Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
RESENHA DESCRITIVA
Introduo
1
Professor do Curso de Graduao de Direito da Universidade Regional do Cariri URCA, Mestre em Direito
Constitucional pela Universidade Federal do Cear e Doutorando da Universidad de Buenos Aires
Revista Direito & Dialogicidade 2
Os objetos descritos so questes epistemolgicas e questes poltico-ideolgicas e sua
verificao real, emprica.
As justificativas apontam para a necessidade da mudana do pensamento jurdico formalista,
tradicional, dogmtico, para um pensamento crtico. Est em esgotamento profundo o modelo
tradicional, aponta o autor, despreparado para enfrentar as complexidades dos novos tempos.
Como toda crtica h a presuno de denunciar mitos e falcias que sustentam e
reproduzem o modelo tradicional de outro modo espera-se que o novo pensamento seja capaz de
impulsionar a construo de uma organizao social mais justa e democrtica.
Seguindo um padro de exigncia metodolgico o livro fixa o olhar da teoria nascente nas
dcadas de 70, 80 e 90 e seu desenvolvimento nos Estados Unidos, em alguns pases da Europa
Ocidental e na Amrica Latina. Com abordagem indutiva, procedimentos crticos-comparativos e
histrico-social com pesquisa descritiva.
O livro, em seu bojo pe frente a frente os principais autores dessa discusso, em especial
Hans Kelsen de um lado e Marx, do outro. Em sete captulos.
PRIMEIRA PARTE:
CRTICA JURDICA E SUA TRAJETRIA NO OCIDENTE
Ao referir-se aos paradigmas que pautaram a existncia da Amrica Latina durante sculos:
verdades teolgicas, metafsica, racionalidade, os quais geraram modelos culturais, normativos e
instrumentais e ao contrap-los s necessidades e anseios do presente, conclui o autor que elas se
tornaram insatisfatrios e limitados. Principalmente no sentido filosfico-terico que
fundamentam as instituies e aes tradicionais.
A escola do pensamento jurdico crtico prope uma alternativa filosfica para orquestrar
esse novo momento.
Convm destacar que perfeitamente claro que h uma crise de paradigmas proporcionada
pela emergncia de novidades e problemas que no esto dimensionados nos caracteres da antiga
filosofia fundante, como descreve o autor s fls. 2:
- A crescente complexidade de conflitos;
- heterogeneidade socioeconmica;
- concentrao e centralizao do capital;
- expanso do intervencionismo do Executivo.
Revista Direito & Dialogicidade 3
abrir os olhos para se aperceber deste fato.
As razes que orientam uma nova alternativa que estamos a analisar.
Em descrio dos fatos tradicionais o autor localiza a principal dicotomia dominante na
historiografia do direito e das suas estruturas: o racionalismo-natural (jusnaturalismo) e o
racionalismo lgico-instrumental (positivismo jurdico). Ambas em crise, conclui o autor.
Merece esclarecermos, contudo, que no parece haver uma defesa ostensiva de uma corrente
ou outra de atuao crtica... mas trata-se de um movimento e uma aproximao de manifestaes
filosficas crticas sobre o fenmeno daquilo que sendo tradicional, dogmtico, agride, oprime e
ignora os fatores sociais novos do nosso tempo.
O autor faz uma apresentao muito clara quanto aos objetivos da teoria crtica: definir um
projeto que possibilite a mudana da sociedade em funo do novo tipo de homem.
Revista Direito & Dialogicidade 4
O significado da teoria crtica de ser uma filosofia histrico-social de estrutura cognitiva
reflexiva, que se utiliza de uma linguagem de apelo progressista, que legitima uma aspirao
utpica e revolucionria, denota-se das idias do autor. Observe-se que estas categorias no so
novas e foram utilizadas para justificar outras teorias, dentre elas a positivista.
Segue-se uma seqncia de reflexes que conduzem uma crtica da teoria crtica.
bastante lcida a descrio das imprecises da teoria crtica, dentre elas destacamos:
Escola frankfurtiana: trata-se de uma teoria crtica que deve permanentemente ser
questionada para no incorrer em absolutizaes e dogmatismos.
Para o autor as crticas tambm no esto acima da verdade e so tratadas como
inconsistentes e sujeitas a interpretaes contrrias.
Merecem destaque:
Phil Slater: para este autor, a teoria crtica no deve ficar na constatao e na conscincia das
problemticas, necessrio que a teoria se envolva da organizao e da ao poltica.
As imprecises e aporias, conclui o autor, no impedem a existncia plena daqueles que
buscam um projeto transcultural que represente o instrumental de resistncia.
Esse captulo fala da teoria critica enquanto teoria cientfica epistemolgica e, claro, dos
limites que pesquisadores colocam para esse novo pensamento que limitam sua definio enquanto
cincia, trata-se, sobretudo de uma crtica teoria crtica... pela falta de uma sistematizao e
organicidade terica. O autor, entretanto, destaca a existncia inequvoca de um movimento
filosfico voltado para pensar o Direito criticamente, questionar e superar o modelo jurdico
tradicional.
Das vrias correntes de pensamento que emergiram na dcada de 80 acerca da teoria crtica
do direito, o autor destaca duas em especial que se contradizem:
a) Encabeada por Michel Miaille e Ricardo Entelman que defendem a possibilidade de
construo de uma teoria crtica. Com as caractersticas defendidas ab initio, de uma
nova teoria, transgressora, capaz de promover rupturas com o tradicional e o dogmtico.
Uma teoria marxista renovada. Em Entelman, a teoria crtica do direito favorecer a
emergncia de um novo discurso jurdico, assentado nos caminhos do ecletismo e da
interdisciplinaridade.
b) Encabeada por Leonel S. Rocha e Luis A. Warat que no aceitam a idia da
existncia de uma teoria crtica do direito, mas de um discurso ou movimento
fragmentado por perspectivas metodolgicas.
Em Rocha a crtica teoria crtica enfatiza o carter ingnuo da Teoria Crtica do Direito
em razo da fixao em uma oposio geral teoria dogmtica tradicional e no segundo
caso destaca que no h, em termos conceituais e pragmticos, tanta diferena quanto
Revista Direito & Dialogicidade 6
parece nas teorias tradicionais e a Teoria Crtica do Direito, em razo da incorrncia nas
mesmas insuficincias da dogmtica positivista e carter poltico que a Teoria Crtica do
Direito procura impor, de natureza a buscar o controle da teoria jurdica dominante. O
autor caracteriza essa crtica como questionamento fragmentado, relativista e niilista,
cuja opinio se assenta em superficialidades. J a crtica feita por Warat mais
consistente, ele aborda em profundidade a TCD para dizer que a fragmentao terica e
a falta de objetividade de seus resultados induzem formao de uma corrente, de um
movimento que fala em nome de uma verdade social, substitutiva de uma verdade que
fala em nome da lei. Em outras palavras, Warat s fls. 30, observa que as correntes
crticas do direito, articulam uma dessacralizao dos efeitos mitolgicos
comprometidos com o referente imaginrio do legislador racional. Porm, no incomoda
em profundidade a dita mitologia.
No final dos aos 80 e incio dos anos 90 Warat sugere em seus escritos que a TCD no mais
existe. O autor, em contraponto, acrescenta que no se pode negar o vasto movimento do
pensamento critico, mesmo sem matizes uniformes e sistemticos.
Por ltimo parece haver um consenso de que a TCD no uma teoria pronta em termos
epistemolgicos, e como pensamento crtico questionador seria mais adequado enquadr-la como
corrente, tendncia e/ou o conjunto de teorias crticas. Enquanto um saber em formao deve haver
urgente a cooperao cientfica entre os juristas crticos para consolidar uma metodologia, objetivos
e profundidade terica TCD.
Teve dois perodos distintos, o primeiro voltado para a idia central de implantao do
socialismo e de crtica ao modelo capitalista traduz claramente que o direito e o Estado so
fenmenos produzidos pelas contradies sociais, a crtica se assenta na neutralidade do
pensamento jurdico que legitima o modo de produo capitalista.
No segundo perodo h uma crtica alm da teoria marxista, trata-se de superar o discurso
formal-positivista.
No se trata de fundar uma nova teoria, mas em aplicar a teoria existente com foco nos
setores sociais e classes sociais menos favorecidas. Idealizada por professores universitrios,
advogados e magistrados progressistas nas dcadas de 60 e 70.
Apoiados por pressupostos do pensamento neomarxista contemporneo, os autores do
movimento pelo uso alternativo do direito consideravam dois aspectos que merecem destaque:
1) A funo poltica do direito enquanto instrumento de dominao capitalista.
2) O poder judicirio como instrumento de reproduo da poltica e ideologia oficial do
Estado.
Tendo como principal expoente Boaventura de Souza Santos, essa tendncia emancipatria
do cidado, de natureza anti-eurocntrica, se fixa nas bases tericas da sociologia, pautada por
preocupaes morais e sociopolticas, voltadas para uma sociedade mais igualitria, ... com
transformao das relaes de poder e com a construo de uma globalizao contra-hegemnica.
Parece-nos um dos mais importantes quadros da Teoria Crtica do Direito, em razo de seu
olhar terico-prtico sob as dinmicas sociais dos novos tempos. Essa percepo no excludente
do ponto de vista terico, posto que parte da idia central da modernidade e suas bases, para
avanar em processos de crtica epistemolgica, considerando as incompletudes das promessas que
no lograram xito com a modernidade (esta contaminada pelo capitalismo). Regulao social e
emancipao social so os pontos de partida para um novo senso comum: solidrio e
participativo.
A anlise realizada por Boaventura sobre a estrutura do sistema judicial capitalista
exemplar. Principalmente no tocante composio das estruturas bases da legalidade capitalista:
retrica, burocracia e violncia. E o papel que a retrica pode ter na retomada de um novo modelo
de senso comum. A partir de seus estudos nascem propostas de reviso do parelho judicial para
alternativas que privilegiem o dilogo, diminuio da burocracia e da violncia: criao de
processos, instncias e instituies relativamente descentralizadas, informais e desprofissionalizadas
que substituam ou complementam a administrao tradicional da justia.
Revista Direito & Dialogicidade 9
No Mxico destacam-se dois autores: Oscar Correas o qual manifesta oposio ao modelo
social-econmico. Sua crtica alcana uma nova anlise sobre os direitos sociais, dos ndios, dos
direitos humanos e do pluralismo legal. Outro autor importante Jesus Antonio de La Torre Rangel
voltado para a construo de uma teoria inclusiva, pluralista e revolucionria para a libertao
popular da Amrica Latina.
No Chile destaca-se atuao jurdica e poltica de Eduardo Novoa Monreal, com sua crtica
aos mecanismos jurdicos do capitalismo que impedem o desenvolvimento de mudanas nas
estruturas sociais.
Victor Manuel Mancayo, Gilberto Tobn Sanin, dentre outros, destacam-se no cenrio
jurdico crtico da Colmbia, por sua preocupao do papel do Direito no Estado, contra o avano
do capitalismo, o acesso justia pelas camadas populares e os impactos da globalizao.
Na Argentina o autor destaca que no h uma escola crtica proeminente, em razo
particular, dos regimes militares implantado naquele pas. Dentre os autores que desenvolveram
seus escritos fora da Argentina merecem ateno, contudo: Ricardo Entelman, Carlos M. Crcova,
Enrique Zuleta, com temticas analticas estrutural da sociedade, suas relaes com o discurso
transdisciplinar, o que permitiu a incurso da Psicanlise, Teoria do Discurso e Sociologia para
compreenso e critica do aparelho jurdico repressor do Estado e sua relao com os cidados.
SEGUNDA PARTE
PENSAMENTO JURDICO CRTICO NO BRASIL
Inicialmente o autor pontua a distino entre saber dogmtico interno e saber crtico,
influenciado pelo ambiente social externo, como condio para se avanar na discusso em torno do
pensamento jurdico crtico no Brasil.
Quatro conjuntos de pensamento critico foram descritos pelo autor como referenciais de
crtica jurdica:
1. Critica jurdica de perspectiva sistmica presente nos centros de investigao da
USP e UFPE.
Na USP na dcada de 70 e 80, destaque para Trcio Sampaio Ferraz Jr fulcrado num
modelo sistmico fechado, com inspirao em Niklas Luhmann e Theodor Viehweg,
baseia seus escritos em viso crtica e interdisciplinar, zettica, voltadas para a realizao
de um fim, que a deciso dos conflitos em contraposio ao dogmatismo. O autor
aprecia o seu atual momento terico como neopositivista, um pouco distante da Teoria
Crtica do Direito.
Merece destaque um dos maiores expoente da escola da USP, Jos Eduardo Faria, ex-
aluno de Tercio Ferraz Jr. Seu alcance multidisciplinar aproxima o dilogo do
pensamento crtico da Sociologia, Poltica e Filosofia. Sua posio informa o autor,
estrutural-funcionalista, com inspirao tambm em Max Weber, Trcio Ferraz Jr. e a
escola funcionalista liberal norte-americana. Seus escritos fazem uma crtica analtica ao
binmio Direito e Sociedade, tendo como foco a produo e estruturao da instncia
da formao jurdica, a funo do direito e as condies socioeconmicas e polticas de
aplicao do direito positivo.
No pensamento de Eduardo Faria merece destaque tambm a abordagem multidisciplinar
reflexo epistemolgica da Teoria Crtica do Direito.
UFPE (mestrado) destaque para atuao Joo Maurcio Leito Adeodato, cuja
inquietude intelectual e a erudio expressada por uma evoluo que vai de uma
sistematicidade ontolgica at abordagens prximas do pluralismo e da
interdisciplinaridade.
Revista Direito & Dialogicidade 11
Na seara da crtica acadmica o autor cita os professores Eros Roberto Grau com incurso
jusfilosfica e crtica a questes dos conceitos jurdicos, a redefinio de legalidade e legitimidade.
Fbio Konder Comparato com atuao em comisses e associaes de defesa dos interesses
difusos e Jos Ribas Vieira, com publicaes na rea de resoluo de conflitos e direito do
consumidor.
Na rea de estudo do Direito Constitucional merecem destaque Willis Santiago Guerra Filho
e Luis Roberto Barroso. Preocupados em destacar o carter processual constitucional e a efetividade
das normas constitucionais.
Na magistratura como instrumento de critica jurdica destacam-se o grupo de juzes
alternativos do Rio Grande do Sul, cujo principal expoente o Professor Amilton Bueno de
Carvalho.
Bem como o Ministrio Pblico Democrtico, movimento de promotores de justia de So
Paulo.
4.4. Crtica Jurdica e Direito Alternativo
TERCEIRA PARTE
UMA DISCUSSO CRITICA: KELSEN, MARX E O DIREITO
em Roberto Lyra Filho que o autor indica a anlise sobre a existncia de uma teoria do
Direito em Marx, no caso, para dizer que no existe esta formulao terica, como querem ou
sugerem alguns apressados. E explica Lyra Filho alguns obstculos: de ordem filosfica, lgica,
paralgica, cronolgica, psicolgica e metodolgica que comprovam a inexistncia de uma teoria
do direito em Marx.
H influxos, fragmentos e enunciados, como diz Ricardo Guastini, ora cognitivos, ora
preceptivos, concernentes ao Direito, contedo que em si no podem ser interpretados ou
divulgados como uma teoria marxista do Direito.
A influncia das idias marxistas para o Direito, no que pese, a ausncia de uma teoria
determinada e especfica, indiscutvel e aps a segunda guerra mundial que o ocidente passou a
se dedicar leitura de Marx e elaborar crticas sobre as teorias Marxistas. Dois perodos so
destacados pelo autor para sintetizar a influncia destas teorias:
teoria marxista do Direito. O contedo de tal teoria a crtica implacvel ao direito burgus,
unicamente possvel na compreenso da leitura Marxista. No comunismo no cabe a existncia do
direito.
As teorias de Stucka e Pashukanis foram veementemente combatidas por Kelsen:
PASHUKANIS KELSEN
Capta o direito como parte da realidade
social, determinado pelo interesse de classe.
Atribui ao direito dimenso ideolgica Atribui ao direito dimenso normativa pura
Ao imitar a interpretao econmica de Marx
dos fenmenos polticos reduziu o jurdico ao A eficcia do direito no fundamento, mas
econmico condio de sua vigncia
Na concepo materialista, os pressupostos
do direito no se reduzem a uma reflexo
lgico-formal, mas s relaes jurdicas
geradas por um real processo social
Kelsen forma uma teoria que se prope ausente de interesses polticos e juzos ideolgicos.
uma teoria do direito positivo, geral e no como o sistema terico de idias de justificao e
legitimao e como conscincia falsa, iluso mtica e distoro do mundo. Era para afastar estes
elementos categricos que Kelsen criou uma compreenso de teoria pura do direito. O conceito de
ideologia ser revisado por Kelsen, para assinalar que h ideologias negativas e positivas, e aquela
que fundamentam a teoria pura ideologia jurdica positiva.
Revista Direito & Dialogicidade 15
QUARTA PARTE
FILOSOFIA CRTICA, PLURALISMO JURDICO E AMRICA LATINA
6.1. Introduo
totalmente dizimadas que tem processos legais diversos e que vivem com autorizao do estado
para atuarem em seus domnios e cultura, o caso brasileiro por exemplo.
As razes para um novo pluralismo jurdico, indica Vandelinden, citado pelo autor, est na
ineficcia do modelo de unicidade do Direito.
As modalidades de pluralismo apresentada pelo autor so:
PLURALISMO JURDICO ESTATAL concebe-se como aquele modelo reconhecido,
permitido e controlado pelo Estado. E PLURALISMO JURDICO COMUNITRIO age num
espao formado por foras sociais e sujeitos coletivos com identidade e autonomia prprias,
subsistindo independentemente ao controle social.
Os crticos do pluralismo, no so poucos!, Vem nesta abordagem riscos de uma
administrao do direito e da justia que se aproxima de setores progressistas e reacionrios ao
mesmo tempo.
Estamos falando, de fato, de uma teoria emancipatria. No h como negar que a sociedade
atual desenvolveu e recria mecanismos de atuao e soluo de conflitos mais adequados a
necessidades do presente, a conflitos sociais que no havia antes. So novos anseios que se
resolvem com novas alternativas, algumas jurdicas. A novidade que esse novo direito no nasce
nos tribunais ou nas casas legislativas, uma autntica forma alternativa de fazer justia que deve
caminhar para uma convivncia com o direito oficial. Alguns exemplos desse novo momento: a
prtica alternativa do direito implantada na dcada de 90 por Amilton Bueno, o direito indgena e a
mediao.
7.1 Introduo
7.2. A produo de um saber crtico como estratgia contra-hegemnica para uma prtica
social emancipatria
8. CONCLUSO
Bibliografia
WOLKMER, Dr. Antonio Carlos. Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico. Saraiva. 6. Ed. So
Paulo. 2008