AVANOS DA TUTELA JURISDICIONAL E QUESTES HODIERNAS

SOBRE SUA EFETIVIDADE

SRGIO Q UEZADO G URGEL E S ILVA 1

Artigo apresentado no VI Encontro de Iniciao Cientfica promovido pela

Faculdade 7 de Setembro Fa7.

Orientador:

Prof. Srgio Gurgel Carlos da Silva 2

INTRODUO

A tutela jurisdicional, numa definio sinttica, a funo do Estado de dirimir, pacificar

e, por conseguinte, resolver conflitos que surgem no seu mbito de atuao poltico-jurdico
seguindo um procedimento de aplicao de leis aos casos concretos de modo a aproximar-se o
mximo possvel de um decisum justo. H que se considerar que a idia de comparecimento estatal
na resoluo destes embates entre particulares e entre estes e os entes pblicos sofreu uma srie de
modificaes para se consolidar na estrutura hoje contemplada.
No obstante, deve ser tomado o Direito Romano como base, dado o fato de a exposio
se concentrar na tutela jurisdicional brasileira e esta, por sua vez, estar intimamente relacionada
com as descobertas e desenvolturas ocorridas no ordenamento clssico romano.
Como um primeiro momento pode-se dar enfoque idia de vingana privada autntica
do perodo inicial, qual seja a da realeza, do Estado tendo como caracterstica simplria a

1
Graduando em Direito pela Faculdade 7 de Setembro Fa7. Contato: sergio_quezado@hotmail.com
2
Professor adjunto 12 do curso de Direito da UECE cedida URCA, Doutorando em Cincias Polticas pela UM SA. contato:
sergiogurgelcs@hotmail.com
permissibilidade da deciso por parte da vtima de como ser retribudo o injuriante que cometeu a
conduta reprovvel, ou seja, o privus seria naturalmente legitimado a solucionar o conflito
existente da maneira que melhor o convier. No digo que naquele perodo havia um Estado omissis
nas questes jurisdicionais, simplesmente no havia esta preocupao, no existia um rgo
competente para julgar e solucionar conflitos, portanto, tal atribuio era dada ao prprio
interessado, tendo em mente que o decisum no era de forma alguma vinculado a qualquer
regulamento, no havia restrio alguma pena que poderia ser imposta.
A primeira grande alterao efetuada sobre esta realidade procedimental foi a da
regulamentao incidente sobre determinados casos. Ainda no se podia falar em tutela
jurisdicional pblica, ao privado ainda era cabvel a autodefesa, no entanto, neste momento, de
acordo com os parmetros estabelecidos em lei, aqui tratando de estabelecer um princpio bsico de
proporcionalidade que seria mais adiante remodelado a partir das necessidades da sociedade que
evolua constantemente.
Somente para constar uma idia dessa proporcionalidade, cito o artigo do Cdigo de
Hamurabi do 18 A.C. que, embora a parte do Direito Romano, j dava certa importncia a este
princpio. Normalmente ao se tratar deste regulamento ordinrio histrico, sempre nos vem a mente
a idia de olho por olho, dente por dente que uma forma popular da clusula 196 (das 282)
prevista na coluna XII (de XXI) com o seguinte texto vertido se algum arranca o olho a um
outro, se lhe dever arrancar o olho. Ora, com a clareza do sol do meio dia pode-se observar a
completa relao entre a conduta reprovada e a pena estabelecida. E nos casos em que no se teria
a possibilidade de uma imposio proporcional to simples haveria ao menos uma aproximao,
que poderia ser econmica, o que assemelha-se bastante com a nossa idia de reparao civil, como
exemplo pode-se falar ma clusula 205 da Lei de Hamurabi que estipulava que se o escravo de um
homem livre espanca um homem livre, se lhe dever cortar a orelha
Retornando ao desenvolvimento procedimental romano acerca da tutela jurisdicional,
ainda inexistente, no terceiro momento comea-se a imaginar que a vtima e o acusado podem
acordar sobre a resoluo do conflito, o que Poe fim idia da vingana privada, como exemplo
est grafado o art. 11 do tomo VII da Lei das XII Tbuas, reputando que se algum fere a outrem,
que sofra a lei do talio, salvo se houver acordo., ou seja, j se cogitava na possibilidade de um
participao plural e mtua acerca do decisum em alguns casos, poderia, no entanto, a lei trazer
uma obrigatoriedade de como deveria ser a intensidade da pena, devendo o particular obedecer a
este regulamento, como tambm poderia simplesmente abrir margem para o consenso entre as duas
partes (informais ainda).
 A mxima de Ulpiano de no prejudicar o prximo seria por demais subjetiva para se
reputar suficiente a reger um universo infinito de condutas sociais que podem ser por muitos
consideradas ilcitas, neste momento comea a trabalhar o Estado em prever normativamente tipos
penais e condutas ilcitas de forma objetiva e o enquadramento das condutas nestas previses
passaria a ser to somente do Estado. No somente atribui-se a competncia ao poder pblico como
tambm se comea a trabalhar num processo formal igualmente regulado por lei, tambm
conhecido como legis actiones, o primeiro sistema processual at ento.
Faz-se mister comentar sobre as autoridades judiciais que solucionariam os conflitos
processuais. Em uma primeira fase seria de competncia dos pretores o exerccio do jurisdictio, de
forma que na grande maioria das vezes este papel era realizado pelos governadores das provncias
que tambm detinham o ttulo de pretor. O juiz que logo foi atrib udo da misso de julgar os
conflitos era escolhido pelas prprias partes, no necessariamente sendo togado, esta figura surge
posteriormente, comumente era um cidado leigo e, obviamente, tinha total relao com ambos os
plos da ao, inexistindo a idia de imparcialidade, portanto.
A partir dos desdobramentos do processo jurisdicional romano, as Estados europeus
comearam a se adequar a este modelo comprovando a importncia na outorga da execuo e
efetividade dos direitos constitudos nas normas de cada ordenamento aos representantes do
prprio poder pblico, tendo como pressuposto bsico a idia de que esta seria a maneira mais
prtica de se consubstanciar justia nas solues de conflitos, ressaltando, a medida do desenrolar
histrico, princpios como o da imparcialidade do juiz, da preciso de licitude das provas, do
contraditrio e ampla defesa e da prpria lealdade processual. Sobre esta evoluo constante trata
com afinidade Ada Pellegrini Grinover,

claro que essa evoluo no se deu assim linearmente, de

maneira lmpida e ntida; a histria das instituies faz-se atravs de
marchas e contramarchas, entrecortada freqentemente de retrocessos e
estagnaes, de modo que a descrio acima constitui apenas uma
anlise macroscpica da tendncia no sentido de chegar ao Estado todo
3
o poder de dirimir conflitos e pacificar pessoas.

MANEIRAS P RIMRIAS DE R ESOLUO D E CONFLITO

3
GRINOVER, Ada Pellegrini; CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; DINAM ARCO, Cndido Rangel; Teoria Geral do
Processo, 22 Edio, M alheiros Editores, 2006, pg. 29.
 Com o estabelecimento do contrato social urge que se estabelea de imediato formas de
pacificao de conflitos. Como formas primordiais para o alcance deste fito h que se falar em
autonomia e heteronomia, aquela abarcando a autotutela e a autocomposio e esta a jurisdio
convencional, arbitragem, mediao e conciliao. A grande distino entre os dois grupos maiores
na parte que tange aos partcipes na resoluo das divergncias, enquanto na autonomia somente
pode-se falar numa relao bilateral, na heteronomia h a presena de um terceiro que atuar como
mediador.
A priori, a autotutela um instrumento de manifestao unilateral de vontade que vem
sido vencido com as mudanas processuais. objeto de estudo detalhado de John Locke como
combate ao estado autoritrio de Thomas Hobbes, aquele alegava que, sendo alguns direitos
provenientes da prpria natureza, os prprios ind ignados seriam legtimos a punir os infratores,
uma colaborao entre todos os cidados e estes e o prprio Estado na fiscalizao e aplicao nas
normas. Pode-se dizer que h uma repulsa atual autotutela, pois tnue a linha que a separa da
abusividade cometida sob a desculpa de se fazer justia com as prprias mos podendo inclusive,
em alguns casos, ser tipificado como um crime previsto no art. 345 do Cdigo Penal. No obstante,
ainda h claros resqucios desta soluo, como se pode observar no dire ito de reteno, no desforo
imediato, priso em flagrante, legtima defesa da posse e outros atos. Sob uma perspectiva otimista,
este instrumento colabora com o desentupimento de processos no judicirio, se algumas condutas
so consideradas ex vi legis lcitas, permitidas, logo, os privados podem logo dirimir alguns
embates. Um tema bastante interessante, mas que no ser abordado aqui aquele que tange a
autotutela na seara administrativa. Sub voc de Cndido Rangel Dinamarco,

A autotutela, como espcie egosta de autocomposio

unilateral, anti-social e incivilizada, razo por que em princpio a lei a
proscreve e sanciona (CP, art. 345, crime de exerccio arbitrrio das
prprias razes). Ao prprio Estado vedada a autotutela em muitas
situaes (p.ex., efetuar descontos nos vencimentos de seus funcionrios
sob a alegao de danos causados ao patrimnio pblico), sem embargo
4
da chamada autoexecutoriedade dos atos administrativos.

4
DINAMARCO, Cndido Rangel, Instituies de Direito Processual Civil, Volume I, 6 Edio, M alheiros Editores, 2009,
pg. 56.
 A autocomposio, por sua vez, no precisa ser observada com tanta cautela como o
anterior, dado que este pode constituir em nocividade efetividade normativa. No entanto preciso
observar algumas peculiaridades acerca do assunto j que reputa-se que alguns bens jurdicos
objetos de lide so indisponveis, v.g. a vida e a liberdade (a priori), tornando impossvel o acordo
acerca destes entes. As formas de autocomposio contempladas no direito interno brasileiro so a
transao, renncia e submisso. Vale ressaltar a importncia de informar s partes que acordam
sobre o instituto da autocomposio como forma de evitar vcios para que, pura, seja capaz de
alcanar o fito explanado por Jos Augusto Rodrigues Pinto,

Aproximar os protagonistas de um conflito de interesses,

estimulando-os a encontrar soluo negociada que lhe ponha fim 5

Tem a arbitragem6 adquirido grande espao nos tempos hodiernos em que a morosidade
uma caracterstica marcante do Poder Judicirio, seria uma boa definio para o termo em estudo a
concedida por Donaldo J. Felippe:

Procedimento extrajudicial que permite a resoluo de conflitos

em separado dos Tribunais, sendo decididos por um ou mais rbitros,
escolhidos espontnea e conscientemente pelas partes, os quais agem
como juzes de gato e de direito, visando pacificao de interesse
disponveis em choque (bens suscetveis de apreciao econmica),
quando ocorrem desacordos ou desavenas, produzindo efeito entre as
partes e sucessores. 7

Nesta definio supra podemos observar vrios pontos para a caracterizao da justia
arbitral como a existncia pressuposta do conflito, a escolha voluntria e pura de ambas as partes
daquele que figurar como rbitro e a sentena de efetividade de cunho obrigatrio e constitutiva
de ttulo executivo.
A mediao, por sua vez, tambm se mostra presente um terceiro participante no litgio,
no entanto difere da arbitragem e da conciliao quanto aos seus poderes. Nesta modalidade o juiz

5
PINTO, Jos Augusto Rodrigues, Direito Sindical e Coletivo do Trabalho, Editora LTr, 1998, pg. 258.
6
Para mais detalhes acerca do assunto, recomendo o artigo cientfico do douto Alex Olivera Rodrigues de Lima intitulado
Arbitragem, um novo campo de trabalho incluindo comentrios Lei 9.307/96.
7
FELIPPE, Donaldo J. Dicionrio Jurdico de Bolso, 18 Edio, Editora M illennium, 2007, pg. 25.
convencionado tem to somente o ttulo de assessor das partes, um mero mediador com o papel
de impedir o desvirtuamento da questo principal do conflito e auxiliar as partes soluo do
problema atravs do estmulo, nunca sugerindo acordos.
J na conciliao, as partes do litgio j possuem um consenso elaborado, necessitando
somente a sua consubstancializao em um acordo a ser feito na presena do terceiro. O
conciliador, por sua vez, tende a interferir na negociao apresentando possibilidades de acordos,
aqui divergindo da mediao. Quando ambas as partes alcanarem um ponto mdio em que se
satisfaam equitativamente quanto aos bnus e nus a conciliao ter tido sucesso.
Finalmente, a jurisdio convencional , ou deveria ser, o meio pacificador subsidirio,
ou seja, quando no couber nenhuma outra maneira de se resolver o conflito extrajudicialmente, a
deveramos recorrer ao Judicirio. Aqui poderemos comentar a previso constitucional de que a
tutela jurisdicional como competncia estatal proteger os direitos contra leso e ameaa a leso,
no sendo obrigatrio que as partes tenham ingressado no juzo arbitral, v.g., para que os juzes e
tribunais abram suas portas para o indivduo.

MODALIDADES D A TUTELA JURISDICIONAL

Eis que a doutrina diverge acerca do tema em tela. Uma corrente adepta da corrente
trinria, que deita bero nos anos 70 e vem perdendo seguidores desde a ltima dcada com as
constantes reformas no mbito processual. Trata esta doutrina das tutelas declarativa, que tinha
como finalidade a elaborao de uma sentena de declarao de uma certeza sobre um dado fato
at ento controverso, como, v.g., a prescrio aquisitiva; constitutiva e desconstitutiva, que
impunham no prprio processo em questo a alterao ou extino de relaes jurdicas e direitos
incertos; e condenatria como no caso da condenao a entrega de montante pecunirio ou de
coisa objeto de obrigao, muito se pode encontrar de vestgios dessa modalidade de tutela quando
se fala em obrigaes de facere e de suas formas de exeqibilidade previstas em sentena
condenatria.
Atualmente diversas so as crticas elaboradas a esta teoria supra, como se pode observar
nos ensinamentos de Humberto Theodoro Junior,

Tanto as [sentenas] que se dizem executivas como as

mandamentais realizam a essncia das condenatrias, isto , declaram a
situao jurdica dos litigantes e ordenam uma prestao de uma parte
 em favor da outra. A forma de realizar processualmente essa prestao,
isto , de execut-la, que diverge. A diferena reside, pois, na execuo
e respectivo procedimento. Sendo assim, no h razo para atribuir uma
natureza diferente a tais sentenas. O procedimento em que a sentena se
profere que foge dos padres comuns. Esse, sim, deve ser arrolado
entre os especiais, pelo fato de permitir que numa s relao processual
se renam os atos do processo de conhecimento e os do processo de
execuo. O procedimento que merece a classificao de executivo
8
lato sensu ou mandamental

Fala-se, portanto, na incapacidade da teoria trinria de abordar os diversos efeitos das

sentenas, como, por exemplo, naquela que substitutiva declarao de vontade como modo de
proteo ao direito do promitente comprador que j quitara todas as parcelas da compra de um
imvel e encontra recusa no adimplemento do vendedor em fazer um contrato definitivo de compra
e venda. Pois com o objetivo de sanar este problema, a doutrina mais moderna vem adotando para
si a teoria quinria da tutela jurisdicional.
Pontes de Miranda um dos grandes idealizadores desta nova classificao das tutelas
jurisdicionais j exaltando uma nova viso sobre as modalidades que abarcariam as sentenas de
efeitos mais diversos, quais sejam as modalidades mandamental e executiva, diz o douto
doutrinador:

A ao declarativa ao a respeito de ser ou no-ser a relao

jurdica; de regra, a ao constitutiva prende-se pretenso constitutiva,
res deducta, quando se exerce a pretenso tutela jurdica. Quando a
ao constitutiva ligada ao direito, imediatamente, no h, no plano da
res in iudicium deducta, pretenso constitutiva (h-a, no plano do direito
subjetivo tutela jurdica, que a especializao, pelo exerccio da
pretenso tutela jurdica em pretenso constitutiva); a ao de
condenao supe que aquele ou aqueles, a quem ela se dirige, tenham
obrado contra o direito, que tenham causado dano e meream, por isso,
ser condenados (com-damnare); a ao mandame ntal prende-se a atos
que o juiz ou outra autoridade deve mandar que se pratique. O juiz

8
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil, v. l, 41 Edio, Editora Forense, 2004, pg. 476.
 expede o mandado, porque o autor tem pretenso ao mandamento e,
exercendo a pretenso tutela jurdica, props ao mandamental; a ao
executiva aquela pela qual se passa para a esfera jurdica de algum o
que nela devia estar, e no est 9 (Grifos nossos)

Como se pode observar, houve um acrscimo de modalidades, a executiva e a

mandamental, teoria trinria. A ao executiva j dotada, por sua prpria natureza, de fora
imediata de execuo, diferenciando-se da condenatria por esta ter to somente sua efetividade
diferida, ou seja, naquela no h que se falar em ao de execuo para o cumprimento da
sentena.
A tutela mandamental tem a sua distino a partir da conseqncia do descumprimento da
ordem proferida na deciso final, enquanto a desobedincia sentena nas aes executrias e
condenatrias incide em conseqncias sobre o patrimnio do indivduo, a mandamental pode
recair sobre a esfera penal (crime de desobedincia), como tambm sobre a civil (astreintes) sendo,
portanto, interessante esta modalidade nos casos em que se mostra necessrio o impedimento de
leso ou seu agravamento a um direito proveniente de possveis ilcitos.

ANLISE TRIDIMENSIONAL D A TUTELA JURISDICIONAL

A partir de um olhar cultorolgico acerca do tema, poderamos notar que a efetividade da

tutela jurisdicional depende indubitavelmente do estudo e observncia dos requerimentos da
sociedade. Ora, o Brasil possui extenses continentais, de forma que em seu vasto territrio
existem diversas culturas e realidades e com isto que deve se preocupar ao estipular uma
normatizao capaz de suprir as necessidades desta sociedade heterognea.
Imaginando o colossal contraste existente entre a capital So Paulo e um pequeno
municpio interiorano tal como Barro (CE) poderia haver uma mesma realidade nestas duas
localidades? O nvel de aculturao dos indivduos que moram nestes dois lugares seria
semelhante? bvio que h uma discrepncia enorme entre os dois objetos de comparao,
possuindo, portanto, cuidados distintos e adequaes igualmente diversas na medida do possve l,
sem olvidar os princpios basilares do direito como um todo.
Sob o prisma epistemolgico da efetividade da tutela jurisdicional deve-se analisar o
objeto de estudo em paralelo com o direito positivado. Como j foi dito, o direito deve se

9
M IRANDA, Pontes, Tratado das aes, t. I, RT, 1970, pg. 32.
preocupar em suprir as precises da sociedade, de forma a tornar efetivo o dever ser jurdico. E,
pode-se dizer que apesar de ainda debilitados, caminhamos para uma melhoria neste ponto, ao
abrirmos portas para os indivduos mais humildes com a justia gratuita, o incentivo procura da
defensoria pblica, o estabelecimento de Juizados Especiais dentre outras medidas que vm
alterando a concentrao do acesso justia somente a uma parte privilegiada da sociedade.
Na perspectiva deontolgica, deve-se considerar a questo da tutela jurisdicional em
relao com a sua valorao tica. Ada Pellegrine uma adepta ideologia de que bastante
interessante observar as garantias constitucionais e o direito processual sob a perspectiva do
cidado comum e que os valores da sociedade devem influir na melhoria da atuao estatal como
pacificador de conflitos,

Considerando os escopos sociais e polticos do processo e do

direito em geral, alm de seu compromisso com a moral e a tica,
atribui-se extraordinria relevncia a certos princpios que no se
prendem tcnica ou dogmtica jurdicas, trazendo em si serssimas
conotaes ticas, sociais e polticas, valendo como algo externo ao
sistema processual e servindo- lhe de sustentculo 10

D A MOROSIDADE P ROCESSUAL

Premissa mxima do saudoso Rui Barbosa exalta a importncia da observncia da

aplicao da tutela jurisdicional no caso concreto:

Justia atrasada no Justia, seno injustia qualificada e

manifesta 11

Aqui nos deparamos com uma garantia constitucional em que a todos, no mbito
judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que

10
GRINOVER, Ada Pellegrini; CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; DINAM ARCO, Cndido Rangel; Teoria Geral do
Processo, 22 Edio, Editora M alheiros, 2006, pg. 29.
11
BARBOSA, Rui, Orao aos Moos Discurso aos Bacharelandos da Faculdade de Direito de So Paulo em 1920,
Editora M ensrio Acadmico Dionysus, 1921, pg. 42.
 12
garantam a celeridade de sua tramitao (Grifos nossos), que, no entanto vem se mostrando
ineficaz, discrepante com a realidade do fatdico mundo da prtica.
Apesar de em muito contribuir os julgadores com esta mora plenamente compreensvel
que uma parcela dos fautores causadores desta indesejvel realidade so as prprias garantias dadas
como o contraditrio e a ampla defesa, o alargamento de prazos para recorrer ou apresentar
contestao concedidos Fazenda Pblica nos moldes do art. 188 do CPC. E estes instrumentos
processuais no podem simplesmente ser removidos do nosso ordenamento, pois somente
transformaria um processo justo (pois a estes cmodos se contrapem alguns incmodos, a
Fazenda Pblica, por exemplo, possuem os prazos maiores por ser alvo de vrios processos) e lento
em um injusto veloz e, acredito que seja prefervel aquele a este. Neste mesmo sentido se posiciona
Cndido Rangel Dinamarco,

"Aprimorar o servio jurisdicional prestado atravs do processo,

dando efetividade aos seus princpios formativos (lgico, jurdico,
poltico, econmico), uma tendncia universal, hoje. E justamente a
instrumentalidade que vale de suficiente justificao lgico-jurdica para
essa indispensvel dinmica do sistema e permeabilidade s presses
axiolgicas exteriores: tivesse ele seus prprios objetivos e justificao
auto-suficiente, razo inexistiria, ou fundamento, para p-lo merc das
mutaes polticas, constitucionais, sociais, econmicas e jurdico-
substanciais da sociedade" 13

Mas como foi dito, a demora no trmite processual em muito se relaciona com a conduta
dos prprios juzes e tribunais, como pode-se vislumbrar na pesquisa feita pela ONG Transparncia
Brasil recentemente em que o ministro Joaquim Barbosa do STF demora, em mdia, 79 semanas
para julgar um nico processo e em suas costas est aproximadamente 13.500 processos. Nas
instancias inferiores o caso no to alarmante, mas ta mbm deixa muito a desejar, claro,
ressalvando as excees, pois enquanto alguns falham pela omisso no mister, outros poucos
compensam esta debilidade com um esforo dobrado.
Num contexto hodierno, a morosidade um problema enfrentado por diversos pases e,
obviamente, no de fcil soluo. Processos chegam a tramitar por dcadas em virtude do

12
Art. 5, LXXVIII da Constituio Federal Brasileira de 1988 acrescentado pela EC 45/2004.
13
DINAMARCO, Cndido Rangel, A instrumentalidade do processo, 14 Edio, Editora M alheiros, 2009, pg. 24.
formalismo e da burocracia como empecilhos de certa forma necessrios para manter o saudvel
trmite processual.
verdade que esta demora do judicirio causa bastante desconforto e ansiedade para
ambas as partes que, recorrem ao judicirio j desmotivadas e cientes de que no sero
contempladas to cedo logo, muitas desistem de mover aes j por desacreditarem na eficincia
da entidade pblica. Ensina- nos de Arruda Alvim que a durao de todo e qualquer processo
14
causa um dano marginal no dizer de inumerveis juristas e destarte uma realidade encarada
pelo prprio poder judicirio como um problema de grande dimenso 15 .

DO ACESSO JUSTIA

Sob os ensinamentos do mestre Hermes Zanetti Jnior em sua clebre obra,

Quando se fala em garantias constitucionais da ao, a primeira

delas o acesso Justia, o qual, para Couture, como direito ao,
uma espcie do gnero de petio. Uma vez abandonada a autotutela, a
justia de mo prpria pelo cidado, o Estado passa a a garantir o
acesso jurisdio. 16

Como j mencionado anteriormente, preciso que no mundo dos fatos se mostre

consubstanciada a entrega dos direitos queles que os merecem, devendo, por tanto, sob a
responsabilidade do Estado, tornar efetiva a aplicao do direito material nos casos concretos. Para
tanto, vrios obstculos vm sido superados a fito de implementar num acesso efetividade do

14
ALVIM , Arruda, Manual de Direito Processual Civil, Volume II, 12 Edio, RT, 200, p. 401.
15
HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. DEMORA NO JULGAMENTO DE HABEAS CORPUS NO STJ. PRETENSO
DE JULGAMENTO CLERE [CB, ART. 5, INC. LXXVIII]. QUANTIDADE EXCESSIVA DE PROCESSOS NO S
TRIBUNAIS. REALIDADE PBLICA E NOTRIA. RECOMENDAO DE URGNCIA NO JULGAMENTO. 1.
Constrangimento ilegal face demora no julgamento de habeas corpus impetrados no Superior Tribunal de Justia. 2. A
Constituio do Brasil determina que "a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do
processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao" [CB, art. 5, inc. LXXVIII]. 3. A realidade pblica e
notria enfrentada pelo STJ e por esta Corte, marcada pela excessiva carga de processos, impede a plena realizao da
garantia constitucional do julgamento clere. Ordem denegada, mas com a recomendao, e no com a determinao, de
que o Superior Tribunal de Justia d preferncia aos julgamentos reclamados. (STF, 2 Turma, HC 101667, Rel. Ministro
Eros Grau, DJ 09.02.2010, Publicao 16/04/2010).
16
ZANETTI JNIOR, Hermes, As Garantias Constitucionais da Ao. Editora CopyM arket.com, 2000, pg. 6.
prprio direito processual como a eliminao de custas na justia gratuita 17 , a elaborao de
juizados especiais, a humanizao da justia, o incentivo ao ativismo do juiz e a programao de
uma tutela jurisdicional diferenciada para direitos coletivos e difusos, que ser vista mais adiante.
Ora, no seria justa a idia de que os cidados, sacrificando parcela de sua liberdade
natural, como leciona Rousseau, para que haja harmonia no convvio em sociedade (contrato
social), legitimando o Estado a supervisionar e solucionar os conflitos internos e este acaba
tornando a realidade materialmente inacessvel a uma parcela da populao, o que naturalmente
geraria um ordenamento jurdico ineficaz, dada a impossibilidade de serem aplicadas no plano
concreto. De forma similar considera Hermes Zanetti quando afirma que uma vez que o Estado
18
retira do indivduo o poder de autotutela deve, em contrapartida, fornecer a jurisdio . Como
est expresso no item 40 da Magna Charta Libertatum de 1215 do Rei Joo sem Terra, No
venderemos, nem recusaremos, nem protelaremos o direito de qualquer pessoa a obter justia.
Este texto histrico ressalta um princpio basilar da conjectura de nosso Estado, ao menos na
formalidade, que seria a democracia e que atualmente est previsto de forma similar como uma
garantia constitucional, ex vi legis, a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito 19 .
Curioso o ponto na seara do Direito Processual Penal em que permite, na omisso no
oferecimento da denncia no azo legal (em crimes de ao penal pblica condicionada), que a
prpria vtima ou seu representante legal tome para si a titularidade de promover a ao.
interessante esta questo, prevista tanto na Constituio Federal como no Cdigo de Processo
Penal 20 , pois uma demonstrao de que o Estado pode se mostrar negligente (no caso, no
oferecimento da denncia) e a lei acabe por transferir o direito ao ente privado para que este
prprio ingresse com a ao, colaborando, destarte, com a eficcia das normas jurdicas no plano
material.
Elaborando um comparativo entre o acesso efetivo justia de algumas dcadas passadas
e o atual, podemos vislumbrar um ponto marcante que poderia justificar boa parte dos hodiernos
empecilhos deste assunto. Antigamente seria o direito processual que se submetia to somente
aplicao do direito material, os ritos e formalidades seriam mnimos a fim de simplesmente tornar
efetiva as normas jurdicas, obviamente muito se perdia com a ausncia de algumas figuras

17
O Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprov arem insuficincia de recursos, art. 5,
LXXIV da Constituio Federal Brasileira de 1988
18
ZANETTI JNIOR, op. cit. pg. 8.
19
Art. 5, XXXV da CFB/88.
20
Arts. 129, I e 5, LIX da CF/88 e arts. 29 e 38, caput, ltima parte, do CPP.
essenciais procedimentais, mas pode-se dizer que hoje o papel se inverteu totalmente, as
formalidades e a burocracia tomaram terreno de forma que o prprio direito material s se mostrar
aplicado ao caminhar por um emaranhado de procedimentos complexos e alguns, de certa forma,
inteis e desnecessrios.
Tem-se olvidado, por fim, do objetivo real da tutela jurisdicional, que tornar efetiva no
plano concreto as normas de direito, fazendo justia e, como diria o jurisconsulto romano Ulpiano,
dando a cada um o que seu relembrado pelo ilustre doutrinador uruguaio Capelletti:

A expresso acesso justia reconhecidamente de difcil

definio, mas serve para determinar duas finalidades bsicas do sistema
jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos
e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o
sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve
produzir resultados que sejam individual e socialmente justos. Nosso
enfoque, aqui, ser primordialmente sobre o primeiro aspecto, mas no
poderemos perder de vista o segundo. Sem dvida, uma premissa bsica
ser a de que a justia social, tal como desejada por nossas sociedade
21
modernas, pressupe o acesso efetivo.

Portanto, ao se ter em mente a questo do acesso justia, no se deve imaginar somente

o mero acesso formal tutela jurisdicional, mas incluir neste paradigma a idia de uma tutela justa
e igualmente eficaz (e efetiva, obviamente).

CONSIDERAES F INAIS A CERCA D A TUTELA JURISDICIONAL

Na perspectiva de que os problemas do acesso justia e do tempo razovel de durao

do processo podem ser consideravelmente reduzidos, temos que acordar que o judicirio e o
legislativo muito tm trabalhado da concretude deste programa.
Um grande avano que tem contribudo imensamente com a implementao da tute la
jurisdicional o mais eficaz possvel foi o desenvolvimento da tutela diferenciada que, sob os

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CAPELLETTI, M auro e Bryant Garth, Acesso Justia, traduo Ellen Grace Northfleet, Editora Safe, 1998, pg. 8.
ensinamentos do mestre Luiz Guilherme Marinoni, o direito processual no pode se contentar
com um nico procedimento e uma nica forma de tutela 22
A tutela jurisdicional diferenciada surge com o intuito de facilitar o trmite de alguns
processos ao adaptar as normas processuais ao prprio caso concreto, ou seja, superando algumas
imagens burocrticas em vrios pontos, acelerando a resoluo satisfatria da lide. O implemento
nas modalidades de tutela da teoria quinria tambm contempla a aplicao das medidas mais
interessantes a cada caso.
Como maneira prtica de melhoria ao que tange a dificuldade de atendimento razovel
durao do processo, medidas simples e aparentemente sem importncias podem, de fato,
contribuir bastante no implemento desta garantia, como exemplo transcrevo parte da Portaria
29/2010 de 04.05.2010,

O juiz de direito Edinaldo Muniz dos Santos, no uso de suas

atribuies legais e regulamentares; considerando todo o disposto no
art. 3 da Resoluo 13/2007, do Conselho de Administrao do
Egrgio Tribunal de Justia do Acre; considerando o tempo nada
desprezvel que se perde nos cartrios e secretarias em razo de no
haver (no somente nesta, mas em todas as comarcas do Estado) uma
padronizao eficiente quanto ao entranhamento de folhas nos
processos; considerando que boa parte desse tempo se perde para a
marcao do local onde a folha a ser entranhada deve ser furada, haja
vista a inexistncia de um padro uniforme para todos os processos e
todas as unidades judicirias; considerando que atualmente o modelo
de papel A4 utilizado de forma absolutamente predominante por
todos os atores processuais (juzes, promotores, defensores,
procuradores, delegados, advogados, partes, peritos, etc.), sendo
realmente bastante rara a utilizao de outro modelo de papel
(exemplo: papel ofcio); considerando que, segundo a Wikipdia
(http://pt.wikipedia.org), o A4 o tamanho de papel mais utilizado
em casas e escritrios em todo o mundo

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MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela de Direitos, Revista dos Tribunais, 2004.
 Finalizando, de suma importncia manter sempre em mente o objetivo final da tutela
jurisdicional e as maneiras mais cabveis de torn- la efetiva no contexto prtico pois a importncia
das normas processuais tamanha que poder implicar no desfalecimento do prprio direito
material caso se mostrem injustas ou mal-elaboradas.

B IBLIOGRAFIA

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