio

Pode-se rescindir unilateralmente um

contrato administrativo sem facultar
prvia defesa ao contratado?
A regra a resciso administrativa ser
precedida da defesa prvia e do contraditrio,
como j ressaltado anteriormente.
Vale transcrever o entendimento do TCU a respeito:

Assegure contratada o contraditrio e a

ampla defesa antes de rescindir contrato por
cumprimento irregular de suas clusulas, em
observncia ao que estabelece o art. 78,
pargrafo nico, da Lei n 8.666/1993.
(Acrdo 1395/2005 Segunda Cmara)

Em determinadas situaes, porm, o objeto do

contrato essencial ao interesse pblico, no pode sofrer
soluo de continuidade, mas o contratado negligencia a
execuo a ponto de inviabilizar o prprio interesse
pblico. Na prtica, algumas vezes o contratado
verdadeiramente abandona a execuo contratual e no
apresenta qualquer manifestao a justificar sua conduta.
Nesses casos, excepcionalmente tem-se
admitido a resciso unilateral sem defesa prvia do
contratado, prestigiando-se o princpio da
supremacia do interesse pblico, bem como o
princpio da continuidade do servio pblico.
Entretanto, permanece o contraditrio previsto
na possibilidade de recurso contra a resciso,
previsto no art. 109, da Lei n 8.666/93.
Essa deciso tem que estar suficientemente
fundamentada nos autos do processo administrativo
e tem aplicao em situaes extraordinrias.
26

5. Dos Motivos para

a Resciso do Contrato

As hipteses permissivas da resciso

unilateral do contrato esto relacionadas nos
incisosIaXIIeXVIIdoartigo78,daLein8.666/93.
A seguir h breves apontamentos sobre
cada hiptese:

5.1 Descumprimento e
cumprimento irregular de
clusulas contratuais,
especificaes, projetos
ou prazos (art. 78,
incisos I e II)

O cumprimento irregular funda-se na falta

parcial do contratado. Cabe frisar que no
qualquer falta que pode ensejar a resciso do
contrato, mas aquela que tenha gerado dano
Administrao, ao menos potencial.
Caso o contratado corrija sua conduta,
aps ser notificado pela Administrao, e
no tenham ocorrido prejuzos, no h
motivos para resciso.
A Lei de Licitaes menciona, em seu
art. 69, a obrigatoriedade de o contratado
reparar, corrigir, remover, reconstruir ou
substituir, parcial ou totalmente, o objeto
contratual eivado de vcios, defeitos ou
incorrees resultantes da execuo ou dos
materiais empregados.

V-se, portanto, que no todo e
qualquer cumprimento irregular capaz de
motivar a resciso, seno o art. 69 restaria
prejudicado, sem funo.
Deve-se atentar para as circunstncias
de cada caso, decidir a respeito e justificar
suficientemente a deciso tomada.
5.2 Lentido no cumprimento
e atraso injustificado
(art. 78, incisos III e IV)
Da leitura do inciso III, depreende-se
que cabe Administrao comprovar, por
meio de pareceres, laudos e congneres,
que a lentido no cumprimento configu-
re a impossibilidade da concluso da
obra, do servio ou do fornecimento, nos
prazos estipulados.
No que tange ao atraso na execuo do
objeto contratual, incide como fato gerador
da resciso quando injustificado, ou seja,
sem motivo plausvel.
O art. 57, 1, da Lei n 8.666/93,
elenca um rol exaustivo de motivos que
justificam a prorrogao do incio da
etapa de execuo. Fora destes casos,
todo e qualquer atraso ser tido como
injustificvel. Cabe ressaltar que esses
motivos devero estar devidamente
autuados em processo
5.3 Paralisao sem justa
causa e prvia comunicao
Administrao
(art. 78, inciso V)
27
A paralisao consiste na interrupo
da obra, do servio ou do fornecimento.
Sempre que houver motivo justo, o
contratado dever comunicar previamente
a Administrao para que no se configure
esta hiptese de inexecuo contratual
culposa.
Extrai-se que a paralisao, mesmo
que motivada por justa causa, sempre
dever ser comunicada previamente
Administrao, coexistindo, portanto, os
dois requisitos.
5.4 Subcontratao parcial
ou total e associao com
terceiros (art. 78, inciso VI
Em regra, o contrato administrativo
personalssimo, devendo, pois, ser
executado pelo contratado, aquele que
demonstrou, na fase de habilitao,
possuir qualificao, capacidade e
idoneidade compatveis com o objeto
da contratao.
Admite-se a possibilidade de cesso ou
de transferncia, ou seja, que o contratado
pela Administrao transpasse a outro a
execuo de sua obrigao, somente se
houver previso expressa no edital e no
instrumento contratual. Essa a
concluso da leitura da parte final do
art. 78, VI:
"VI - a subcontratao total ou
parcial do seu objeto, a associao
do contratado com outrem, a
cesso ou transferncia, total ou
parcial, bem como a fuso, ciso ou
incorporao, no admitidos no
edital e no contrato."
28
5.5 Desatendimento das
determinaes regulares
da autoridade designada
pela Administrao e
cometimento reiterado de
faltas na execuo
(art. 78, incisos VII e VIII)
O desatendimento das determina-
es da autoridade designada pela
Administrao por si s no configura
motivo para a resciso contratual.
O que motiva a resciso o desatendi-
mento das determinaes da autoridade
designada pela Administrao (fiscal do
contrato) que visam correo dos rumos
do contrato que est desviado das
especificaes.
Quando esse desatendimento ocorre
de maneira reiterada, afigura-se como
hiptese de resciso, uma vez que
denota desdia e reincidncia contumaz
do contratado, que est a se desviar das
especificaes de forma costumeira.
Ressalte-se que as determinaes
da autoridade tem que ser funda-
mentadas e, portanto, exigveis de
acordo com o que foi contratualmen-
te ajustado pelas partes.
Diante da conduta deliberada do
contratado em inobservar o estabelecido
em contrato e a ele obedecer, poder a
Administrao vir a rescindi-lo com
supedneo no inciso VII do art. 78.
O cometimento reiterado de faltas na
execuo ser motivo para a resciso com
fulcro no disposto no art. 78, inciso VIII,
quando forem anotadas em registro
prprio pelo fiscal do contrato.
As faltas reiteradas denotaro o
desvio do contratado das especificaes
contratuais, bem como a conduta
omissiva frente s suas obrigaes.
A lei no estabeleceu o nmero de
faltas nem o nmero de vezes para que a
resciso fosse motivada.
Assim, a aplicao desse dispositivo
exigir da Administrao a avaliao dos
prejuzos advindos das faltas cometidas e
a freqncia com que ocorreram.
5.6 Decretao de falncia
ou instaurao de insolvncia
civil e dissoluo da sociedade
ou falecimento do contratado
(art. 78, incisos IX e X)
As hipteses arroladas nos incisos
IX e X do art. 78 no rendem aprecia-
o subjetiva. Verificada a ocorrncia
de qualquer delas, o contrato ser
rescindido.
A decretao de falncia ou insolvn-
cia civil leva perda da qualificao
econmico-financeira (art. 31, inciso III)
do contratado, que uma das condies
exigidas para a manuteno do contrato
(art. 55, XIII).
J a dissoluo da sociedade ou o
falecimento do contratado so motiva-
dores da resciso, uma vez que alteram o
carter personalssimo do contrato
administrativo.

5.7 Alterao social ou
modificao da finalidade
ou da estrutura da empresa,
que prejudique a execuo
do contrato (art. 78, inciso XI)
O dispositivo deixa claro que a alterao
social ou a modificao da finalidade e da
estrutura da empresa configuram motivos
para a resciso desde que interfiram negativa-
mente na execuo contratual, de maneira a
prejudicar os interesses da Administrao.
Como sempre, a motivao deve ser
exposta nos autos do processo para que
haja a fundamentao do ato rescisrio.
5.8 Razes de interesse
pblico, de alta relevncia
e amplo conhecimento
(art. 78, inciso XII)
Est o inciso XII, do art. 78, a estipular
que as razes de interesse pblico invocado
ser motivo ensejador de resciso quando
atendidos os requisitos seguintes:
? revestir-se de alta relevncia: a
continuidade do contrato pode
gerar prejuzos Administrao
e/ou aos administrados;
? sejam de amplo conhecimento:
significa que a Administrao e o
contratado tenham cincia que a
continuidade do contrato tem
potencial risco de acarretar leso ao
interesse pblico;
? justificadas e determinadas pela
1 In Direito Administrativo Brasileiro. Malheiros Editores, 29 ed., 2004, p. 233.
29
mxima autoridade: a motivao da
resciso deve ser justificada, requisito
de qualquer hiptese de resciso e a
determinao dever ser exarada pela
autoridade mxima ou superior;
? sejam exaradas no processo
administrativo a que se refere o
contrato.
5.9 Ocorrncia de caso
fortuito ou fora maior
(art. 78, inciso XVII)
Segundo o administrativista Hely Lopes
Meirelles: Fora maior e caso fortuito so
eventos que, por sua imprevisibilidade e
inevitabilidade, criam para o contratado
impossibilidade intransponvel de normal
1
execuo do contrato (art. 78, XVII) .
A fora maior e o caso fortuito apresentam
idnticos requisitos configuradores, imprevisi-
bilidade e inevitabilidade de sua ocorrncia,
distinguindo-se ambas pelo fato de a primeira
se originar de evento humano, enquanto a
ltima decorrer de um fato da natureza.
H que se ressaltar que caso o contratado
tenha de alguma forma, com o seu comporta-
mento, contribudo para a ocorrncia do
evento, a situao no se enquadrar como
fortuita ou de fora maior, recaindo a responsa-
bilidade da inexecuo sobre o contratado.
Surgindo ento um determinado evento
que se caracterize como tal e repercuta
diretamente no contrato a ponto de criar para
o contratado um encargo demasiadamente
severo, sem possibilidade tcnica e/ou
jurdica de superao, dever a Administrao
promover a resciso unilateral do contrato.
30

6. A Resciso Amigvel

Na resciso amigvel o desfazimento do ajuste

afigura-se conveniente para a Administrao e o
particular manifesta sua concordncia.
Uma vez que h mtua concordncia, prvia
resciso, no ser preciso que a Administrao
conceda oportunidade para o exerccio do direito
do contraditrio e da ampla defesa prvios a sua
efetivao. A aceitao do contratado torna
incompatvel que ele posteriormente venha a
recorrer da resciso no mbito administrativo.
A Lei n 8.666/93 somente possibilita a
interposio de recurso administrativo contra o
ato de resciso unilateral, no contra a amigvel
(art. 109, inc. I, alnea e).
Essa modalidade de resciso prevista no art.
79, da Lei de Licitaes:
Art. 79. A resciso do contrato poder ser:
...................
II - amigvel, por acordo entre as partes,
reduzida a termo no processo da licitao,
desde que haja convenincia para a
Administrao;
31

7. Indenizao

Conforme disposto no 2 do art. 79 da Lei n

8.666/93, a resciso que tiver por fundamento um
dos incisos XII a XVII do art. 78, sem que haja culpa ou
contribuio do contratado, dar o direito ao
pagamento de indenizao, sendo que os prejuzos
devero ser regularmente comprovados.
Para melhor entendimento, eis a transcrio
literal do dispositivo:
2o Quando a resciso ocorrer com base nos
incisos XII a XVII do artigo anterior, sem que
haja culpa do contratado, ser este ressarcido
dos prejuzos regularmente comprovados
que houver sofrido, tendo ainda direito a:
I - devoluo de garantia;
II - pagamentos devidos pela execuo do
contrato at a data da resciso;
III - pagamento do custo da desmobilizao.

Em processo administrativo prprio, a

Administrao realizar a apurao dos prejuzos
suportados pelo contratante, bem como valores
retidos a ttulo de garantia, pagamentos devidos e
no efetuados e custos com a desmobilizao.
Portanto, o prejuzo deve ser comprovado para
ensejar o direito indenizao.
SECRETARIA DE ESTADO
DA ADMINISTRAO