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Universidade de Braslia
Faculdade de Direito

(RE)PENSANDO A CRIMINOLOGIA: REFLEXES SOBRE UM NOVO

PARADIGMA DESDE A EPISTEMOLOGIA FEMINISTA

SORAIA DA ROSA MENDES

Braslia

2012
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SORAIA DA ROSA MENDES

(RE)PENSANDO A CRIMINOLOGIA: REFLEXES SOBRE UM NOVO

PARADIGMA DESDE A EPISTEMOLOGIA FEMINISTA

Tese apresentada ao Programa de Ps-

graduao em Direito da Universidade de
Braslia, PPG/FD/UnB, como requisito parcial
obteno do grau de Doutora em Direito,
Estado e Constituio, sob a orientao da
Profa. Dra. Ela Wiecko Volkmer de Castilho.

Braslia - DF

2012
 3

A candidata foi considerada APROVADA, com RECOMENDAO DE

PUBLICAO, pela banca examinadora, composta pelas professoras
doutoras:

_________________________________________________________
Presidente/Orientadora: Profa. Dra. Ela Wiecko Volkmer de Castilho
PPGD FD/UnB

_________________________________________________________
Membro externo: Profa. Dra. Mrcia Nina Bernardes
PPGD PUC-Rio

_________________________________________________________
Membro: Profa. Glucia Ribeiro Starling Diniz, Ph.D.
PPG PsiCC/PCL/IP/UnB

_________________________________________________________
Membro: Profa. Dra. Lia Zanotta Machado
PPG AS/DAN/UnB

_________________________________________________________
Membro: Profa. Dra. Loussia Penha Musse Flix
PPGD FD/UnB

Braslia, 20 de agosto de 2012.

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Quando nasci um anjo esbelto,

desses que tocam trombeta, anunciou:
vai carregar bandeira.
Cargo muito pesado pra mulher,
esta espcie ainda envergonhada.
Aceito os subterfgios que me cabem,
sem precisar mentir.
No sou to feia que no possa casar,
acho o Rio de Janeiro uma beleza e
ora sim, ora no, creio em parto sem dor.
Mas o que sinto escrevo. Cumpro a sina.
Inauguro linhagens, fundo reinos
- dor no amargura.
Minha tristeza no tem pedigree,
j a minha vontade de alegria,
sua raiz vai ao meu mil av.
Vai ser coxo na vida maldio pra homem.
Mulher desdobrvel. Eu sou.

Com licena potica, Adlia Prado.

 5

Para Z. Meu companheiro, meu amigo,

meu incentivador... meu amor. Pra ti, por tudo.

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AGRADECIMENTOS

Aos meus pais, pois sem seu esforo e dedicao nada disso, hoje,
seria possvel. Ao meu amado tio-av, Darci Rosa, jovem de 89 anos de idade,
meu amigo de todas as horas. s/aos meus tios/tias, primos/as, sobrinhos/as,
ao meu irmo e minha amada irm, ao meu filho querido. Obrigada a
todos/as por estarem sempre comigo na mente, na alma, no corao.

Ao meu marido, a quem dedico esta tese. Quanta dedicao, quanto

companheirismo, quanto entusiasmo, quanta pacincia... quanto amor. Preciso
inventar uma palavra para expressar agradecimento por tudo isso.

minha orientadora, que, generosamente, me deu liberdade para

pensar, repensar, contraditar e questionar paradigmas. Agradecer pela
orientao, entretanto, muito pouco. Emociono-me toda vez que penso na
amizade e cumplicidade que surgiu nestes anos. Obrigada pelo carinho, pela
parceria, pela confiana, pelo olhar terno nos momentos difceis, pela alegria
que expressas nas minhas vitrias, pelas vezes que carinhosamente me
abraa e passa a mo na minha cabea. Encontr-la foi uma das melhores
coisas que me aconteceu nesta minha existncia.

A todos/as os/as professores/as do programa meu sincero

agradecimento. Em especial, aos/s professores/as Menelick de Carvalho
Neto, Jos Geraldo de Souza Jnior, Cristiano Paixo, Alexandre Bernardino,
Ana Frazo, Loussia Flix (a primeira feminista que conheci nesta Faculdade
de Direito), Mamede Said e Alejandra Pascual (encantadora feminista
latinoamericana).

Aos/s funcionrios/as Helena, Lia, Sebastio, Tereza, Chico, Diogo,

James, Carlos e Carlinhos, pela acolhida que recebi desde o primeiro instante
em que cheguei nesta Universidade.
 7

s militantes e organizaes, que em diferentes momentos e lugares

construram o que sou hoje:

Themis Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero, primeira organizao

feminista que conheci, ainda como estagiria do Curso de Direito;

Marcele Malta coordenadora da Igualdade Associao de Travestis e

Transsexuais, por me propiciar a melhor e mais enriquecedora experincia que
tive como advogada feminista, como mulher, como ser humano;

Ilite Citadin, militante feminista cujas palavras, discursos, fora, e at teimosia,

esto guardados na minha mente e meu corao;

Cli Regina Jardim Pinto, minha orientadora no mestrado em cincia poltica na

Universidade Federal do Rio Grande do Sul. Obrigada por me apresentar
Fraser, Benhabib, Young e tantas outras tericas feministas, e por continuar
me orientando, agora, na vida, como uma querida amiga.

s minhas amigas Nara Paranhos, Gisara Santos, Nayara Teixeira,

Tase Torres, Vera Regina Rodrigues da Silva, Dora Lucy Arias, Sandra Regina
Martini Vial e Kssia Fontenele por, mesmo estando cada uma em diferentes
pontos do Brasil e do mundo, sempre enviarem as melhores vibraes que um
ser humano quer e precisa receber. Minhas queridas, obrigada por existirem e
participarem de minha vida.

A todos/as os/as colegas professores/as da Universidade Catlica de

Braslia, pela convivncia em um ambiente no qual me sinto feliz e realizada.
Aos/s meus/minhas alunos/as, e, em especial, aos/s membros do grupo de
estudos e pesquisa Poltica Criminal e Direitos Fundamentais Davi, Fernanda,
Wilson, Felipe, Jaqueline, Ins, Lcio, Monique e Jlia. O entusiasmo, a alegria,
a dedicao de vocs o combustvel que qualquer professor/a pesquisador/a
precisa para continuar acreditando que vale a pena.
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RESUMO

A mola propulsora desta investigao cientfica a constatao de que a

maioria dos trabalhos encontrados no Brasil sobre a condio feminina, seja
como autora de crimes, seja como vtima, encontra-se referenciada em
paradigmas criminolgicos conformadores de categorias totalizantes.
Paradigmas estes que, muito pouco, ou nada, se aproximam do que j
produziu a teoria feminista. Assim, o problema est em saber qual a condio
de possibilidade de existncia de um referencial criminolgico feminista
autnomo. A hiptese formulada a de que se faz necessrio um giro
epistemolgico e a adoo de um novo paradigma oferecido pela teoria crtica
feminista. O objetivo principal desta tese , em consequncia, a construo
deste referencial epistemolgico que, sem abrir mo da crtica ao direito penal,
compreenda os processos de criminalizao e vitimizao das mulheres sob a
perspectiva de gnero. Para chegar a tal nvel de construo terica, busca-se
na anlise bibliogrfica no campo da histria, da sociologia, da filosofia, do
direito e, claro, da teoria feminista, o material necessrio para o trabalho
artesanal de coser elementos para uma criminologia feminista. Trata-se neste
trabalho, enfim, da apresentao de uma criminologia que no pretende ser a
nica criminologia feminista. Mas uma, dentre as vrias possibilidades de
construo do conhecimento, que a diversidade de feminismos, e suas
correspondentes epistemologias, apresentam.

PALAVRAS-CHAVE: Epistemologia; Teoria Crtica Feminista; Paradigma;

Criminologia Feminista.
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ABSTRACT

The driving force of this research is the finding that most of works found in
Brazil on the status of women, either as perpetrators or victims, are cited in
criminological paradigms of conformable totalized categories. These paradigms
have little or nothing to do with what the Feminist Theory has already created.
Thus, the problem is how to know the condition of possibility of existence of an
autonomous feminist criminological reference. The hypothesis formulated
herein is the need for an epistemological shift and the adoption of a new
paradigm provided by the feminist critical theory. The main goal of this thesis is
the creation of this epistemological reference which, without giving up on the
criminal law criticism, understands the women criminalization and victimization
processes from the gender perspective. In order to reach such level of
theoretical creation, the material needed for a feminist criminology is found on
the literature review in the fields of History, Sociology, Philosophy, Law, and of
course, Feminist Theory. This work is, indeed, the presentation of a criminology
that does not intend to be the only feminist criminology, but another one,
among many possibilities of building knowledge that the diversity of feminisms
and their corresponding epistemologies present.

KEY-WORDS: Epistemology; Feminist Critique Theory; Paradigm; Feminist

Criminology.
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SUMRIO

INTRODUO

CAPTULO 1 CRIMINOLOGIAS

1.1 Uma criminologia medieval? ..................................................................... 21

1.2 O pensamento criminolgico ilustrado ...................................................... 30

1.3 O nascimento da criminologia moderna ............... .................................... 38

1.3.1 O paradigma etiolgico .......................................................................... 41

1.3.2 A mulher no paradigma etiolgico ......................................................... 45

1.4 O labeling approach e o interacionismo simblico .................................... 54

1.5 A criminologia crtica ................................................................................. 60

1.5.1 Os elementos fundamentais do pensamento criminolgico crtico ....... 63

1.5.2 As mulheres no paradigma da reao social ........................................ 69

1.5.3 Os limites da criminologia crtica ........................................................... 75

CAPTULO 2 EPISTEMOLOGIA FEMINISTA

2.1 Uma tipologia das epistemologias feministas............................................. 88

2.1.1 O empirismo feminista .......................................................................... 89

2.1.2 O ponto de vista feminista (standpoint).................................................. 90

2.1.3 O feminismo ps-moderno .................................................................... 93

2.2 O conhecimento situado e a crtica objetividade .................................... 96

2.3 A revoluo epistmica da categoria gnero ............................................ 99

2.3.1 Gnero ou patriarcado? ...................................................................... 101

2.3.2 Crticas ao conceito de gnero ........................................................... 107

2.4 A crtica feminista ao feminismo .............................................................. 113

2.5 O feminismo como teoria crtica .............................................................. 122

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CAPTULO 3 CENAS DA EXPERINCIA HISTRICA DAS MULHERES

FRENTE AO PODER PUNITIVO

3.1 Cenas da construo do projeto de custdia durante o perodo medieval

.................................................................................................................. 137

3.2 Os discursos da custdia ........................................................................ 153

3.2.1 O discurso teolgico ............................................................................. 154

3.2.2 O discurso mdico ................................................................................ 157

3.2.3 O discurso jurdico ................................................................................ 160

3.3 A herana medieval ................................................................................ 165

3.3.1 As mulheres e a priso ....................................................................... 166

3.3.2 Cenas do Brasil ................................................................................... 173

CAPTULO 4 TECENDO UMA CRIMINOLOGIA FEMINISTA

4.1 O paradigma feminista como ponto de partida ........................................ 186

4.2 Discutindo o controle social .................................................................... 195

4.3 O direito como campo de disputa ............................................................ 203

4.4 O direito penal e as mulheres .................................................................. 208

4.5 O modelo de direito penal mnimo ........................................................... 214

4.6 Os direitos fundamentais das mulheres como limites ao direito penal (ou

por um programa de direito penal mnimo para as

mulheres)........................................................................................................ 219

4.6.1 O direito autodeterminao ............................................................... 227

4.6.2 O direito proteo ....................................................................l......... 236

CONSIDERAES FINAIS

BIBLIOGRAFIA
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INTRODUO

Nenhuma investigao cientfica nasce, ou deve nascer, sem uma

inquietao que lhe anteceda. Enfim, como nadie piensa en el vaco, y mucho

menos una feminista (Amors e Alvarez, 2005, p. 86), no caso especfico deste

trabalho, a inconformidade, o desassossego e o interesse vieram 1) da

constatao de ser a criminologia uma cincia sobre homens, de homens, mas

que, pretensamente, se diz para todos; e 2) da ausncia de uma produo

brasileira que sustente a autonomia de uma criminologia feminista.

A maioria dos trabalhos, seno todos, encontrados no Brasil sobre a

condio feminina, seja como autora de crimes, seja como vtima, encontram-

se referenciados em paradigmas criminolgicos conformadores de categorias

totalizantes, que se distanciam muito (ou totalmente) do que produziu a

epistemologia feminista. Paradoxalmente, embora existam feministas

criminlogas, so poucas as que defendem a existncia autnoma de uma

criminologia feminista. Feminismo e gnero, na melhor das hipteses, so

encontrados nos textos como um mero modelo aditivo em criminologia.

A construo (ou reconhecimento) de um referencial autnomo que

permita compreender os diferentes contextos de vitimizao e de

criminalizao das mulheres, portanto, necessria. Mas, sem que isso

signifique uma rendio a matrizes ideolgicas conservadoras. Reconheo,

pois, criminologia crtica, com a qual dialogarei intensamente, sob determinado

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prisma, representou uma revoluo epistemolgica que no pode ser

desconsiderada.

Todavia, como instiga Sandra Harding (1993), precisamos ir alm dos

modelos conhecidos, projetar novas questes, e nos colocarmos o desafio de

construir novos paradigmas. E a est o porqu de minha deciso de investigar,

e de responder afirmativamente, que possvel uma criminologia feminista.

Uma criminologia que no ser a criminologia feminista, mas uma

criminologia feminista, em respeito diversidade de feminismos e suas

correspondentes epistemologias. Uma criminologia a partir da qual a anlise do

proibir, do julgar e do condenar tem como pressuposto um processo de

custdia que articula tanto o que est dentro, quanto o que est fora do

sistema de justia criminal.

Minha questo, portanto, est em saber qual a possibilidade de

construo de um referencial epistemolgico que, sem abrir mo da crtica ao

direito penal, perceba, reconhea e trabalhe os processos de criminalizao e

vitimizao das mulheres sob a perspectiva de gnero. Minha hiptese a de

que isso possvel, a partir de um giro epistemolgico, de um outro paradigma,

que a teoria feminista proporciona.

toda vista produo deste tipo de conhecimento no se d em um

nico campo, pois no possvel analisar com seriedade a violncia de

gnero, o encarceramento feminino, e/ou o direito a autodeterminao, no que

concerne ao aborto, a partir de limites supostos. Eis a grande vantagem da

teoria feminista, que, como veremos, fornece amplas possibilidades de

 14

construo do(s) objeto(s) da criminologia, e o reconhecimento das mulheres

como sujeitos em todos os processos.

Nos dias atuais, para compreender o etiquetamento feminino, seja como

autora, seja como vtima, preciso compreender tambm como historicamente

o poder patriarcal e poder punitivo articularam-se para sua custdia pela

famlia, na sociedade e pelo Estado. Assim, para chegar ao nvel de construo

terica que pretendo, busquei na anlise bibliogrfica no campo da histria, da

sociologia, da filosofia, do direito e, claro, da teoria feminista elementos que me

possibilitassem a realizao do trabalho artesanal de coser elementos para

uma criminologia feminista.

Com este objetivo principal, tratei de revisar dialeticamente a literatura

nacional e a estrangeira para, especificamente:

Um, recortar as cenas histricas que, desde o perodo medieval,

demonstram tanto a construo da mulher como um grupo perigoso de

caractersticas muito peculiares, quanto a consolidao de uma didtica que

ultrapassou aqueles tempos, e impulsiona o que se probe, como se julga e

como se pune a mulher ainda em nossos dias;

Dois, traar um panorama crtico tanto do paradigma etiolgico, e a

Criminologia Positivista, quanto do paradigma da reao social, e a

Criminologia Crtica;

Trs, evidenciar, a partir da metodologia e epistemologia feminista, o

feminismo como uma teoria crtica, e o paradigma dela decorrente, que

pretendo trazer para o campo criminolgico;

 15

Quatro demonstrar como o paradigma feminista subverte, no campo da

criminologia, a forma pensar os processos de criminalizao e vitimizao das

mulheres;

Cinco, discutir criticamente o controle social (compreendido na bifronte

dimenso formal e informal) e apresentar a custdia como o conjunto de tudo o

quanto se faz para reprimir, vigiar, encarcerar (em casa ou em instituies

totais) as mulheres, mediante a articulao de mecanismos de exerccio de

poder do Estado, da sociedade, de forma geral, e da famlia;

Seis, por fim, formular a crtica ao direito penal, propondo um programa

de direito penal mnimo especfico para as mulheres, baseado em direitos

fundamentais exclusivos no que concerne liberdade/autodeterminao para

decidir sobre ser, ou no, me, bem como ao direito de ser protegida contra a

violncia de gnero.

Como o/a leitor/a deve ter percebido no figurarei nesta tese como

uma voz invisvel e annima de autoridade, mas como um indivduo real,

histrico, com desejos e interesses particulares e especficos. E, para

sustentar minha opo recorro novamente Sandra Harding para dizer que

esta premissa corresponde ao reconhecimento de que as crenas e os

comportamentos culturais das pesquisadoras feministas modelam os

resultados de suas anlises, da mesma forma como ocorre com os

pesquisadores sexistas e androcntricos. Como ela nos ensina, devemos

evitar a posio objetivista que pretende ocultar as crenas e prticas

culturais do pesquisador, enquanto manipula as crenas e prticas do objeto

de investigao para poder exp-lo (HARDING, 2002, p. 23).

 16

O pensamento feminista, ensina Lourdes Bandeira (1997, p. 270),

introduziu uma tica que se distingue da tradicionalmente estabelecida na

cincia moderna. No apenas pelo fato de ser construda pelo sujeito

feminino que tenta refletir conscientemente os limites socioculturais que lhe

so inerentes. Mas, acima de tudo por propor um saber crtico em relao a

todas as formas de dominao entre os sexos.

A tica feminista no se constitui a partir de um sujeito moral, abstrato

e livre, e sim de seres humanos reais em condies de dominao e

subordinao. Nas palavras da autora (1997, p. 270), essa tica traz o

questionamento e uma tomada de conscincia em torno da especificidade da

mulher, de sua condio de explorao, de discriminao, de alienao, de

excluso etc. Elementos esses que constituem e possibilitam um saber

inovador.

Eis a meu pressuposto e objetivo maior. Ao longo deste trabalho

espero fazer jus ao que aprendi no s com Harding e Bandeira, mas tambm

com Zanotta, Fraser, Saffioti, Amors, Rago, Navaz, Scott e tantas outras

tericas feministas que so o corpo e alma desta tese.

Feitas estas consideraes apresento, agora, sucintamente, o que o/a

leitor/a encontrar nos prximos quatro captulos desta tese.

Em Criminologias, primeiro captulo do trabalho, parto do Malleus

Maleficarum, ou Martelo das Feiticeiras, como o nascedouro da criminologia.

Abordo os objetos do conhecimento criminolgico da chamada Escola

 17

Clssica, no sculo XVIII. Assim como analiso as criminologias, Positiva e

Crtica, e os paradigmas surgidos, respectivamente, no sculo XIX e XX.

Ao final da apresentao de cada uma das linhas gerais do

conhecimento criminolgico a que se propem as respectivas vertentes,

busco, com olhar crtico, encontrar o papel que a mulher nestas

desempenhou.

No segundo captulo, que denominei Epistemologia Feminista, trao as

linhas fundamentais das trs principais matrizes epistemolgicas do feminismo;

apresento o conceito de gnero como uma revoluo epistmica, sem

descuidar das crticas a ele desferidas; por sinal, abro espao para a crtica

feminista ao prprio feminismo; assim como situo a teoria feminista como uma

teoria crtica a partir da qual se constitui um novo paradigma em cincia, e que

pretendo trazer ao campo criminolgico.

No terceiro captulo, Cenas da Experincia Histrica das Mulheres

Frente ao Poder Punitivo, fao recortes histricos para demonstrar a

construo histrica do processo de custdia da mulher. Com isso, encontro

argumentos para compreender o exerccio do poder punitivo em relao s

mulheres como uma poltica multifria em atores e formas de atuao, mas

una no que tem de vigilante, perseguidora, e repressiva.

Neste captulo demonstro que a inquisio (muitas vezes lembrada nos

manuais de direito penal), de fato, de suma relevncia para que se

compreenda a mulher como uma classe perigosa a ser reprimida. Todavia, a

herana do perodo medieval ainda mais profunda do que o nmero de

 18

mortas nas fogueiras. Para as mulheres, no que concerne aos processos de

criminalizao e de vitimizao, o iderio medieval inquisitorial ainda persiste.

E isso, talvez se explique, pelo modo como o poder punitivo se consolidou ao

longo dos tempos, sob as bases de um amplo esquema de sujeio, que teve

nas mulheres seu principal alvo.

No quarto e ltimo captulo, Tecendo uma Criminologia Feminista, minha

tarefa a de trazer elementos capazes de contribuir com a tessitura de uma

criminologia feminista. Principio, assim, pelo paradigma feminista, pois

considero que, no que se refere criminologia, assumi-lo implica a subverso

da forma de produzir conhecimento, at ento dado sob parmetros

epistemolgicos distanciados das experincias das mulheres, e da

compreenso do sistema sexo-gnero. Da partindo, questiono a

instrumentalidade do conceito de controle social na criminologia a partir da

dicotomia entre formal e informal, que situo no seio de discusses, tambm j

realizadas pela teoria feminista, quanto esfera pblica e privada.

Posiciono-me com relao ao direito, entendendo-o como um campo de

disputas estrategicamente til s mulheres, para, em consequncia disso

abordar a relao entre as mulheres e o direito penal. Apresento os elementos

fundamentais do garantismo, com Ferrajoli e Baratta. E, proponho a construo

de um programa de direito penal mnimo sustentado nos direitos fundamentais

exclusivos das mulheres em duas situaes especficas: o respeito aos direitos

reprodutivos e a violncia de gnero.

Entendo que o carter histrico, social, cultural e familiar perverso da

violncia de gnero justifica seja o direito proteo contra este tipo de

 19

violao um direito fundamental exclusivo das mulheres, no mesmo sentido do

direito autodeterminao, no que concerne ao aborto. E, sob esse ponto de

vista que me parece ter de circunscrever-se aos limites de atuao da lei penal

em relao s mulheres.

Encerro o captulo com a afirmao de que, de forma crtica e realista,

tratar o discurso feminista que recorre ao direito penal, a partir da violncia

concreta vivida historicamente pelas mulheres, uma etiqueta injustificvel e

injustificada. Sendo tanto possvel, quanto necessrio, que as questes que

envolvem as mulheres, seja como vtimas, seja como rs ou condenadas,

precisam constar de um programa que se construa nos marcos de um direito

penal mnimo.

Creio ser esta uma breve cartografia da tese.

 20

CAPTULO I

CRIMINOLOGIAS

(...) agora que temos o conhecimento e a metodologia para

trabalhar com enfoques de gnero, necessrio que
demonstremos os erros, parcialidades e a falta de objetividade
dos estudos e investigaes que foram feitas sem eles, no em
um de desvalorizar o trabalho realizado seguramente com
honestidade, mas para demonstrar que o que se tomou como
fato inquestionvel, universal e paradigmtico, na realidade
apenas uma de muitas variveis da realidade humana e porque
os paradigmas extrados do mundo masculino das cincias
sociais redundam na negao da humanidade da mulher. Se
conseguimos demonstrar isto, possvel que juntos, homens e
mulheres, possamos criar modelos, parmetros e paradigmas
que respondam a uma concepo de mundo, e de nosso papel
nele, mais harmonioso, pacfico e enriquecedor. (Alda Facio e
Roslia Camacho)

No existe uma Criminologia, mas muitas criminologias1. Desta forma,

diversos tambm so os contedos que conceitos como crime, criminoso,

vtima, sistema criminal, ou controle, podem assumir. A depender da

criminologia a que nos filiamos, como adverte Lola Aniyar Castro (2010), que

Lola Aniyar Castro (2010), por exemplo, corroborando esta afirmao, relaciona existir a
Criminologia Clssica, a Criminologia Biolgica, a Criminologia Biotipolgica, a Criminologia
Frenolgica, a Criminologia Antropolgica, a Criminologia Psicolgica, a Criminologia Clnica, a
Criminologia Gentica, a Criminologia Positivista, a Defesa Social, a Criminologia
Prevencionista, a Criminologia Funcionalista, a Criminologia Organizacional, a Sociologia
Criminal, a Teoria Crtica do Controle Social, a Sociologia da Conduta Desviada, a Criminologia
Fenomenolgica, a Criminologia Socialista, a Sociologia do Controle Penal, o Martelo das
Feiticeiras, a Criminologia Vitimolgica, a Criminologia Penitenciria, a Criminologia das
Contradies, a Criminologia Ambiental, a Criminologia Garantista, a Anticriminologia, a
Criminologia Interacionista, a Criminologia da Reao Social, a Criminologia da Libertao e a
Criminologia dos Direitos Humanos. Incluo, eu, tambm a Criminologia Dialtica, de Roberto
Lyra Filho, a Criminologia Radical, a Criminologia Analtica, a Criminologia Cultural e,
obviamente, a Criminologia Feminista.
 21

poderemos delimitar nossa compreenso sobre as funes tanto do sistema

social como do sistema penal.

Assim, consciente de que no possvel, em um nico captulo,

aprofundar um estudo sobre todas as vertentes, a tarefa a que me proponho

a de analisar a situao da mulher neste campo de saber em quatro momentos

de construo do pensamento criminolgico. So eles: I. a origem da

criminologia e o processo de custdia da mulher a partir do perodo medieval;

II. o pensamento criminolgico ilustrado; III. a criminologia positivista e o

estabelecimento do paradigma etiolgico, no sculo XIX; e, IV. a virada

epistemolgica promovida com o paradigma da reao social e a criminologia

crtica, no sculo XX.

1.1 UMA CRIMINOLOGIA MEDIEVAL?

No h unanimidade entre os diversos autores que estudam a

criminologia sobre o momento histrico de seu surgimento como um estudo

cientfico. Zaffaroni, por exemplo, toma o Malleus Maleficarum, ou Martelo das

Feiticeiras, como o primeiro discurso criminolgico.

Segundo o autor, a Inquisio foi uma manifestao orgnica2 do poder

punitivo recm-nascido, a partir da qual, pela primeira vez, se expe de forma

integrada um discurso sofisticado de criminologia etiolgica, direito penal,

2
Zaffaroni distingue a discriminao em formas orgnicas, inorgnicas e oficiais. As formas
inorgnicas so as que se manifestam sem discursos ou instituies que as sustentem de
modo pretensamente coerente. As formas orgnicas aparecem quando partidos ou instituies
assumem os discursos que as sustentam. E as oficiais so as assumidas como polticas por
Estados. Estas trs categorias foram elaboradas por Michel Wieviorka no livro El Espacio del
Racismo (Barcelona, 1992), mas que, como se pode comprovar, so plenamente vlidas para
todo o tipo de discriminao.
 22

direito processual penal e criminalstica. De maneira que, o Martelo das

Feiticeiras deveria ser considerado o livro fundamental das modernas cincias

penais ou criminais. Adiro a esta considerao.

Embora o Martelo das Feiticeiras tenha tido seus antecessores3, neste

texto que se estabelece uma relao direta entre a feitiaria e a mulher a partir

de trechos do Antigo Testamento, dos textos da Antiguidade Clssica e de

autores medievais. Nele constam afirmaes relativas perversidade,

malcia, fraqueza fsica e mental, pouca f das mulheres, e, at mesmo, a

classe de homens que seriam imunes aos seus feitios. Nas palavras de

Kramer e Sprenger (2010, p. 114-115):

No h veneno pior que o das serpentes; no h clera que

vena a da mulher. melhor viver com um leo e um drago
que morar com uma mulher maldosa. E entre o muito que,
nessa passagem escriturstica, se diz da malcia da mulher, h
uma concluso: Toda a malcia leve, comparada com a
malcia de uma mulher. Pelo que S. Joo Crisstomo comenta
sobre a passagem melhor no se casar (Mateus, 19): Que
h de ser a mulher seno uma adversria da amizade, um
castigo inevitvel, um mal necessrio, uma tentao natural,
uma calamidade desejvel, um perigo domstico, um deleite
nocivo, um mal da natureza, pintado com lindas cores.
Portanto, sendo pecado dela divorciar-se, conviver com ela
passa a ser a tortura necessria: ou cometemos o adultrio,
repudiando-a, ou somos obrigados as suportar as brigas
dirias. (...) E diz Sneca no seu Tragdias (...) A mulher que
solitria medita, medita no mal.

3
Embora os mais relevantes tratados jurdicos de criminalizao da bruxaria tenham surgido
no sculo XV, antes do Malleus Maleficarum, o Directorium Inquisitorum ou Manual dos
Inquisidores, escrito por Nicolau Eymerich em 1376, ofereceu substrato jurdico para os
primeiros processos coletivos contra feiticeiras, que tiveram lugar por volta de 1397 e 1406, em
Boltinger, na Sua (SALLMANN, 1990). somente em 1484, na bula Summis Desiderantes
Affectibus, que Inocncio VIII nomeia os dominicanos Heinrich Kramer e James Sprenger como
inquisidores responsveis pela redao do Malleus Maleficarum ou Martelo das Feiticeiras.
 23

Segundo os autores, as mulheres seriam mais fracas na mente e no

corpo, por isso, no era de surpreender que se entregassem com mais

frequncia aos atos de bruxaria (2010, p. 116). Como diziam, a prpria

etimologia da palavra que lhe designa o sexo assim indicava, pois Femina vem

de Fe e Minus. Ou seja, a mulher era, sempre, mais fraca em manter e

preservar a sua f.

Existiriam, entretanto, conforme Kramer e Sprenger (2010, p. 198) trs

classes de homens abenoados por Deus, a quem essa abominvel raa no

tem o poder de injuriar com suas bruxarias. Na primeira classe estariam os

juzes, os que administram a justia pblica contra as feiticeiras, e as levam a

julgamento pelos seus crimes. Na segunda estariam os religiosos, aos quais,

de acordo com rituais tradicionais e santos, a Igreja concede poderes para

exorciz-las, com o uso da gua benta, pela ingesto do sal sagrado, pela

conduo das velas bentas no Dia da Purificao de Nossa Senhora e das

folhas de palma no Domingo de Ramos. E, na terceira categoria, os que eram,

de vrios modos, abenoados pelos Anjos do Senhor.

Esse discurso fundacional do poder punitivo portava uma teoria

criminolgica que desqualificava qualquer um que colocasse em dvida a

ameaa que as bruxas representavam; e, ao mesmo tempo, afirmava a

inferioridade de quem delinque a partir de esteretipos atribudos a minorias

sexuais. Da a necessidade de deixar claro que:

Um, existia um mal que ameaava destruir a humanidade. E que, como

esse mal lanava mo de todos os meios, de igual sorte a defesa contra ele
 24

tambm no deveria ter limitaes quanto aos meios utilizados na tarefa de

derrota-lo. Justificam-se, com isso, os interrogatrios e a tortura.

Dois, que os piores inimigos so os que duvidam da existncia deste

mal, pois duvidam da legitimidade do poder que o combate. Ou seja, como dito

acima, legitima-se o poder punitivo e, com isso, obtm-se tambm a

legitimao de suas agencias selecionadoras.

Trs, o mal o resultado da vontade humana, no obedecendo a

causas fsicas ou mecnicas (legitimao do castigo). Mas, quatro, a vontade

humana de inclinar-se ao mal existe em pessoas biologicamente4 inferiores. E,

cinco, a inclinao ao mal condicionada geneticamente como uma

predisposio. No se h de falar, portanto, em uma predestinao, pois um

predestinado no pode ser criminalizado.

Seis, quem exerce o poder punitivo imune ao mal. Sete, se o acusado

confessa ele culpado, se no confessa, mente usando a fora da prpria

4
Segundo Zaffaroni (2001, p. 59), ao longo dos tempos a ideologia punitiva distancia-se das
causas biolgicas da inferioridade, buscando construir a inferioridade a partir da moral.
Entretanto, no caso das mulheres, durante muitos sculos, e em certos aspectos ainda hoje, a
inferioridade se constri biolgica e moralmente. Neste sentido, em a Histria da Sexualidade,
Michel Foucault analisa a histerizao da mulher como um dos aspectos da represso sexual,
que representa uma das mais importantes formas de poder da sociedade burguesa desde o
sculo XVIII. Como consequncia da patologizao de seu corpo, a apropriao de seus
processos reprodutivos pela medicina agora escrutinada de forma cada vez mais minuciosa
pelos homens da cincia, detentores da palavra final sobre sua normalidade e responsveis
por recluir aos asilos mulheres que no se enquadravam nos modelos de feminilidade
considerados normais. Ainda segundo Foucault, essa "cincia sexual" que agregou diversos
saberes, como psiquiatria, pedagogia e demografia, buscou construir uma subjetividade
feminina adestrada, til para um Estado cada vez mais s voltas com questes sociais.O que
esta rpida referncia demonstra que ao longo dos tempos sempre existiu uma poltica
criminal em relao mulher fundada em causas biolgicas que vo da histeria ao esteretipo
masculinizado. O estabelecimento pode ter variado do convento ao presdio, para o manicmio
ou casa de sade. Mas a lgica de encarceramento da indesejvel a mesma.
 25

maldade5. E, oito, o mal se manifesta de incontveis maneiras sendo

impossvel catalogar todas as suas manifestaes.

Os manuais de inquisidores, em especial o Martelo, eram, portanto, uma

compilao de crenas na alardeada propenso, quase que exclusiva, da

mulher ao delito. E, a partir dessa teoria o poder punitivo consubstancia-se de

modo a reforar seu poder burocrtico, e a reprimir a dissidncia,

principalmente, as mulheres6 (ANITUA, 2008). Em sntese, o perigo que as

bruxas representavam justificava a resposta punitiva adotada, orientada para a

sua eliminao (ANIYAR CASTRO, 2010, p. 36).

A caa a bruxas tomou quase sempre uma forma judicial. De modo que

os procedimentos legais obedecidos nos julgamentos penais, e o modo de

operao dos sistemas judiciais europeus influenciaram, em muito, o

genocdio7 da decorrente. Como diz Levack, o julgamento intensivo de bruxas,

na Europa do perodo moderno inicial, foi facilitado por vrias evolues legais

ocorridas entre os sculos XIII e XVI. Nas palavras do autor (p. 65-66):

5
interessante notar que a fora sedutora da mulher sempre foi elemento de estudo pela
criminologia, sendo fundamento, inclusive, de teorias de Lombroso ou a do cavalheirismo,
como adiante mencionarei.
6
Como destaca Maleval (2004), embora o Tribunal do Santo Ofcio tenha tido como alvo os
hereges de ambos os sexos, e a bulas papais no fizessem semelhante distino, a maioria
esmagadora dos seus rus era constituda por mulheres. Segundo a autora, no Norte da
Frana entre meados do sculo XIV e finais do sculo XVII, por exemplo, foram documentados
288 casos de bruxaria, numa proporo de 82 mulheres para cada 100 casos.
7
O pensamento majoritrio feminista considera os assassinatos de mulheres ocorridos ao
longo dos tempos como um grande e constante genocdio. Embora, atualmente, em termos
jurdicos, nem todas as mortes de mulheres se prestem para compor a tipificao do genocdio
como crime no mbito do direito internacional (SEGATO, 2010, p. 61), historicamente, a
eliminao fsica faz parte do processo de custdia que adiante conceituarei e demonstrarei.
No caso mais especfico do processo inquisitorial, por outro lado, resta claro que a vitimizao,
eliminao e o extermnio das mulheres originou-se de uma ao estatal politicamente
coordenada sem que se tenha maiores dificuldades de traar um paralelo at mesmo com a
compreenso hodierna de genocdio.
 26

Primeiramente, os tribunais seculares e eclesisticos da

Europa continental adotaram um novo sistema inquisitorial de
processo penal que facilitou bastante a instaurao e
julgamento de causas de bruxaria. Em segundo lugar, tais
tribunais adquiriram o direito de torturar pessoas acusadas de
bruxaria, tornando relativamente fcil a obteno de confisses
e dos nomes dos supostos cmplices das bruxas. Em terceiro
lugar os tribunais seculares da Europa ganharam jurisdio
sobre a bruxaria, portanto suplementando e, em casos,
substituindo os tribunais eclesisticos como instrumentos
judiciais de caa s bruxas. Finalmente, o julgamento de
bruxas foi, em sua maior parte, confiado a tribunais locais e
regionais, que operavam com certo grau de independncia do
controle judicial central ou nacional, assegurando assim em
nmero relativamente alto de condenaes e execues.

Entretanto, como admite Brian Levack, nenhuma dessas modificaes

legais, ou at mesmo todas elas tomadas em conjunto, no so capazes de

explicar a grande cruzada contra as mulheres do sculo XIV em diante8.

8
Em realidade, entre os historiadores/as, existem muitas interrogaes sobre as razes que
provocaram o significativo aumento da violncia contra as mulheres. Alguns sustentam que a
represso foi proporcional s calamidades naturais que pesavam sobre as populaes. Assim,
as doenas, a morte, a chuva em excesso ou a falta dela, a infelicidade de uns, a aparente
felicidade de outros, seriam todos fatores capazes de induzir a suspeita sobre este ou aquele
indivduo, em especial, sendo mulher, as mais velhas, as mais feias, as mais pobres, as mais
agressivas, as que causavam medo. A sociedade precisava de culpados, ou seja, de bodes
expiatrios. Outros/as historiadores/as sustentam razes de ordem social e econmica dadas,
principalmente, pelo nascimento do capitalismo agrrio que determinou a reorganizao das
terras incultas, a concentrao das terras, a supresso das servides coletivas, deixando os
mais pobres sem nenhuma perspectiva, sobretudo, as vivas. Para Sallmann, a represso da
feitiaria aparece como uma resposta ao medo social provocado pelo aumento da mendicidade
e da pobreza no campo. Segundo o autor (1990, p. 524), por exemplo, em 1692-1693, as
feiticeiras de Salem, no Massachusetts, so vtimas de um violento conflito entre o grupo de
agricultores-proprietrios de terras, que estavam a perder influncia, e o dos mercadores do
porto cujo poder econmico e poltico comeava a se impor na cidade. Alm destas hipteses,
est tambm a de Jean Michelet, segundo o qual a mulher, por ser detentora de segredos de
medicina emprica, teria sido o alvo principal dos inquisidores e juzes seculares. Pensava-se
que este tipo de conhecimento s poderiam ser transmitidos pelo Diabo. Isso explicaria a
grande quantidade de velhas parteiras e curandeiras acusadas de feitiaria destinadas a matar
recm-nascidos/as ou provocar abortos (Diziam Kramer e Sprenger (2010, p. 155): Vamos aqui
estabelecer a verdade a respeito de quatro crimes hediondos que os demnios cometem
contra as crianas pequenas tanto no tero da me quanto depois do nascimento. E por
cometerem tais crimes pelo intermdio de mulheres, no de homens, essa espcie de
homicdio acha-se mais vinculada ao sexo feminino que ao masculino.). De todas as possveis
explicaes para a escalada de violncia contra a mulher, esta ltima , definitivamente, a mais
repetida em diversos textos. Entretanto, que, em que pese a importncia e audcia da obra de
 27

Como demonstrarei, no terceiro captulo desta tese, a inquisio uma

das faces do processo de perseguio e represso das mulheres, que se inicia

de forma orgnica, como diz Zaffaroni, a partir do perodo medieval. Entretanto,

no est somente nela a ao repressiva. Existe um conjunto de prticas de

controle das mulheres que vo desde o seu confinamento ao espao

domstico at seu enquadramento em algum tipo penal especfico.

Como sustenta Sallmann (1990), em relao ao conjunto da

criminalidade, a feitiaria ocupou um espao restrito9. Segundo ele, com

exceo, talvez, do sudoeste da Alemanha, onde entre 1571 e 1670, mais de

3200 pessoas foram executadas, a frequncia de processos de feitiaria no

expressiva. Por outro lado, como salienta o autor, e que me parece

fundamental, o amlgama entre a feitiaria e a condio feminina apontava a

mulher como vtima privilegiada de uma represso cultural e socialmente

determinada. Essa represso ultrapassou os julgamentos dos Tribunais do

Santo Ofcio.

8
Jules Michelet, escrita ainda no sculo XIX, tambm ela tem um tom de idealizao mgica .
Segundo Jean-Michel Sallmann, no sculo XIX o romantismo recoloca a feiticeira na ordem do
dia em contos, romances, pinturas e msicas. Da porque a fundamental importncia neste
contexto da obra de Jules Michelet, A Feiticeira, publicada em 1862, como uma denncia
demonizao da mulher. Neste pequeno livro, respondia Michelet (2003, p. 11-12) aos autores
do Malleus Maleficarum, da seguinte forma: Diz Sprenger (antes de 1500): Deve falar-se da
heresia das feiticeiras e no dos feiticeiros; estes pouca importncia tm. E um outro, sob Lus
XIII: Para um feiticeiro h dez mil feiticeiras. (...)O clero no tem fogueiras bastantes, o povo
injrias suficientes e a criana pedras que cheguem contra a infeliz. O poeta (tambm criana)
lana-lhe outra pedra, mais cruel para a mulher. palavra Feiticeira, vem-se as horrveis
velhas de Macbeth. Os processos cruis, no entanto, mostram o contrrio. Muitas morreram
precisamente por serem jovens e belas.
9
Importante lembrar que, como registra Sallmann (1990, p. 526-527), a feitiaria no foi o
nico crime cuja conotao sexual foi fortemente acentuada. A sodomia era considerada como
especificamente masculina. A feiticeira uma mulher de sexualidade desenfreada que, ao
atacar as propriedades genitais do homem ao acasalar com demnios, se ope s leis naturais
da procriao. O homossexual subverte a ordem da reproduo ao acasalar com outro homem
e desperdiar o seu esperma. Os dois crimes eram alis castigados com a mesma severidade
e estavam muitas vezes associados nas leis que apelavam aos juzes para redobrarem o seu
zelo repressivo.
 28

Sabidamente a submisso e recluso das mulheres no foram

inovaes medievais. Na Palestina, ao tempo de Jesus Cristo, por exemplo,

por volta dos doze anos, ou mais cedo, as meninas passavam do poder

paterno para o poder marital.

Afastadas da esfera pblica, eram chamadas a exercer as virtudes da

mulher valente. Mulheres estas que, como registra Monique Alexandre

(1990), era a esposa, a me e a dona de casa. Conforme a autora, s as

princesas e as mulheres do povo, em particular no campo, escapavam a este

ideal de vida reclusa. Nas palavras da autora (1990, p. 520):

Em Alexandria, alis, os costumes gregos confluam com os

preceitos judeus: se a vida ao ar livre, em tempo de paz como
de guerra, convm aos homens, s fmeas convm a vida
domstica e a assiduidade no lar: as raparigas, no abrigo da
clausura interior tm por fronteira a porta gineceu; quanto s
mulheres, tm por fronteira a porta exterior.

Como descreve Alexandre, o carter perigoso, tanto quanto o papel

domstico, bem delimitado, reduzia fortemente a participao religiosa das

mulheres, ou seja, sua expresso pblica. Elas eram dispensadas dos

preceitos positivos como, por exemplo, das peregrinaes a Jerusalm na

Pscoa, da festa das Semanas, da festa das Cabanas, ou ainda da recitao,

de manh ou noite, do Shema que assim dizia: Escuta, Israel, o Senhor

nosso Deus.... Por outro lado, os preceitos negativos deviam ser por elas

respeitados, tal como o da tripla orao a ser recitada a cada dia pelo judeu
 29

piedoso: Bendito seja Deus que no me fez nascer Gentio... que no me fez

nascer rstico... que no me fez nascer mulher... (ALEXANDRE, 1990, p. 520).

Nesta poca as mulheres no eram obrigadas a assistir s leituras e

homilias do Sabat nas sinagogas. E, se presentes nestes eventos, no

contavam para constituir o qurum necessrio para a orao pblica. Elas no

podiam ser chamadas a ler. As mulheres estavam dispensadas ou excludas

do estudo e do ensino da Tor10.

Enfim, no no perodo medieval que as mulheres so afastadas da

esfera pblica. Entretanto, a partir da baixa Idade Mdia, especificamente,

que se constri o mais perfeito e coordenado discurso, no somente de

excluso ou limitao da participao feminina na esfera pblica, mas de sua

perseguio e encarceramento como pertencente a um grupo perigoso.

Neste contexto, a caa s bruxas elemento histrico marcante

enquanto prtica misgina de perseguio. Entretanto, a perfeita aliana entre

os discursos jurdico, mdico e teolgico, em favor do encarceramento da

mulher no recinto domstico ou no convento11 algo ainda mais significativo

10
Alis, descreve Alexandre que Rabi Elizer, no sculo I da era crist, embora esposo de Ima
Chalom, uma mulher cheia de cincia, dizia: Ensinar a Tora a uma filha ensinar-lhe
obscenidades (ALEXANDRE, 1990, p. 522). Ima Chalom de Berria era uma mulher sbia.
Uma mulher que era capaz de ler num dia de inverno trezentas tradies de trezentos
mestres.... Registra a histria, entretanto, que, contestando a opinio rabnica corrente
segundo a qual a mulher tinha pouca razo, ela quase se deixou seduzir por um aluno do
marido, tendo se suicidado por vergonha.
11
Com relao aos conventos, enquanto espaos de encarceramento feminino, cabe aqui
uma explicao introdutria, j que, por vezes, estes espaos, constituram-se tambm em
verdadeiros refgios dos maus-tratos a que as mulheres eram submetidas no recinto
domstico. Como demostrarei, no eram espordicos os episdios de encarceramentos
forados nestes espaos. Assim como, so abundantes as descries dos conventos
fortalezas das quais no era possvel fugir fugas, e onde as reclusas estavam sujeitas a
vigilncia permanente. Os conventos no foram somente instituies destinadas a expiao
dos pecados. Mais do isso eram verdadeiros espaos de recluso seja para o cumprimento
de penas por crimes cometidos por mulheres contra a honra de suas famlias, seja pelo
 30

em termos de sua extenso no tempo e no espao. Tratarei deste assunto com

maior profundidade no terceiro captulo.

Por ora, o importante dizer que, por mais de trs sculos nenhuma

mulher restou inclume ao delrio persecutrio daqueles tempos, pois o

empreendimento ideolgico foi to bem arquitetado e alicerado, que depois do

Malleus Maleficarum, at o sculo XIX, a criminologia, salvo referncias

tangenciais e espordicas, no mais se ocupou das mulheres. Em verdade,

poder-se-ia dizer que no mais precisou se ocupar das mulheres dada a

eficcia do poder institudo a partir da Idade Mdia.

1.2 O PENSAMENTO CRIMINOLGICO ILUSTRADO

A doutrina tradicional comumente ope ao pensamento jurdico-penal

medieval um perodo humanitrio que se convencionou chamar de Escola

Clssica do direito penal (CARVALHO, 2008, p. 39). Em verdade, nos marcos

desta escola, esto designadas mltiplas teorias sobre o direito penal,

desenvolvidas do sculo XVIII at meados do sculo XIX. No sendo possvel

fixar exatamente quais autores fizeram, ou no, parte deste movimento.

De uma forma geral, por outro lado, o perodo clssico pode ser

compreendido a partir de dois grandes momentos. O primeiro filosfico, e o

segundo jurdico.

risco de que estas viessem a cometer crimes como o adultrio, o infanticdio ou o homicdio
de seus consortes.
 31

No perodo filosfico a obra inaugural Dei Delitti e delle Pene (1764) de

Cesare Beccaria, seu principal representante. Tambm so exponentes deste

momento Jeremias Bentham (1748-1832), Gaetano Filangieri (1752-1788),

Giandomenico Romagnosi (1761-1835) e Pablo Anselmo von Feuerbach

(1775-1833).

No segundo perodo, o jurdico, destacam-se Giovanni Carmignani

(1768-1847), Pellegrino Rossi (1781-1848) e Francesco Carrara (1805-1848).

Este ltimo autor do Programa do Curso de Direito Criminal, obra fundamental

deste perodo.

Em que pesem os diferentes perodos (filosfico e jurdico) ressalta-se,

no interior da escola clssica, o que Vera Regina Pereira Andrade (2003)

designa como uma unidade ideolgica que se d pelo seu inequvoco

significado poltico liberal e humanitrio. Segundo a autora, a problemtica

comum e central dos clssicos, desde os momentos iniciais, e que perdura por

todo o seu desenvolvimento o problema do limite (e justificativa) do poder de

punir frente liberdade individual (p. 47).

Tratava-se de um projeto que buscava racionalizar o poder punitivo e

garantir ao indivduo proteo contra toda interveno estatal arbitrria.

Segundo Andrade, eis a justificativa para que este projeto possa ser designado

como garantista.

A caracterstica principal da escola clssica vincula-se ao fato de ter

iluminado a problemtica do crime com os ideais filosficos e o ethos poltico

do humanismo racionalista (DIAS e ANDRADE, 1984, p. 7). A racionalidade

 32

humana era algo dado, de modo que o que se precisava indagar era sobre as

estruturas de controle, principalmente a lei.

Segundo Dias e Andrade (1984), para os clssicos, o problema

criminolgico surgia como uma necessidade tanto de elevao do conformismo

do ser humano, quanto de elevao do conformismo da lei, que deveria

vincular-se aos direitos naturais do homem.

claro que, a rigor, a linguagem da escola clssica no a linguagem

dos direitos humanos do ps-guerra. Mas uma linguagem do indivduo, da

liberdade individual, dos direitos subjetivos ou das garantias individuais

(ANDRADE, 2003, p. 47).

O que se pretendia, em sntese, era racionalizar o castigo para que este

fosse, ao mesmo tempo, um instrumento estatal destinado a fins sociais, e um

limite ao prprio Estado em sua relao com o cidado. A ideia de cidado

surge como um indicativo de pertencimento ao Estado que, no pensamento

criminal, ao mesmo tempo, justifica e limita o poder punitivo.

Como diz Gabriel I. Anitua (2008) o discurso iluminista nunca teve o

intento de obscurecer o problema do castigo a partir da concepo de contrato.

Nas palavras do autor (2008, p. 166):

Essas colocaes crticas seriam levadas at as ltimas

consequncias pelos pensadores verdadeiramente
revolucionrios. As reflexes crticas, e as paixes
revolucionrias, fizeram com que, ainda no sculo XVIII, alguns
autores apresentassem o prprio contrato, o poder e,
concretamente, o poder punitivo, como ilegtimos.
 33

Jean-Paul Marat (1744-1793), por exemplo, antes de ser um lder da

Revoluo Francesa, chegou a publicar uma obra intitulada Plano de

Legislao Criminal, no qual formulava uma crtica ideia contratualista da

pena, a partir da perfeio lgica da prpria ideia. Dizia Marat que no havia

igualdade dentro do sistema de justia, e que aqueles que eram explorados,

que nada possuam e que s obtinham males da associao contratual no

poderiam ser obrigados a respeitar as leis.

Tambm Graco Babeuf (1760-1797), autor de O Manifesto dos Iguais,

props um programa poltico mais agudo em termos de igualdade e

comunidade de bens. Babeuf, segundo Anitua (2008, p. 167) falava de coisas

que no constavam nos manifestos tericos e nas declaraes de direitos

humanos.

Para todos os iluministas a questo penal ocupou um lugar privilegiado

em suas reflexes. Entretanto, verdadeiramente revolucionrios, ou no, o

fato que, como dito anteriormente, entre o final da Idade Mdia e o sculo

XIX, no h pensamento criminolgico sobre a condio de represso e

perseguio das mulheres. De modo que toda a liberdade e o garantismo da

escola clssica em nada se refletiram para significativa parcela da

humanidade.

Em realidade, nem mesmo a igualdade de direitos, proclamada na

Declarao de 1789, na Frana, serviu como ponto de partida para um pensar

criminolgico sobre a condio feminina. A bem da verdade, a adeso da

mulher ao estatuto igualitrio se d como um ser relativo, existindo apenas

 34

como filha, esposa e me. Figura secundria definida em relao ao homem, o

nico verdadeiro sujeito de direito (ARNAUD-DUC, 1990).

No toa que em 1869, John Stuart Mill, tenha publicado A Sujeio

das Mulheres, no qual recupera, em muito, o que j havia escrito Wollstonecraft

quase um sculo antes. Mill denuncia que a discriminao das mulheres fora,

sculos antes, uma razo de Estado que significava a convenincia do

governo e a defesa da autoridade existente, e que era a explicao e

justificativa para os mais infames crimes (STUART MILL, 2006). Conforme Mill,

o discurso tornou-se mais suave no sculo XIX, mas continuou opressor. Em

suas palavras (2006, p.127):

nos nossos dias, o poder usa uma linguagem mais suave e,

sempre que oprime algum, finge faz-lo para seu prprio bem.
Assim quando se probe alguma coisa s mulheres, considera-
se necessrio dizer, e desejvel acreditar, que elas no s so
incapazes de faz-la, como se esto a desviar do verdadeiro
caminho do seu sucesso e felicidade quando aspiram a ela.
Mas, para tornar esta razo plausvel (e no estou a dizer
vlida), aqueles que nela insistem tm de estar preparados
para a levar muito mais longe do que algum se atreve a fazer,
face experincia presente. No basta afirmar que as
mulheres so, em mdia, menos dotadas do que a
generalidade dos homens de certas faculdades mentais
superiores, ou que h menos mulheres do que homens com
competncia para atividades e funes do mais alto nvel
intelectual. Ser necessrio defender que mulher nenhuma
est apta a desempenh-las, e que mesmo as mulheres mais
eminentes tm menor capacidade mental do que os mais
medocres dos homens a quem essas funes so
presentemente confiadas.

No final do sculo XVIII, nenhuma mulher gozava de igualdade poltica.

Com a Revoluo Francesa as mulheres tomam as ruas como insurgentes.

 35

Entretanto, os revolucionrios no deixaram, logo que passaram os primeiros

momentos da revoluo, de recolh-las novamente ao espao domstico.

As reformas democrticas oriundas do processo revolucionrio as

beneficiaram somente de forma indireta, como esposas dos homens livres e

iguais. As mulheres continuaram dependentes dos homens e a ser

consideradas inadequadas para a vida pblica em razo de um dficit

racionalidade.

Como ressalta Andrea Nye (1995) na igualdade perfeita que Rousseau

preconizava para sua repblica ideal, na qual ningum seria servo de algum

ou inferior a algum, as mulheres no contavam (p. 22). A Revoluo Francesa

no trouxe significativas mudanas para as mulheres.

A contradio existente entre a prometida liberdade e igualdade, e o

papel submisso da mulher, por bvio, gerou discursos feministas (AMORS e

MIGUEL ALVAREZ, 2005). Dentre estes, o de Olympe de Gouges, autora da

Declarao dos Direitos da Mulher e da Cidad12, e executada por seus

12
Em suas dezessete resolues so encontradas as condies nas quais seria possvel a
igualdade entre homens e mulheres. Rezava o documento: PREMBULO Mes, filhas, irms,
mulheres representantes da nao reivindicam constituir-se em uma assembleia nacional.
Considerando que a ignorncia, o menosprezo e a ofensa aos direitos da mulher so as nicas
causas das desgraas pblicas e da corrupo no governo, resolvem expor em uma
declarao solene, os direitos naturais, inalienveis e sagrados da mulher. Assim, que esta
declarao possa lembrar sempre, a todos os membros do corpo social seus direitos e seus
deveres; que, para gozar de confiana, ao ser comparado com o fim de toda e qualquer
instituio poltica, os atos de poder de homens e de mulheres devem ser inteiramente
respeitados; e, que, para serem fundamentadas, doravante, em princpios simples e
incontestveis, as reivindicaes das cidads devem sempre respeitar a constituio, os bons
costumes e o bem estar geral. Em consequncia, o sexo que superior em beleza, como em
coragem, em meio aos sofrimentos maternais, reconhece e declara, em presena, e sob os
auspcios do Ser Supremo, os seguintes direitos da mulher e da cidad: Artigo 1 A mulher
nasce livre e tem os mesmos direitos do homem. As distines sociais s podem ser baseadas
no interesse comum. Artigo 2 O objeto de toda associao poltica a conservao dos
direitos imprescritveis da mulher e do homem Esses direitos so a liberdade, a propriedade, a
segurana e, sobretudo, a resistncia opresso. Artigo 3 O princpio de toda soberania
reside essencialmente na nao, que a unio da mulher e do homem nenhum organismo,
 36

companheiros revolucionrios franceses em razo de sua postura, digo eu,

mais revolucionria que a dos revolucionrios.

Durante o perodo revolucionrio francs, como descreve Nye, as

mulheres puderam marchar Versalhes porque, como escreveu Plato, suas

vozes, em seus tons mais agudos, eram mais queixosos e melhores para

lamentar. Entretanto, as donas destas mesmas vozes estridentes, que

exprimiam melhor a fome, somente serviam para emendar casacos, fazer

nenhum indivduo, pode exercer autoridade que no provenha expressamente deles. Artigo 4
A liberdade e a justia consistem em restituir tudo aquilo que pertence a outros, assim, o nico
limite ao exerccio dos direitos naturais da mulher, isto , a perptua tirania do homem, deve
ser reformado pelas leis da natureza e da razo. Artigo 5 As leis da natureza e da razo
probem todas as aes nocivas sociedade. Tudo aquilo que no proibido pelas leis sbias
e divinas no pode ser impedido e ningum pode ser constrangido a fazer aquilo que elas no
ordenam. Artigo 6 A lei deve ser a expresso da vontade geral. Todas as cidads e cidados
devem concorrer pessoalmente ou com seus representantes para sua formao; ela deve ser
igual para todos. Todas as cidads e cidados, sendo iguais aos olhos da lei devem ser
igualmente admitidos a todas as dignidades, postos e empregos pblicos, segundo as suas
capacidades e sem outra distino a no ser suas virtudes e seus talentos. Artigo 7 Dela no
se exclui nenhuma mulher. Esta acusada., presa e detida nos casos estabelecidos pela lei.
As mulheres obedecem, como os homens, a esta lei rigorosa. Artigo 8 A lei s deve
estabelecer penas estritamente e evidentemente necessrias e ningum pode ser punido
seno em virtude de uma lei estabelecida e promulgada anteriormente ao delito e legalmente
aplicada s mulheres. Artigo 9 Sobre qualquer mulher declarada culpada a lei exerce todo o
seu rigor. Artigo 10 Ningum deve ser molestado por suas opinies, mesmo de princpio. A
mulher tem o direito de subir ao patbulo, deve ter tambm o de subir ao pdio desde que as
suas manifestaes no perturbem a ordem pblica estabelecida pela lei. Artigo 11 A livre
comunicao de pensamentos e de opinies um dos direitos mais preciosos da mulher, j
que essa liberdade assegura a legitimidade dos pais em relao aos filhos. Toda cidad pode
ento dizer livremente: "Sou a me de um filho seu", sem que um preconceito brbaro a force a
esconder a verdade; sob pena de responder pelo abuso dessa liberdade nos casos
estabelecidos pela lei. Artigo 12 necessrio garantir principalmente os direitos da mulher e
da cidad; essa garantia deve ser instituda em favor de todos e no s daqueles s quais
assegurada. Artigo 13 Para a manuteno da fora pblica e para as despesas de
administrao, as contribuies da mulher e do homem sero iguais; ela participa de todos os
trabalhos ingratos, de todas as fadigas, deve ento participar tambm da distribuio dos
postos, dos empregos, dos cargos, das dignidades e da indstria. Artigo 14 As cidads e os
cidados tm o direito de constatar por si prprios ou por seus representantes a necessidade
da contribuio pblica. As cidads s podem aderir a ela com a aceitao de uma diviso
igual, no s nos bens, mas tambm na administrao pblica, e determinar a quantia, o
tributvel, a cobrana e a durao do imposto. Artigo 15 O conjunto de mulheres igualadas
aos homens para a taxao tem o mesmo direito de pedir contas da sua administrao a todo
agente pblico. Artigo 16 Toda sociedade em que a garantia dos direitos no assegurada,
nem a separao dos poderes determinada, no tem Constituio. A Constituio nula se a
maioria dos indivduos que compem a nao no cooperou na sua redao. Artigo 17 As
propriedades so de todos os sexos juntos ou separados; para cada um deles elas tm direito
inviolvel e sagrado. Ningum pode ser privado delas como verdadeiro patrimnio da natureza,
a no ser quando a necessidade pblica, legalmente constatada o exija de modo evidente e
com a condio de uma justa e preliminar indenizao.
 37

jantares, ser inspiradoras como odaliscas imperiais, ser celebradas como

deusas gregas no Pantheon. No eram elas, assim, capazes de assumir

papis polticos fundamentais.

Tambm no foram poucas as lutas tanto por educao, quanto por

trabalho digno. Na Inglaterra, em 1792, Mary Wollstonecraft, publicou A

Vindication of the Rights of Woman, no qual abordou muitas questes sobre o

papel da mulher na sociedade e da importncia da educao para sua

efetivao13. De igual sorte, o movimento sufragista formou-se como uma

vanguarda de mulheres empenhadas em lutar por direitos, muito

especialmente, pelo sufrgio universal. 14

13
Entretanto, somente em 1847 que comearam a ser ministradas aulas (lectures to ladies)
no Kings College de Londres, para certificar que suas alunas detinham, frise-se, a capacidade
de exercer a funo de governanta ou preceptora.
14
A luta pelo direito ao sufrgio de extrema relevncia em todo o continente europeu, assim
como o foi, de resto, no conjunto dos pases latinos, que, de tradio catlica, foram
especialmente renitentes em reconhecer direitos polticos s mulheres. Por outro lado, tambm
as lutas por trabalho e educao tambm estiveram estampadas nas bandeiras femininas. Em
pleno sculo XIX, como refere Arnaud-Duc (1990), embora fosse grande a massa de
trabalhadoras, a luta por melhores condies de trabalho e por legislaes que no
14
implicassem discriminaes foi (e ironicamente ainda ) muito dura . As mulheres tiveram de
combater em todos os nveis para garantir direitos. Desde as trabalhadoras dedicadas aos
trabalhos manuais at as que se dispunham a trabalhos mais intelectualizados, todas
enfrentaram dificuldades. O exerccio da advocacia, por exemplo, foi motivo de grande agitao
no restrito crculo europeu. Argumentava-se a excluso da mulher deste lugar com recursos
retricos que iam desde a pudicitia (modstia ou virtude sexual) imposta pela natureza, at a
imoderao feminina que nenhum magistrado conseguiria controlar. Segundo Arnaud-Duc
Tudo esgrimido: a falta de fora fsica, a extrema dificuldade da mulher argumentar latina,
o que nada tinha a ver com as argumentaes americanas (pas onde as mulheres eram
admitidas na profisso), e o perigo corrido pelos magistrados sujeitos s manobras da seduo
feminina, dado a natureza impelir as mulheres a usar de coqueteria! espantoso, assim, que a
Frana tenha admitido mulheres ao exerccio da profisso pela lei do 1. De Dezembro de
1900. verdade que se d conhecimento de numerosos precedentes escala mundial:
Rssia, Japo, Romnia, Sua, Finlndia, Noruega, Nova Zelndia, Estados Unidos, onde a
primeira advogada se estabelece em Iowa em 1869, obtendo as mulheres o direito de sustentar
causas no tribunal federal em 1879. Em certos Estados so juzes de paz, e as clerk-women
ocupam cargos judiciais e administrativos, nomeadamente de notarias e escrivs (ARNAUD-
DUC, 1990, p. 112). No campo educacional no se tem um cenrio significativamente
melhorado com o passar dos sculos. Na Frana, por exemplo, em 28 de junho de 1836, uma
lei facultativa pede s comunas a abertura de escolas para as mulheres. Mas os presidentes
das cmaras preferem manter-se na tradio e admitir somente escolas paroquiais que no
implicavam maiores recursos de parte do Estado. Somente em 10 de abril de 1867 foi
 38

Entretanto, os direitos conferidos s mulheres nesta poca iluminada,

no tinham outro objetivo seno o de torn-las melhores mes e esposas. E,

neste sentido, que o direito buscou assegurar a diferena. Ou seja, tendo, por

exemplo, a maternidade como uma das rguas a partir da qual se determinava

um padro de mulher normal ou de criminosa.

Jean Bodin15 e tantos outros, continuam a alimentar o discurso jurdico

em pleno sculo XVIII. Na sequncia do que j ocorria desde a baixa Idade

Mdia, os discursos tanto mdico, quanto moral desenvolvem o medo que as

mulheres se tornem incontrolveis se ascenderem ao poder de deciso, j que

estas so por natureza predispostas ao mal. E os juristas16 legitimam a

desigualdade de tratamento segundo o sexo, afirmando que no fundo as

mulheres desejam ser protegidas contra si prprias.

determinado a todos os conselhos com mais de 500 habitantes fossem obrigados a abrir
escolas femininas. No Brasil, Nsia Floresta dizia, j no primeiro pargrafo do Opsculo
Humanitrio, que, enquanto no velho e novo mundo vai ressoando o brado emancipao da
mulher nossa dbil voz se levanta, na capital do imprio de Santa Cruz, clamando: educai as
mulheres! E isso no era tambm sem motivo. Segundo os dados levantados por Floresta por
volta de 1852 dos 55.500 estudantes brasileiros, somente 8.433 eram meninas. E os
programas das escolas destas ltimas eram dedicados aos deveres domsticos.
15
No sculo XVI, na mesma linha de Kramer e Sprenger, autores do Malleus Maleficarum,
Jean Bodin, citado por Delumeau (1989, p. 333), por exemplo, dizia: Que se leiam os livros de
todos aqueles que escreveram sobre feiticeiros e encontrar-se-o cinquenta mulheres
feiticeiras, ou ento demonacas, para um homem (...). O que ocorre no pela fragilidade do
sexo, em minha opinio: pois vemos uma obstinao indomvel na maioria (...). Haveria mais
evidncia em dizer que foi a fora da cupidez bestial que reduziu a mulher misria por gozar
desses apetites ou por vingana. E parece que por essa razo Plato colocou a mulher entre o
homem e o animal bruto. Pois veem-se as partes viscerais maiores nas mulheres que nos
homens, que no tm uma cupidez to violenta; e, ao contrrio, as cabeas dos homens so
muito maiores e em consequncia, eles tem mais crebro e prudncia que as mulheres. Para
Bodin os sete principais defeitos da mulher e que a levam a praticar a bruxaria seriam a
credulidade, a curiosidade, sua natureza mais impressionvel que a do homem, sua maldade,
seu carter vingativo, a facilidade com que se desespera e, claro, sua tagarelice (DELUMEAU,
1989 p. 335-336). Todo esse discurso justificou por sculos todas as formas represso.
16
Como veremos no captulo III desta tese.
 39

1.3 O NASCIMENTO DA CRIMINOLOGIA MODERNA

De um modo geral, a fundao da criminologia moderna creditada ao

mdico italiano Cesare Lombroso, que, em 1876, publicou o livro denominado

O Homem Delinquente. Nele Lombroso formulou a teoria do delinquente nato.

Segundo ele, um ser atvico, degenerado, marcado por uma srie de estigmas

corporais perfeitamente identificveis anatomicamente17.

Para o mdico italiano a etiologia do crime essencialmente individual,

e deve ser buscada no estudo do delinquente. Da porque, para alm da

descrio do criminoso nato (que correspondia ao delinquente violento), ele ter

classificado os demais criminosos como ocasionais, passionais, loucos morais

e epilticos. Em sntese, dentro da prpria natureza humana que se pode

descobrir a causa dos delitos.

Lombroso foi o fundador da chamada antropologia criminal, e

juntamente com Ferri (fundador da sociologia criminal) e com Garofalo (jurista

autor da obra Criminologia), encabeou a chamada escola positiva, cujo

objetivo central era a investigao das causas da criminalidade (paradigma

etiolgico).

A escola positiva caracteriza-se pelo uso do mtodo experimental, com

o qual, para os adeptos da corrente, o comportamento humano poderia ser

estudado por um observador neutro. Esse observador ante uma realidade que

17
Lombroso identificou no delinquente nato anomalias de crnio (enorme fossa occipital e uma
hipertrofia do lbulo, anloga a encontrada nos vertebrados inferiores), fronte esquiva e baixa,
grande desenvolvimento dos arcos supraciliais, assimetrias cranianas, fuso dos ossos atlas e
occipital, orelhas em forma de asa, mas do rosto proeminentes, braada superior estatura,
entre outros sinais.
 40

define como objetiva, e mediante diversas tcnicas, pode descobrir leis

inerentes ao comportamento humano.

Para Lombroso no so as instituies ou tradies que determinam a

natureza criminal. Pelo contrrio, a natureza criminal que determina o carter

das instituies e tradies. O objeto a ser investigado, assim, no o delito,

mas o delinquente. O crime nada mais do que a manifestao de um estado

perigoso, da periculosidade de um indivduo.

Para os muitos adeptos desta escola, a responsabilidade social deriva

do determinismo e da periculosidade do criminoso, vez que o delito em si um

fenmeno natural e social produzido pelo ser humano. Neste contexto, a pena

no definida como um castigo, mas como um meio de defesa social que deve

ser proporcional e ajustada periculosidade do criminoso, e no com a

gravidade objetiva da infrao cometida. Ou seja, todo/a aquele/a que pratica

um crime responsvel e deve ser objeto de uma reao social em funo de

sua periculosidade.

A partir desta concepo, todo/a infrator/a da lei penal, responsvel

moralmente ou no, tem responsabilidade legal. No se cr no livre arbtrio do

ser humano, uma vez que sua vontade est determinada por fatores biolgicos,

psicolgicos e sociais.

O criminoso ser estudado como um doente, um escravo de sua

herana patolgica (determinismo biolgico), como um ser impelido por

 41

processos causais que est incapacitado para compreender (determinismo

social)18. A reao contra este infrator no ser, portanto, poltica, mas natural.

Embora seus adeptos recusem qualquer enquadramento poltico, por

trs da criminologia positiva est um modelo de consenso que em nenhum

momento questionou a ordem estabelecida. Pelo contrrio, como descreve

Lola A. Castro, o que fizeram os positivistas foi, cdigo na mo, perseguir os

que entendiam ser criminosos natos, loucos morais, personalidades criminosas

etc (ANIYAR CASTRO, 2005, p. 71).

18
Consoante Francisca Cano Lpez (2004), neste aspecto confluem o Correcionalismo
Espanhol e a Escola Positiva Italiana, na medida em que a pena entendida como um meio
racional e necessrio para reformar a vontade do/a infrator e que esta reforma no deveria
limitar-se mera constatao exterior da conformidade das aes humanas, mas com a ntima
e ntegra adequao da vontade. Portanto, a pena deveria adotar a forma de um tratamento
puramente correcional ou tutelar e sua durao deveria estar limitada pelo xito da reforma da
m vontade que se aspirava corrigir. Nos termos do que props Christian Friederich Krause
(1781-1832), natureza e esprito, abarcados na humanidade coincidiriam no eu,
constituindo trs infinitos relativos que demandavam um infinito absoluto que Deus.
(ZAFFARONI & PIERANGELI, 2008). Krause, em sntese, seguindo o caminho traado por
Kant, pretendia atenuar os conceitos pantestas, estabelecendo o que denominou panentesmo
(Panentheismus), ou seja, uma doutrina que sustenta que tudo est em Deus. No mbito penal
a teoria de Krause foi proposta por Karl David August Rder, que, em 1839, publica a obra
Comentatio na Poena Malum esse Debeat, dando origem ao que se convencionou chamar de
correcionalismo ou teoria da correo ou, ainda, teoria do melhoramento. Para essa teoria
o delinquente visto como um ser incapaz para o Direito e a pena como um meio para o bem.
Ou seja, o criminoso um ser limitado por uma anomalia de vontade, e o delito o seu sintoma
mais evidente e a sano penal um bem. A pena idnea a privativa da liberdade, que deve
ser indeterminada. (PRADO, 2010, p. 96). Segundo Zaffaroni e Pierangeli, embora sem
identificar-se com Krause e com o correcionalismo, no sculo XX surgiu a teoria de Vincenzo
Lanza, chamada escola penal humanista, que praticamente desapareceu com a morte de seu
criador, em 1929. A semelhana com o correcionalismo est em que Lanza tambm sustentava
possuir o direito penal uma misso fundamentalmente tica e o delito era, em sua essncia,
uma grave leso ao sentimento moral. Lanza postula a eliminao do catlogo dos delitos de
todos aqueles que no lesariam o sentimento moral. Para Lanza a medida da pena era a
necessria para educar moralmente o delinquente. E isto leva a uma concepo de Estado que
corresponde a de um Estado tico, que procede como um bom pai de famlia. (ZAFFARONI &
PIERANGELI, 2008 p. 251). Zaffaroni e Pierangeli (2008, p. 251) afirmam que tais ideologias,
como no ofereciam maiores atrativos ao sistema de poder da poca, foram em geral
ignoradas, servindo apenas de recurso secundrio e intuitivo para alguns comentrios
moralizantes do discurso penal. Nem tanto, digo eu, pois uma visita bem orientada histria
das mulheres comprova que, pari passu com a fogueira, a ideologia punitiva dirigida mulher,
desde a Idade Mdia, buscou sua correo mediante a custdia.
 42

1.3.1 O paradigma etiolgico

Como dito de passagem, o paradigma etiolgico ergue-se sobre os

alicerces da antropologia criminal construda por Lombroso, e a sociologia

criminal de Enrico Ferri. Trata-se de uma tentativa de conferir disciplina o

estatuto de cincia segundo os pressupostos epistemolgicos do positivismo, e

ao fenmeno, mais amplo, de cientificizao do controle social, na Europa de

finais do sculo XIX (ANDRADE 1995, p. 24).

Sob este vis, compreende-se a criminologia como uma cincia causal-

explicativa. E a criminalidade como um fenmeno natural, causalmente

determinado. O que se busca explicar so as causas da criminalidade visando

encontrar os remdios para combat-la.

Para a criminologia positivista a criminalidade uma realidade

ontolgica, pr-constituda ao direito penal, ao qual cabe to somente

reconhec-la e positiv-la. Neste sentido, em seus primeiros estudos Lombroso

encontrou no atavismo uma explicao para relacionar a estrutura corporal e o

que chamou de criminalidade nata.

Para ele, por regresso atvica, o criminoso nato seria tal como um

selvagem. Entretanto, na sequncia de suas investigaes, dadas as muitas

crticas sofridas, Lombroso rev essa tese e acrescenta tambm como causas

da criminalidade a epilepsia e a loucura moral.

Enrico Ferri, por sua vez, transpondo a antropologia lombrosiana para

uma viso sociolgica, considera a existncia de trs causas ligadas etiologia

do crime. So elas: 1) as individuais (orgnicas e psquicas); 2) as fsicas

 43

(ambiente telrico); e 3) as sociais (ambiente social). Ferri, portanto, amplia a

noo lombrosiana da criminalidade centrada em causas de ordem biolgica.

Como ressalta Andrade (1995, p. 25), Ferri sustentava que:

o crime no decorrncia do livre arbtrio, mas o resultado

previsvel determinado por esta trplice ordem de fatores que
conformam a personalidade de uma minoria de indivduos
como "socialmente perigosa". Seria fundamental, pois, "ver o
crime no criminoso" porque ele , sobretudo, sintoma revelador
da personalidade mais ou menos perigosa (anti-social) de seu
autor, para a qual se deve dirigir uma adequada "defesa
social". Da a tese fundamental de que ser criminoso constitui
uma propriedade da pessoa que a distingue por completo dos
indivduos normais. Ele apresenta estigmas determinantes da
criminalidade.

Como destaca a autora, h uma diviso "cientfica" entre o (sub)mundo

da criminalidade e o mundo. No (sub)mundo a criminalidade est equiparada

marginalidade e composta por uma "minoria" de sujeitos potencialmente

perigosos e anormais (o "mal"). Enquanto que no mundo, decente, da

normalidade, est a maioria da sociedade, o bem.

Assim, violncia equiparada violncia individual (prpria de uma

pequena parcela de indivduos). Esta minoria que se encontra no centro do

conceito dogmtico de crime, imunizando a relao entre a criminalidade e a

violncia institucional e estrutural (ANDRADE, 1995, p. 25).

A potencial periculosidade social, identificada como anormalidade o

centro do direito penal para os positivistas. De maneira que a pena justifica-se

enquanto meio de defesa social e seus fins socialmente teis. A utilidade d-

se, neste contexto, pela preveno especial positiva, assentada na ideia de

recuperao do criminoso atravs da execuo penal. Ou seja, h uma

 44

ideologia do tratamento que impe, por sua vez, o princpio da individualizao

da pena como meio hbil para a elaborao de juzos de prognose no ato de

sentenciar (ANDRADE, 1995, p. 25).

A concepo a de que a sociedade precisa ser defendida dos

indivduos perigosos, incapazes de se distanciar do mal. Estes prias, por sua

vez, precisam ser ressocializados ou neutralizados.

Este saber causal gerou, como afirma Andrade, um saber tecnolgico.

No se trata somente do diagnstico da patologia criminal, mas de apresentar

o remdio que cura. Nas palavras da autora (ANDRADE, 1995, p. 26):

Instaura-se, desta forma, o discurso do combate contra a

criminalidade (o "mal") em defesa da sociedade (o "bem")
respaldado pela cincia. (...) uma luta cientfica contra a
criminalidade erigindo o criminoso em destinatrio de uma
poltica criminal de base cientfica. A um passado de
periculosidade confere-se um futuro: a recuperao.

O pano de fundo do paradigma etiolgico um modelo consensual de

sociedade no qual o direito penal no problematizado. Pelo contrrio,

tomado como decorrente do interesse geral, que somente os indivduos

anormais violam.

Como diz Andrade (1995, p. 26), a sequncia lgica (determinismo,

criminalidade ontolgica, periculosidade, anormalidade, tratamento e

ressocializao) forma um crculo fechado que constitui uma percepo da

criminalidade que se encontra, h um sculo, profundamente enraizada nas

agncias do sistema penal e no senso comum.

 45

Longe de constituir-se como um ser isolado, Lombroso , como diz

Gabriel I. Anitua (2008, p. 298), o resumo genial e a concluso das ideias

frenolgicas e psicofsicas do seu sculo. De fato, a ideologia por trs do

paradigma etiolgico no algo que tenha cado no esquecimento,

permanecido no sculo XIX. Segundo Lola Aniyar de Castro, nos dias atuais,

os bilogos tem entrado na criminologia como um elefante em uma loja de

cristais. Nas palavras da autora (2011, p. 133), os bilogos:

Vm munidos de radiografias e exames moleculares, de suas

mostras de DNA e suas frmulas de duvidosa aplicao
cientfica ao mundo social e poltico. E os danos que causam
esto gerando consequncias incauculveis em termos de
19
produao de medidas autoritrias.

Com preocupao, a autora informa que, nas investigaes

estadunidenses apresentadas em simpsios internacionais de criminologia, a

meno raa tem sido uma constante. Tem-se designado, por exemplo, uma

raa mexicana, uma raa cubana, ou uma raa porto-riquenha para

assinalar uma possvel etiologia da violncia. Lombroso, Ferri e os demais

positivistas, enfim, so bem mais atuais do que se possa imaginar.

1.3.2 A mulher no paradigma etiolgico

19
Traduo livre. No original: Traen sus banderas cargadas de radiografas y exmenes
moleculares, sus muestras de ADN y sus frmulas de dudosa aplicacin cientfica al mundo
social e poltico. Y las roturas que ocasionan estn generando consecuencias inalculables en
la generacin de medidas autoritrias.
 46

Em 1892, em parceria com Giovanni Ferrero, C. Lombroso escreveu La

Donna Delinquente, obra que, de forma similar, aplica s mulheres os estudos

que ele havia realizado com os homens. Ao estudar a mulher criminosa,

Lombroso consegue, no campo penal, e com a chancela da cientificidade,

reunir o discurso jurdico, mdico e moral (religioso).

Segundo os novos estudos, consolidando o que se vem chamar de

teoria atvica, para Lombroso, a mulher seria fisiologicamente inerte e passiva,

sendo mais adaptvel e mais obediente lei que o homem. O grave problema

das mulheres que de que seriam amorais. Significa dizer: engenhosas, frias,

calculistas, sedutoras, malvolas. Caractersticas estas que se no

impulsionam as mulheres instintivamente ao delito, fazem-nas cair na

prostituio.

Como j havia feito com os homens Lombroso classifica as delinquentes

em categorias. Assim elas seriam criminosas natas, criminosas ocasionais,

ofensoras histricas, criminosas de paixo, suicidas, mulheres criminosas

lunticas, epilpticas e moralmente insanas.

Suas pesquisas foram realizadas em penitencirias femininas italianas,

onde examinando as presas identificou sinais caractersticos que variavam de

acordo com crime cometido. Tambm da mesma maneira com que estudou os

homens criminosos, Lombroso realizou medies de crnios, estudou traos

faciais e os crebros de mulheres consideradas criminosas.

Com os resultados destas pesquisas pde chegar a caractersticas

comuns s criminosas, tais como a assimetria craniana e facial, a mandbula

 47

acentuada, o estrabismo, os dentes irregulares, e, assim como os mdicos

medievais, chegou a concluses a partir do clitris, dos pequenos e grandes

lbios vaginais (LOMBROSO, 2004).

Para alm da descrio fsica no La Donna Delinquente20 Lombroso se

volta, como diz Anitua (2008), para as ideias inquisitoriais da inferioridade da

mulher at mesmo para cometer delitos, dizendo serem as criminosas natas,

por exemplo, caracterizadas por sua extrema perversidade. Ele destaca vrias

outras caractersticas, tais como a sexualidade exacerbada, a lascvia, seu

carter vingativo. Entretanto, trs so especialmente interessantes para

verificarmos continuidade de justificativas nos correspondentes discursos.

Enquanto em uma mulher normal a sexualidade encontra-se

subordinada maternidade, o que faz com que a me normal coloque os/as

filhos/as em prioridade absoluta, entre as criminosas d-se justamente o

oposto. Elas, as criminosas, no hesitam em abandonar seus/as filhos/as, ou a

induzir suas prprias filhas prostituio.

A prostituta torna-se, a partir de ento, (se que algum dia deixou de

ser21) o melhor exemplo de delinquente feminina. E isso tem uma importncia

20
Escrevo, em protesto, que uma publicao mais atual do La Donna o Criminal Woman, the
Prostitute, and the Woman, verso inglesa por mim importada, vez que at hoje, ao contrrio
do Homem Delinquente (lido e relido em nossas universidades) no h publicao de verso
em portugus do livro no Brasil. Por sinal, j que abri parnteses, inadmissvel que as
publicaes de Nancy Fraser, Carol Smart, Linda Nicholson, Tamar Pitch, Sandra Harding,
dentre outras que debatem profundamente a teoria feminista, tambm no tenham tradues
para nosso idioma, e que precisem ser importadas.
21
Segundo Pilosu (1995), a perseguio s prostitutas, no chegou s raias da cruzada contra
as consideradas feiticeiras. Contudo, Como se l no Malleus (KRAMER & SPRENGER, 2010,
p. 121): trs parecem ser os vcios que exercem um domnio especial sobre as mulheres
perversas, quais sejam, a infidelidade, a ambio e a luxria. So estas, portanto, mais
inclinadas que as outras bruxaria, por mais se entregarem a tais vcios. Como destes trs
vcios predomina o ltimo, por serem as mulheres insaciveis etc., conclui-se que, dentre as
 48

fundamental, pois a prostituio decorria, para Lombroso, de uma inevitvel

predisposio orgnica loucura moral decorrente de processos degenerativos

nas linhas hereditrias antecedentes da prostituta. Como diz Anitua (2008, p.

307):

isso no seria apenas uma mostra do machismo persistente

nas teorias positivistas, mas igualmente de uma profunda
preocupao com uma questo que adviria do higienismo do
sculo XIX: a represso da prostituio e a tarefa de evitar os
contgios.

Esta concepo est no substrato de muitas das polticas adotadas

em relao ao tratamento dispensado s prostitutas como seres naturalmente

portadores de doenas venreas, por exemplo. O imaginrio religioso pr-

existente e a cincia fornecem as bases para muito do que se legislou sobre

a prostituio. Leis estas, como se sabe, no mais das vezes de duvidosa

mulheres ambiciosas, as mais profundamente contaminadas so as que mais ardentemente

tentam saciar a sua lascvia obscena: as adlteras, as fornicadoras e as concubinas dos
Poderosos. As prostitutas foram alvo de muito do trabalho eclesistico voltado correo ao
longo dos tempos. No decurso dos sculos XII e XIII, por exemplo, a sociedade religiosa
empenhou-se fortemente na converso das meretrizes. Em 1225, por exemplo, o Papa
Alexandre IV ordenou ao cardeal de S. Loureno em Lucina, Giovanni Toledo, que faa residir
as convertidas de Roma na igreja de Minerva e que escolha a regra que melhor se adapte a
este tipo de monjas. Entre 1220 e 1225 so fundados dois conventos, em Worms e em
Estrasburgo, para hospedar as jovens perdidas. Este fenmeno de converso em massa e de
constituio de refgios ou de verdadeiras abadias para hospedar as prostitutas redimidas
continua por todo o sculo XIV e aumenta o nmero de instituies dedicadas assistncia
aos pobres e aos doentes (PILOSU, 1995 p. 95-96). Como registra Pilosu (1995), a obra de
recuperao das prostitutas tem duas vertentes: uma delas concreta e realista, ou seja, trata-
se da possibilidade de limpar as estradas e as cidades graas insero delas na comunidade
legal atravs de trabalho honesto ou do casamento. Ou ainda de seu isolamento mediante a
recluso em comunidades especiais como as Maisons ds Filles-Dieu ou as Ordens
Penitentes. (PILOSU, 1995 p. 96) Obra de saneamento que, apesar de ser por vezes
associada a medidas repressivas e punitivas, como escreve Pilosu, no obteve muito sucesso.
O substrato ideolgico do empreendimento redentor das prostitutas o mesmo utilizado em
relao a todas as mulheres, ou seja, o apelo exemplos de mulheres puras, ou purificadas,
que ajudaram a salvar o mundo dos pecados. Neste caso, fundamental a evocao Maria
Madalena como exemplo s mulheres perdidas.
 49

eficincia sob o ponto de vista sanitrio, embora, recorrentemente, muito

repressivas. Represso essa, por sinal, sempre aplicada sobre as mulheres,

nunca sobre os homens.22

Por outro lado, usar a maternidade ou o sentimento maternal como

rgua algo muito prprio de discursos j conhecidos. Na concepo medieval

de mundo a maternidade era to importante quanto o casamento, ou a situao

familiar, para o dia-a-dia da mulher, e para sua posio na sociedade.

As penas para aquelas que praticassem o infanticdio eram terrveis.

Variavam, por exemplo, entre o afogamento, ser enterrada viva ou queimada

em fogueira.

Especificamente sobre a morte de crianas, por volta do sculo XVII,

Carol Smart (1999) relata a entrada em vigor de um diploma legal que instituiu

um novo tipo de crime, e de criminosa na Inglaterra. Esta legislao tornou

crime, sujeito a pena de morte, o homicdio de criana bastarda pela prpria

me.

At a nenhuma novidade em razo das penas medievais j

mencionadas. Entretanto, o novo estatuto jurdico tinha uma particularidade: a

presuno de culpa da me at que se provasse sua inocncia.

Ser me, ter sentimento maternal, dar luz, amamentar, proteger a

cria contra o perigo, um trao fundamental da anlise criminolgica ao longo

dos sculos. Todavia, Lombroso reitera outros preconceitos j conhecidos,

como veremos no terceiro captulo.

22
Mais sobre este assunto ver nota de rodap n. 98.
 50

Um destes pr-juzos o de que as mulheres sempre se dizem

inocentes, mesmo ante provas irrefutveis. Outro o de que, como so

incapazes de manterem sigilo, acabam sendo vtimas de sua propenso

natural fofoca.23

Mas, afinal, o que h de novo nos estudos de Lombroso? Como

veremos, j no dizia Tiraqueau (14881558) que as mulheres eram faladoras,

fofoqueiras, inconfiveis? Bodin, com expresses ainda mais duras tambm

no dizia o mesmo?

Tiraqueau, magistrado francs, dizia que as mulheres eram menos

providas de razo do que os homens. Portanto, no se poderia confiar nelas.

So faladoras, sobretudo as prostitutas e as velhas. Contam os segredos:

mais forte que elas (vel invitae). Ciumentas, so, ento, capazes dos piores

delitos, como matar o marido e o filho que tiveram dele (DELUMEAU, 1989, p.

334).

Os estudos de Lombroso reafirmam antigas caractersticas criminosas,

com uma nova roupagem: mais cientfica. Exemplo disso so os esteretipos

ligados beleza feminina, dos quais Jules Michelet trata em sua obra A

Feiticeira.

Sabidamente, para as mulheres, a beleza sempre teve um papel

relevante para determinar suas tendncias criminosas. Como cita Vronique

23
Nas palavras do autor, (2004, p. 191), yet another of those contradictions that turn up in the
study of criminal women, we find that while they often obstinately deny their guilt, they also
often spontaneously reveal it. This complex psychological phenomenon is caused in part by that
need to gossip and that inability to keep a secret which are characteristic of females.
 51

Nahoum-Grappe (1990), diz um antigo provrbio: nefasta a beleza, os

homens bonitos para a forca, as mulheres bonitas para o bordel.

No estudo da mulher criminosa, a beleza e a capacidade de seduo

eram constantemente evocadas para justificar a periculosidade e a capacidade

de cometer determinados delitos. A beleza feminina significa uma

predestinao: o pecado original faz sucumbir a bela tentao (de uma

ma, de uma joia, de uma promessa) e depois cair, numa queda definitiva,

inscrita no seu prprio corpo (NAHOUM-GRAPPE, 1990, p. 127).

Desta forma, a depender do crime, associava-se a beleza ao perigo,

uma vez que as mulheres mais atraentes teriam uma capacidade muito maior

de ludibriar e enganar pessoas. Na era lombrosiana, beleza e prostituio

associam-se perfeitamente para medir a periculosidade da mulher. Entretanto,

a aparncia fsica tambm foi utilizada para minimizar situaes da mulher

como autora de crimes.

Otto Pollack24, por exemplo, em The Criminality of Women, de 1961,

explica o nmero reduzido de mulheres nos crceres pela condescendncia de

policiais e juzes, que seriam seduzidos pelas mulheres. As prostitutas sempre

foram consideradas como parte de um grupo com o maior ndice de criminosas.

Muito estudadas e muito temidas por grande parte da sociedade, sobretudo

pelo seu poder de "enganao" e seduo.

24
Este mesmo autor estabeleceu uma relao entre a instabilidade hormonal durante a
menstruao, a gravidez ou a menopausa com o furto em grandes lojas. A delinquncia
feminina no considerada, assim, um caso para o sistema penal, mas um caso psiquitrico.
Uma mulher que comete um crime tem algo de errado fisiologicamente, psiquiatricamente.
 52

Por outro lado, ainda segundo Lombroso, outro tipo de criminosa seria

aquela com caractersticas fsicas e comportamentais masculinas. Ela seria

perigosa por sua similitude com o homem e por ter rompido com o padro de

comportamento tradicional feminino.

Isso faz com que, mais tarde, em 1923, sob a gide de um determinismo

fisiolgico de perspectiva liberal, William Isaac Thomas publicasse o livro The

Unadjusted Girl, no qual (sem esquecer a prostituta como o exemplo de

amoralidade feminina) acresce argumentos no sentido de que os crimes

praticados por mulheres teriam como fundamento o fato de elas

fisiologicamente retm energia e os homens, ao contrrio, precisem gast-la.

Nesta linha de raciocnio as mulheres delinquentes so mulheres que querem

ser homens.

De fato, em momento algum a delinquncia feminina deixa de ser vista

como expresso de sua amoralidade e/ou de um excesso de masculinidade.

Para Otto Pollack, por exemplo, a menor quantidade de mulheres

encarceradas se explicaria pela teoria do cavalheirismo.

Outro ponto importante o fato de que durante muito tempo a

criminologia ignorou as vtimas do delito. Quando o interesse por aqueles/as

que sofrem as consequncias da prtica criminosa cresce os estudos nesta

rea do lugar a um ramo da criminologia que a vitimologia que, na sua

verso clssica, produziu tantos mitos quanto a criminologia j havia produzido.

Um destes mitos encontrado na obra de Hans von Hentig, pai da

vitimologia, no livro The Criminal and his Victim, de 1948. Nesta obra, ao
 53

perguntar-se que tipo de pessoas so propensas a ser vtimas, prope uma

tipologia. E os tipos ideais correspondem a pessoas que se colocam em

situao de risco por sua conduta ou condio. De maneira que todas as

vtimas so em parte culpadas pelo delito que se comete contra elas. Afinal,

pessoas normais, por exemplo, no saem rua em horrios ou situaes que

sabem perigosas. Assim como mulheres sedutoras provocam seus violadores.

A teoria da estrutura de oportunidades (Origin of The Doctrine of

Victimology) de Benjamin Mendelsohn (1963), embora questione Lombroso

quanto ao determinismo, fundamenta sua crtica no fato de que a vtima que

d oportunidades para o autor do delito. Desta maneira, o crime no seria algo

peculiar a um determinado indivduo com certas caractersticas, mas um fato

desencadeado por algum potencialmente responsvel por oferecer

oportunidades ao autor da prtica delituosa.

Em decorrncia destas teorias criminolgicas so concebidas as

justificativas discursivas para a prtica de crimes (mormente sexuais) contra as

mulheres. Surgem, assim, os chaves como: a violao impossvel se a

mulher no quer; as mulheres dizem no somente porque no querem

ceder imediatamente; ou os violadores so psicopatas, homens com

problemas sexuais, com mes ou mulheres repressoras.

de se concordar com Vera Malaguti Batista, quando afirma que o

positivismo atualizou historicamente a programao criminalizante da

inquisio moderna. Entretanto, s aparentemente, o mtodo patologizante

abandona a f em Deus e se agarra no cientificismo, espraiando-se na

sociologia, na psicologia, na pedagogia, na antropologia, nas disciplinas em

 54

geral (BATISTA, 2005, p. 43). Para as mulheres, Deus (a moral) prevalece

implicitamente (muitas vezes explicitamente tambm) no discurso repressivo.

1.4 O LABELING APPROACH E O INTERACIONISMO SIMBLICO

Como vimos, no sculo XIX, a criminologia, (re)surge na Europa, como

uma nova disciplina, baseada em teorias patolgicas da criminalidade.

Segundo tais teorias, seria possvel, pela anlise de caractersticas biolgicas e

psicolgicas, classificar a humanidade entre normais e criminosos, entre

bons e maus.

O delito, at ento definido como conceito jurdico de acordo com a

filosofia liberal clssica do perodo iluminista passa a ser entendido como delito

natural, no mbito de um paradigma do positivismo naturalista. O homem

delinquente o objeto principal dessa nova disciplina e classificaes

exaustivas so realizadas por Cesare Lombroso visando detectar os "sinais

antropolgicos" e sua associao s teorias racistas hierarquizantes

provenientes do socialdarwinismo (BATISTA, 2000).

Entretanto, o conceito de crime natural sofre um golpe mortal com um

novo paradigma criminolgico que surgiria nas dcadas de 60 e 70 do sculo

XX: o labeling. Nas palavras de Vera Malaguti Batista (2000):

Nada seria como antes. O objeto da criminologia, antes o

homem delinquente, depois o desvio, se movimenta em outra
direo, a da produo social do desvio e do delinquente. Para
explicar a criminalidade, necessria a compreenso da ao
 55

do sistema penal na construo do status do delinquente,

numa produo de etiquetas e de identidades sociais.
Recuperando a definio da escola clssica em que o delito
produto do direito e no da natureza, os tcnicos do labeling,
na efervescncia poltica e cultural daquelas dcadas, apontam
suas baterias para o sistema penal em si, analisando as
construes sociais empregadas para definir o criminoso. Se a
pergunta era "quem o criminoso", agora passa a ser "quem
definido como criminoso"(Baratta, 1999).

No sculo XX, surge, ento, um novo paradigma que significou uma

ruptura com o paradigma etiolgico. Com o labeling approach25 opera-se a

substituio de um modelo esttico e monoltico de anlise social, por uma

perspectiva dinmica e contnua. Trata-se de um novo marco epistemolgico

no qual os principais questionamentos deslocam-se do foco do delito e do

infrator para a anlise do sistema de controle social e do que da decorre.

Como analisa Shecaira (2011, p. 287):

a ideia de encarar a sociedade como um todo pacfico, sem

fissuras interiores, que trabalha ordenadamente para a
manuteno da coeso social, substituda, em face de uma
crise de valores, por uma referncia que aponta para as
relaes conflitivas existentes dentro da sociedade e que
estavam mascaradas pelo sucesso do Estado de Bem-Estar
Social.

O aparecimento desta linha de pensamento, em termos histricos,

corresponde conjuntura cultural de uma poca que interpelou as democracias

25
Os autores no so unnimes quanto nomenclatura ou melhor designao desta corrente
de pensamento. A depender disso, o labeling approach poder ser sinnimo de teoria da
rotulao social, teoria do etiquetamento, teoria da reao social ou ainda teoria interacionista.
 56

europeias, os Estados Unidos e tambm o Brasil.26 Neste contexto as cincias

humanas, em especial a sociologia e a psicologia, tiveram um grande impulso

com o questionamento de valores arraigados que passaram a ser debatidos

sob uma perspectiva inovadora e, em alguns casos, at revolucionria. A

criminologia, por seu turno, recebe o contributo dessas vertentes de

pensamento passando a ser depositria de toda essa transformao

(SHECAIRA, 2011, p. 288).

Com o labeling approach desmascara-se a suposta legitimidade de todo

o sistema de valores at ento sustentado a partir da constatao de que o

crime no pode ser estudado como um dado. Mais do que isso, ele precisa ser

visto como o centro de uma teoria da criminalidade. Desta forma, para os

seguidores do labeling approach o fenmeno do crime precisa ser estudado a

partir de duas instncias.

A primeira a da definio do comportamento criminoso por normas

abstratas. E a segunda, a da reao das instncias oficiais contra esse

comportamento delitivo anteriormente definido. Entre estas duas instncias

encontra-se a constatao fundamental da teoria: o efeito estigmatizante.

Nestes termos, o crime no uma realidade ontolgica pr-constituda,

alheia a intersubjetividade humana. Ele o resultado da construo de um

26
Segundo Lola A. Castro (2010) nas dcadas de sessenta e setenta do sculo passado, em
especial na Amrica Latina, o pensamento criminolgico esteve to definido pelo entorno
poltico que chegou-se a afirmar que nos regimes autoritrios se desenvolvia o direito penal e
que nos regimes democrticos se desenvolvia a criminologia. Ainda, segundo a autora,
Alessandro Baratta, nesta poca chegou a fala de uma criminologia mestia como a nica
que entenderia os fenmenos de supremacia dos poderes tanto no interior, quanto no exterior
dos pases.
 57

discurso mediante processos de interao que etiquetam comportamentos e os

elegem como desviantes.

O interacionismo simblico (a partir do qual se definiu o labeling

approach) entende que as relaes sociais nas quais as pessoas esto

inseridas as condicionam reciprocamente. Assim, as relaes sociais no

nascem como determinadas de uma nica vez, mas abertas e dependendo de

constante aprovao (SHECAIRA, 2011). Como diz Andrade (1995, p. 26):

Uma conduta no criminal "em si" (qualidade negativa ou

nocividade inerente) nem seu autor um criminoso por concretos
traos de sua personalidade ou influncias de seu meio-
ambiente. A criminalidade se revela, principalmente, como um
status atribudo a determinados indivduos mediante um duplo
processo: a "definio" legal de crime, que atribui conduta o
carter criminal e a "seleo" que etiqueta e estigmatiza um
autor como criminoso entre todos aqueles que praticam tais
condutas.

Os indivduos socializam-se no processo de interao com outros,

enlaando-se na ao projetada de outros, incorporadas s perspectivas dos

outros nas suas prprias (SHECAIRA, 2011, p. 306).

Neste modelo as instncias de controle formal (polcia, justia,

administrao carcerria etc) so erigidas como fatores crimingenos, que

diferem, flagrantemente, no patamar do controle social punitivo das chamadas

instncias de controle social informal, assim entendida como a famlia, a

escola, a igreja etc.

 58

O labeling parte dos conceitos de "conduta desviada" e "reao social",

como termos reciprocamente interdependentes, para formular sua tese central:

a de que o desvio e a criminalidade no so qualidades intrnsecas conduta,

ou uma entidade ontolgica pr-constituda reao social e penal, mas uma

qualidade (etiqueta) atribuda a determinados sujeitos atravs de complexos

processos de interao social; isto , de processos formais e informais de

definio e seleo (ANDRADE, 1995, p. 27).

Nesta perspectiva, o controle seletivo e discriminatrio com a primazia

do status sobre o merecimento. Conforme Shecaira (2011, p. 307) quando:

os outros decidem que determinada pessoa non grata,

perigosa, no confivel, moralmente repugnante, eles tomaro
contra tal pessoa atitudes normalmente desagradveis, que
no seriam adotadas por qualquer um. So atitudes a
demonstrar a rejeio e a humilhao nos contatos
interpessoais e que trazem a pessoa estigmatizada para um
controle que restringir sua liberdade. ainda estigmatizador,
porque acaba por desencadear a chamada desviao
secundria e as carreiras criminais. Estabelece-se, assim, uma
dialtica que se constri por meio do que Tannenbaum
denominou a dramatizao do mal, que serve para traduzir
uma mecnica de aplicao pblica de uma etiqueta a uma
pessoa.

O labeling desloca o interesse investigativo das causas do crime e da

pessoa do autor e seu meio, e mesmo do fato-crime, para a reao social da

conduta desviada, em especial, para o sistema penal. O que decorre da

concluso de que a criminalidade no tem natureza ontolgica, mas social e

definitorial. Como destaca Andrade (1995, p. 28):

 59

Como objeto desta abordagem o sistema penal no se reduz

ao complexo esttico das normas penais, mas concebido
como um processo articulado e dinmico de criminalizao ao
qual concorrem todas as agncias do controle social formal,
desde o Legislador (criminalizao primria), passando pela
Polcia e a Justia (criminalizao secundria) at o sistema
penitencirio e os mecanismos do controle social informal. Em
decorrncia, pois, de sua rejeio ao determinismo e aos
modelos estticos de comportamento, o labeling conduziu ao
reconhecimento de que, do ponto de vista do processo de
criminalizao seletiva, a investigao das agncias formais de
controle no pode consider-las como agncias isoladas umas
das outras, autossuficientes e autorreguladas mas requer, no
mais alto grau, um approach integrado que permita apreender
o funcionamento do sistema como um todo.

Inegavelmente o labeling approach, representou uma contundente

ruptura com o paradigma etiolgico. Entretanto, mesmo constituindo um dos

pontos de impulso da criminologia crtica, no passou inclume crtica de

Baratta, que o considerou como uma teoria de mdio alcance.

Apesar de que a reao social influencie decisivamente no

etiquetamento dos desviantes, os interacionistas olvidaram que esta reao

social provocada por um comportamento concreto de um autor. Negando a

realidade fenomnica do desvio, os interacionistas negaram tambm toda a

realidade estrutural (social, econmica e poltica) na explicao do

comportamento desviante (ANDRADE, 2003, p. 177).

A perspectiva interacionista, conforme Baratta (2002), est reduzida ao

nvel do descritivo, pois o labeling approach no esclarece exatamente quais

seriam o porqu da criminalizao de grupos determinados ao longo do

processo de rotulao. Para alm de tudo isso, no de se estranhar, como

diz Lola Aniyar Castro (2010, p. 33), que tenha existido primeiro uma
 60

Criminologia da Reao Social baseada em construes sociais e polticas, e

logo outra uma Criminologia dos Controles, mais acentuadamente poltica.

1.5 A CRIMINOLOGIA CRTICA

Legatrios da teoria crtica da Escola de Frankfurt, os criminlogos

crticos relacionam suas anlises empricas com a teoria social. Deste modo,

seus questionamentos cientficos refletem questionamentos sociais, a fim de

que a cincia tambm possa ser um meio de mudar o status quo.

Conforme Vera Malaguti Batista (2011), o nascimento da criminologia

crtica nos anos setenta teve na obra Punio e Estrutura Social, de Georg

Rusche e Otto Kirchheimer, um de seus pilares fundamentais. Segundo a

autora (2011, p. 91) apesar de ter sido escrito entre 1938 e 1939:

este livro s foi lido no final dos anos 1970, e traz a

demonstrao do carter histrico dos sistemas penais atravs
das suas diferenas em relao s diferentes fases do
processo de acumulao do capital, analisando as mudanas
ocorridas no processo de longa durao entre os sculos XV e
XX.

Rusche foi o primeiro pensador marxista a sistematizar a questo

criminal e a analisar historicamente as relaes entre condies sociais,

mercados de trabalho e sistemas penais (BATISTA, 2011, p. 91). E sua obra

em parceria com Kirchheimer, junto ao Vigiar e Punir, de Michel Foucault,

representaram uma verdadeira ruptura epistemolgica que sacudiu as teorias

 61

e as militncias criminolgicas na Europa, nos Estados Unidos, no Canad e

na Amrica Latina (BATISTA, 2011, p. 96).

Para Rusche e Kirchheimer (2004), os diferentes sistemas penais e

suas variaes esto intimamente relacionados s fases do desenvolvimento

econmico. E isso explica o porqu da intensificao dos conflitos sociais (em

uma fase de transio do capitalismo entre os sculos XIV e XV) em diversas

regies da Europa ter resultado na criao de diversas leis criminais duras,

dirigidas contra as classes subalternas.

Na concepo desses autores (2004, p.31), na baixa idade mdia,

aqueles que encontravam-se em condies de miserabilidade viviam em uma

atmosfera de opresso, irritao, inveja, raiva, dio e desespero. Para os

autores, as mulheres, consideradas bruxas, encontravam-se neste contexto de

represso.

As feiticeiras eram perseguidas no apenas por todos aqueles que

imaginavam terem elas lanado feitios contra si, sua famlia ou propriedades,

mas tambm pelas autoridades que, com base no medo do sobrenatural,

alimentavam seu dio pelas massas, provavelmente num estado nebuloso de

semiconscincia, como um meio de desviar a ateno das responsabilidades

que lhes caberiam, como representantes do poder. Segundo os autores,

entretanto, mais do que as bruxas ou os judeus, as principais vtimas deste

sistema opressor eram os criminosos fora-da-lei (2004, p. 39-40).

De modo mais amplo, segundo Rusche e Kirchheirmer, as penas

medievais deveriam ser vistas como uma forma estratgica e poltica de

 62

assegurar as relaes sociais de uma classe dominante sobre uma outra,

subalterna. Classe subalterna composta por mendigos, vagabundos, ladres e

prostitutas que, a partir do incio do sculo XVI, tornar-se-iam a clientela

principal do sistema carcerrio em estreita relao com o sistema capitalista.

A priso passa a ser a proposta para o controle das classes marginais,

independentemente das camadas da populao s quais pode ser aplicada

(pobres, vagabundos, prostitutas, criminosos). Sua utilidade consiste no fato de

que, agora, o corpo valorizado por encerrar uma potencialidade produtiva, e

os sistemas de controle tm incio concentrando-se nas atitudes, na

moralidade, na alma dos indivduos (DE GIORGI, 2006, p. 41).

Como afirmam Rusche e Kirchheimer (2004) os diferentes sistemas

penais, e suas variaes, esto intimamente relacionados s fases do

desenvolvimento econmico. Por isso, com a constituio do Estado Moderno,

o crcere se torna uma necessidade do capitalismo industrial. Nas palavras de

De Giorgi (2006, p. 44-45) trata-se de:

um modelo que se consolida atravs de um processo de

desconstruo e reconstruo contnua dos indivduos no
interior da instituio penitenciria. O pobre se torna criminoso,
o criminoso se torna prisioneiro e, enfim, o prisioneiro se
transforma em proletrio.

Com o capitalismo moderno surge, a gangorra crcere-fbrica, na qual

a mo-de-obra excedente passa a ser deslocada de um a outro ponto, de

acordo com necessidade do novo sistema econmico. A penitenciria, nesta

 63

conjuntura, nasce, e se consolida, como uma instituio complementar

fbrica. Ou seja, como mecanismo disposio das exigncias do sistema de

produo industrial nascente.

Em sntese, embora tardia, como afirma Batista (2000; 2011) Punio e

Estrutura Social, deu ensejo a um novo pensamento fundado na relao

histrica entre as condies sociais, a estrutura do mercado de trabalho, os

movimentos da mo-de-obra e a execuo penal. Esto, assim, inscritas as

construes do esteretipo nas condies objetivas, estruturais e funcionais da

lgica de acumulao do capital, historicizando a realidade comportamental

(BATISTA, 2000).

Segundo a autora este o ponto de partida para a criminologia crtica, e

para a superao do paradigma etiolgico. Posteriormente, como vimos, surge

o labeling approach que, entretanto, tal como Baratta constata Batista, no

possui a fora o suficiente para questionar o funcionamento do sistema penal

no seu eterno trabalho de seleo e estigmatizao.

Com o labeling approach se sabe que a criminalidade no ontolgica.

Entretanto, como as famosas condies objetivas no s no mudaram, como

se aprofundaram na lgica de reproduo do capital (BATISTA, 2000),

preciso compreend-la (a criminalidade) em um processo de dupla seleo,

distribuda desigualmente de acordo com a hierarquizao decorrente do

sistema socioeconmico.

1.5.1 Os elementos fundamentais do pensamento criminolgico crtico

 64

Seguindo as linhas traadas por Rusche e Kirchheimer, de um modo

geral, desde meados dos anos 60 do sculo XX, a criminologia mais

esquerda, vai registrar que a consolidao do capitalismo, como modo de

produo central, o fator determinante que deu ao crcere um novo

significado.

Segundo esta literatura o estgio do desenvolvimento capitalista

determinou a criao das primeiras instituies destinadas recluso dos

pobres. Assim como, na atualidade, determina o funcionamento seletivo do

sistema de justia criminal. Denomina-se de criminalizao essa seleo

penalizante que o resultado da gesto de um conjunto de agncias (agentes

gestores da criminalizao) que formam o sistema penal (ZAFFARONI e

BATISTA, 2003, p. 43).

O processo seletivo de criminalizao opera em duas etapas: primria e

secundria. A etapa da criminalizao primria momento e o resultado do ato

de sancionar uma lei penal que incrimina ou sanciona certas condutas. Nesta

autuam as agncias polticas (parlamento, executivo) responsveis pela

formulao do que deve ser apenado.

A criminalizao secundria a ao punitiva exercida sobre pessoas

concretas, que acontece quando as agncias do Estado detectam pessoas que

se supe tenham praticado certo ato criminalizado primariamente e as

submetem ao processo de criminalizao, tais como a investigao, a priso, a

condenao. Nesta etapa atuam agncias diferentes das que formularam o

programa: policiais, membros do ministrio pblico, magistrados/as, agentes

penitencirios.
 65

No momento da criminalizao primria d-se uma seleo abstrata, vez

que no possvel determinar, de forma precisa, quem ser atingido pela

norma sancionada. Existe to somente uma perspectiva sobre o perfil das

pessoas, ou bem os grupos, que sero perseguidos. Por isso, aqueles/as, que

possuem condio de influenciar o sistema penal, o direcionam para a

tipificao dos desvios conforme os seus interesses. Da porque a

criminalizao, em maior quantidade, de desvios tpicos das classes e grupos

socialmente mais dbeis e marginalizados. A tcnica de elaborao dos tipos

penais evidencia esse processo de seleo (ANDRADE, 2003, p. 278).

O processo de criminalizao primria um ato formal exercido pelas

agncias polticas do sistema penal que estabelecem os critrios

programticos a serem executados pelas agncias de criminalizao

secundria (ANDRADE, 2003, p. 279). Entretanto, como afirma Andrade, esse

programa estabelecido s no exercido em sua plenitude, em razo da

incapacidade operacional do sistema penal secundrio, o que gera a

necessidade dessas agncias de atuarem, por sua vez, de forma tambm

seletiva.

O processo de seleo, entretanto, opera no s sobre os

criminalizados, mas tambm sobre os vitimizados. Tal como a seleo

criminalizante, a seleo vitimizante resulta da dinmica de poder das agncias

e tambm tem duas etapas sucessivas (ZAFFARONI e BATISTA, 2003).

De acordo com Zaffaroni e Batista (2003, p. 53) na sociedade h sempre

pessoas que exercem poder mais ou menos arbitrrio sobre outras, seja de

forma brutal e violenta, seja de forma sutil e encoberta. Enquanto este poder
 66

for percebido como normal no haver vitimizao primria (no existe nenhum

ato formal das agncias polticas que confiram o status de vtima ao

subjugado).

Para os autores, somente quando a percepo pblica de tal poder

passe a consider-lo anormal (desnormatiza-se a situao), urge o

reconhecimento dos direitos do subjugado e redefine-se a situao como

conflitiva. Num primeiro momento as agncias polticas dispem de recursos,

de coero administrativa ou de reparao civil, para tentar renormatizar a

situao conflitiva. Entretanto, se com estes expedientes a conflituosidade no

se resolve, as agncias polticas lanam mo de um ato programtico de

criminalizao primria do comportamento de quem exerce o poder arbitrrio, e

isso corresponde, ao mesmo tempo, a um ato de vitimizao primria, que

ocorre com o reconhecimento do status de vtima ao subjugado.

Quanto seleo vitimizante secundria, que segundo os autores, se

propaga como uma epidemia, tambm est condicionada s condies

maiores ou menores de ser vtima de um ato criminalizado primariamente. Isto

, existe uma paralela distribuio seletiva da vitimizao secundria de acordo

com a vulnerabilidade do delito. E, tambm aqui, as classes subalternas so as

mais vulnerveis (ZAFFARONI e BATISTA, 2003, p. 54).

Ante todas estas constataes, a criminologia crtica produz, num

primeiro momento, o deslocamento do autor para as condies objetivas,

estruturais e funcionais, e, em um segundo momento, o deslocamento das

causas para os mecanismos de construo da realidade social. Como ensina

Vera Malaguti Batista (2011, p. 89):

 67

o paradigma etiolgico que cultiva o mito da conexo causal

superado, j que a criminalidade no ontolgica, mas
atribuda por um processo de dupla seleo: dos bens
protegidos e dos comportamentos dos indivduos entre todos
os que realizam infraes.

As intervenes penais dirigidas retribuio ou correo dos

indivduos tal como definidas pelas correntes tradicionais decorriam de uma

viso sociolgica equivocada, visto que a maior parcela dos crimes, frise-se,

cometidos por homens, era (e ainda hoje ) contra o patrimnio27. Ou seja,

crimes que nada tem a ver com qualquer problema patolgico, mas com um

sistema injusto de escolhas de quem ser criminalizado ou no.

Para os crticos os delitos de pouca gravidade so basicamente

subprodutos do capitalismo que gera necessidades consumistas e de privao

relativa. Eles/as assinalam a natureza poltica das causas do crime, do prprio

conceito de crime e das polticas de controle. Para alm do estudo do crime,

como um problema que alguns indivduos ou grupos particulares representam

para a sociedade, o foco passa a ser a normalidade e a desordem como um

problema estrutural da sociedade.

Assim, o importante entender como os meios de comunicao de

massa e as agncias de justia penal amplificam a criminalidade. Como

determinados problemas sociais passam a ser definidos como delinquncia de

27
Conforme dados do Departamento Penitencirio Nacional DEPEN, atualizados at
dezembro de 2011, dos 441.907 homens encarcerados no Brasil, 234.673 cumpriam pena ou
aguardavam julgamento por crimes contra o patrimnio. O mesmo no se pode dizer com
relao s mulheres, visto que das 29.347 presas, 5.969 estavam envolvidas em crimes contra
o patrimnio e 16.911 por trfico de entorpecentes.
 68

acordo com o desejo da classe dominante, enquanto outras situaes muito

mais perigosas para a sociedade so ignoradas. Ou seja, a criminologia

tradicional28 presta muito pouca ateno aos crimes praticados pelos

poderosos, como por exemplo, o de corrupo passiva29.

No programa crtico, os meios para reduzir o problema do crime devem

ser buscados na poltica socioeconmica. Pois, o sistema de justia criminal

reproduz (e produz) iniquidade social ao interessar-se muito pela delinquncia

das classes sociais mais baixas e pouco por outro tipo de transgresso. Da

porque os mais pobres estarem sobre-representados dentro do sistema

carcerrio. Como um modo de controle social, a interveno penal brutaliza e

transforma em bodes expiatrios os grupos mais vulnerveis da sociedade.

Os crticos demonstraram que a seletividade e a ineficcia do sistema

penal so causadoras de muitos erros. Assim, o delito e seu controle se

apresentam de uma forma que ultrapassa os limites de compreenso da

criminologia tradicional, fundada em razes preponderantemente biolgicas.

Para a criminologia crtica o sistema penal nasce com uma contradio.

De um lado, afirma a igualdade formal entre os sujeitos de direito. Mas, de

outro, convive com a desigualdade substancial entre os indivduos, que

determina a maior ou menor chance de algum ser com a etiqueta de

criminoso.

28
Ou teorias etiolgicas, que tambm chamarei de tradicionais.
29
Ainda segundo os dados do DEPEN, dos 441.907 homens presos no Brasil somente 55
esto envolvidos com o crime de corrupo passiva. Ou seja, com o crime de solicitar ou
receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de
assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. (art.
317 do Cdigo Penal Brasileiro).
 69

1.5.2 As mulheres no paradigma da reao social

Para Vera Regina Pereira Andrade (2007), com base no paradigma do

controle ou da reao social, em especial, desde a criminologia crtica e a

criminologia feminista, o sistema de justia criminal o principal objeto

criminolgico. Nas exatas palavras da autora (2007, p. 54), o campo do saber

no qual se embasa :

(...) o proveniente da Criminologia desenvolvida com base no

paradigma do controle ou da reao social (desde a dcada de
60, sculo XX) e, mais especificamente, a Criminologia crtica e
a Criminologia feminista, pois, por meio deste continuum, o
sistema de justia criminal este sujeito monumental no
apenas veio a constituir-se no objeto criminolgico central do
nosso tempo, mas veio a s-lo, inclusive, sob o influxo do
feminismo, no tratamento que imprime mulher.

De acordo com Andrade, com base nesta constatao possvel

compreender a criminologia a partir da delimitao de trs grandes momentos

histricos e epistemolgicos. O primeiro, quando na dcada de 60, consolida-

se a transio de uma criminologia do crime e do criminoso, ou seja, da

violncia individual (de corte positivista e clnico) para uma Criminologia do

sistema de justia criminal e da violncia institucional (de corte construtivista-

interacionista), amadurecida por meio de dois saltos qualitativos.

O segundo grande momento, ou, mais especificamente, salto qualitativo,

d-se, desde a dcada de 70, com o desenvolvimento materialista da

criminologia dos anos 60, e que marca a passagem para as chamadas

 70

Criminologia Radical, Nova Criminologia e Criminologia Crtica, no mbito das

quais o sistema de justia criminal receber uma interpretao

macrossociolgica no marco das categorias capitalismo e classes sociais

(Criminologia da Violncia Estrutural).

E o terceiro momento, e segundo salto qualitativo, quando, a partir da

dcada de 80, o desenvolvimento feminista da criminologia crtica marca a

passagem para a criminologia de correspondente nomenclatura, no mbito da

qual o sistema de justia criminal passa a ser interpretado sob um vis

macrossociolgico, nos termos das categorias patriarcado e gnero. E isso, d

ensejo s indagaes sobre como o sistema de justia criminal trata a mulher.

Tem-se a partir da uma vitimologia crtica que assume um lugar central.

A partir do desenvolvimento feminista da criminologia crtica, so

promovidos estudos sobre as diferentes formas que o sistema de justia

criminal atua sobre a mulher, nos marcos da ideologia capitalista e patriarcal.

E, como exemplo destes estudos, tem-se a anlise terica e emprica do

funcionamento do sistema de justia criminal relativamente violncia sexual,

realizada pela citada autora, Vera Regina Pereira Andrade.

Em sua anlise Andrade conclui que em um sentido fraco, o sistema de

justia criminal (SJC) ineficaz para a proteo das mulheres contra a

violncia. Pois, entre outras razes, no previne novas violncias, no escuta

os distintos interesses das vtimas, no contribui para a compreenso da

prpria violncia sexual e a gesto do conflito e, muito menos, para a

transformao das relaes de gnero. Conforme a autora (Andrade 2007, p.

57):
 71

O sistema no apenas estruturalmente incapaz de oferecer

alguma proteo mulher, como a nica resposta que est
capacitado a acionar - o castigo - desigualmente distribudo e
no cumpre as funes preventivas (intimidatria e
reabilitadora) que se lhe atribui. Nesta crtica se sintetizam o
que denomino de incapacidades protetora, preventiva e
resolutria do SJC.

De outro lado, em um sentido forte, como denomina Andrade, o sistema

de justia criminal, a no ser em situaes contingentes e excepcionais, no

apenas um meio ineficaz para a proteo das mulheres contra a violncia,

como tambm, na perspectiva da autora, duplica a violncia exercida contra

elas e as divide, sendo uma estratgia excludente que afeta a prpria unidade

(j complexa) do movimento feminista (2007, p. 57). Isso porque, consoante

Andrade (2007, p. 57):

se trata de um subsistema de controle social, seletivo e

desigual, tanto de homens como de mulheres e porque , ele
prprio, um sistema de violncia institucional, que exerce seu
poder e seu impacto tambm sobre as vtimas.

E, ao incidir sobre a vtima mulher a sua complexa

fenomenologia de controle social, que representa, por sua vez,
a culminao de um processo de controle que certamente inicia
na famlia, o SJC duplica, ao invs de proteger, a vitimao
feminina, pois alm da violncia sexual representada por
diversas condutas masculinas ( estupro, atentado violento ao
pudor, etc.), a mulher torna-se vtima da violncia institucional
plurifacetada do sistema, que expressa e reproduz, por sua
vez, dois grandes tipos de violncia estrutural da sociedade: a
violncia das relaes sociais capitalistas (a desigualdade de
classe) e a violncia das relaes sociais patriarcais
(traduzidas na desigualdade de gnero) recriando os
esteretipos inerentes a estas duas formas de desigualdade, o
que particularmente visvel no campo da violncia sexual.

Andrade afirma que a passagem da vtima mulher pelo controle social

 72

formal, acionado pelo sistema de justia criminal implica reviver toda uma

cultura de discriminao, de humilhao e de estereotipia. Pois, para a autora,

que entende ser este o aspecto fundamental, no h uma ruptura entre

relaes familiares, trabalhistas ou profissionais e relaes sociais em geral,

que violentam e discriminam a mulher, e o sistema penal, que deveria proteg-

la contra este domnio e opresso. Para ela, h, na realidade, um continuum e

uma interao entre o controle social informal exercido pelos primeiros

(particularmente a famlia) e o controle formal exercido pelo segundo (2007, p.

57).

Para Andrade existe uma dimenso invisvel e difusa (lato sensu) do

SJC, que a dimenso ideolgica ou simblica, representada tanto pelo saber

oficial (as cincias criminais), quanto pelos operadores do sistema, e pelo

pblico, enquanto senso comum punitivo (ideologia penal dominante) (2007, p.

58). De acordo com a autora, a dimenso simblica do sistema implica referir

os discursos (as representaes e as imagens) das cincias criminais que,

conjuntamente com o discurso da lei, tecem o fio de sua (auto)legitimao

oficial, pois se trata do processo de reproduo ideolgica do prprio sistema.

Em suas palavras (2007, p. 58):

Com efeito, precisamente a Lei e o saber (Cincias

Criminais), dotados da ideologia capitalista e patriarcal, que
dotam o sistema de uma discursividade que justifica e legitima
sua existncia (ideologias legitimadoras), co-constituindo o
senso comum punitivo reproduzido, por sua vez, pelo conjunto
dos mecanismos de controle social, com nfase,
contemporaneamente, para a mdia.
 73

O sistema de justia criminal promete, segundo a autora (2007, 59),

proteger bens jurdicos que interessam igualmente a todos os cidados,

atravs do combate eficaz criminalidade (considerada o mal), atravs das

funes da pena. Funes estas que so uma combinatria de retribuio, ou

castigo, com a preveno geral (intimidao erga omnes pela ameaa da pena

cominada em abstrato na lei penal) e a preveno especial (reabilitao in

persona atravs da execuo penal) a ser aplicada dentro dos mais rigorosos

princpios penais e processuais penais liberais (legalidade, igualdade jurdica,

devido processo etc).

Conforme a autora trata-se de uma ideologia extremamente sedutora,

tambm para as mulheres. Conta com um fortssimo apelo legitimador (da

proteo, da evitao, da soluo) como se, em suas palavras (2007, p. 59):

edio de cada lei penal, sentena, ou cumprimento de pena,

fosse mecanicamente sendo cumprido o pacto mudo que opera
o traslado da barbrie ao paraso. Por isto mesmo esta
ideologia legitimadora se mantm constante at nossos dias e
consubstancia o que Alessandro Baratta denomina o mito do
Direito Penal igualitrio.

A seletividade , para Andrade, a funo real e a lgica estrutural de

funcionamento do sistema de justia criminal, comum s sociedades

capitalistas/patriarcais. E, como diz a criminloga (2007, p. 60):

nada simboliza melhor a seletividade do que a clientela da

priso ao nos revelar que a construo (instrumental e
simblica) da criminalidade - a criminalizao - incide seletiva e
estigmatizantemente sobre a pobreza e a excluso social,
 74

majoritariamente masculina, e apenas residualmente (embora

de forma crescente) feminina.

Conforme Andrade (2007, p. 65), o sistema de justia criminal

duplamente subsidirio, ou residual, em relao ao controle social informal j

que:

1) funciona como um mecanismo pblico de controle dirigido

primordialmente aos homens enquanto operadores de papis masculinos na

esfera pblica da produo material; e a pena pblica o instrumento deste

controle.

Deste modo ele integra o controle informal de mercado, reforando o

controle capitalista de classe. Para a autora (2007, p. 64), o sistema de justia

criminal androcntrico porque constitui um mecanismo masculino para o

controle de condutas masculinas30, regra geral praticadas pelos homens, e s

residualmente pelas mulheres.

2) o mecanismo de controle dirigido s mulheres, enquanto operadoras

30
Segundo Andrade (2007, p. 65), o sistema de justia criminal intervm de modo subsidirio
para controlar o normal desenvolvimento das relaes de produo e consumo seleciona
dentre os possuidores que no tiveram suficiente disciplina para o trabalho ou que tenham
ficado margem da economia formal e do mercado oficial de trabalho, como o demonstra a
populao carcerria (dficit de instruo, posio precria no mercado de trabalho,
toxicodependentes) ou, na era da globalizao, excludos de qualquer integrao no mercado
e, portanto, no reino do consumo. Empiricamente, como afirma a autora (2007, p. 66), so os
homens que lotam as prises, ao lado da incmoda presena de algumas mulheres, que nos
Cdigos sempre tm a seu favor a exculpante de um estado especial (puerperal, menstrual,
hormonal, emocional) e a sua espera os manicmios (controle teraputico) antes que as
prises. A loucura, os estados especiais, so os libis de sua fragilidade: mulher s perigosa
e s corresponde ao esteretipo de perigo no trnsito! Do lado do sistema de justia, nesse
poderoso espao publico, novamente eles que historicamente vamos encontrar, como na
masculina comunidade de criminlogos.
 75

de papis femininos na esfera privada tem sido nuclearmente o controle

informal materializado na famlia e, paradoxalmente, a violncia contra a

mulher, dos maus-tratos violao e o homicdio, se reveste muitas vezes aqui

de pena privada equivalente pena pblica.

Consoante Andrade (2007, p. 66):

por esta dupla razo acima enunciada que indo em

busca do sujeito feminino no catlogo masculino s
residualmente vamos encontr-lo. Tanto lendo o
Cdigo penal (criminalizao primria) quanto olhando
para as prises (criminalizao terciria) constatamos
que o sistema s criminaliza a mulher residualmente e
que, de fato, a trata como vtima.

Em sntese, de acordo com Andrade (2007, p. 66), o sistema de justia

criminal funciona como um mecanismo pblico integrativo do controle informal

dirigido mulher, que refora o controle patriarcal (a estrutura e o simbolismo

de gnero), ao criminalizar a mulher em algumas situaes especficas e,

soberanamente, ao reconduzi-la ao lugar da vtima, ou seja, mantendo a coisa

em seu lugar passivo.

1.5.3 Os limites da criminologia crtica

Como vimos, nas primeiras dcadas do sculo XX a criminologia

positivista firmou-se como teoria etiolgica do delito e teoria tecnolgica da

poltica criminal constituindo-se como disciplina auxiliar da dogmtica penal,

mas que concorria com esta e a poltica criminal para a constituio de um

 76

modelo integrado de Direito Penal, na concepo de Von Liszt. Entretanto, a

partir dos anos quarenta nos Estados Unidos e, posteriormente, na Inglaterra, e

o restante da Europa, a criminologia positivista passa a ser contestada com a

introduo do que Baratta denomina de um paradigma alternativo (BARATTA,

2006) com origem no interacionismo simblico e nos estudos de

etnometodologia.

Este paradigma alternativo o paradigma da reao social, que colocou

em primeiro plano no estudo da criminalidade os diferentes mecanismos de

definio e de etiquetamento, institucionais e informais e, consequentemente o

processo de criminalizao primria (basicamente consistente na formao da

lei penal) e de criminalizao secundria (tambm essencialmente referente ao

processo de aplicao da lei penal). Com isso, a partir dos anos sessenta do

sculo passado, o modelo integrado de von Liszt entra em crise. Ou seja, a

sociologia criminal j no pode mais, segundo a nova criminologia, ser

considerada como uma cincia auxiliar da dogmtica penal e da poltica

criminal.

Com o novo paradigma, o ponto de vista da criminologia deixa de ser

interno para converter-se em externo ao sistema de justia criminal que, por

sua vez, se converte em objeto de um saber que se aproxima de uma teoria e

sociologia do Direito Penal. J no importam somente os processos

institucionais de criminalizao, mas tambm os informais, como as reaes da

 77

opinio pblica e publicada31 que se estendem dogmtica penal enquanto

instncia constitutiva do sistema.

Entre os anos setenta e oitenta do sculo XX, ento, a teoria, a

sociologia e a histria social da justia criminal realizaram profundos estudos

sobre as diferentes instncias ou agncias do sistema de justia criminal

concernente na policia, no ministrio pblico, na magistratura, no sistema

prisional sobre os mecanismos da opinio pblica e publicada que constituem o

ambiente social do sistema e que se relacionam com este (BARATTA, 2006, p.

143).

O que estudos apontam o caos do sistema e, por consequncia o

descumprimento de promessas da modernidade que, com relao ao poder

punitivo significaram, sobretudo: a) a concepo da pena como um direito

dever do soberano; b) a racionalidade funcional da pena como defesa de bens

jurdicos fundamentais; c) a limitao da pena como resposta aos

comportamentos desviantes consoante a previso legal (princpios da

personalidade e da legalidade) e a constatao do fato criminoso mediante um

processo que obedecesse regras pr-estabelecidas (princpio da verdade

processual); d) a preeminncia dos bens jurdicos protegidos, o carter

31
A expresso opinio publicada utilizada por Baratta para referir-se opinio emitida pelos
meios de comunicao que tendem a influenciar a opinio pblica em geral e que se
apresentam muitas vezes como a opinio comum da sociedade. De minha parte, agrego ao
pensamento do mestre italiano o que j tive oportunidade de publicar (MENDES, 2008) no
sentido de que a opinio pblica tambm no pode ser considerada de modo meramente
estatstico. Ela no um conjunto de opinies individuais. Tomada sob este prisma, tal
opinio no passa de opinio poltica que pode refletir um certo aspecto da opinio pblica,
se esta for pr-existente pesquisa realizada em um espao pblico mobilizado. Como
ressalta Patrick Champagne se, em relao a determinados problemas polticos, os cidados
podem ter ou no opinies pessoais, tambm podem decidir ou no torn-las pblicas, por
exemplo, no momento de movimentos pontuais de protesto ou de reivindicao. Tornar ou no
pblica sua opinio um ato poltico. Quando realizado pelo proprietrio da opinio, permite
limitar, pelo menos, em certa medida, as manipulaes (CHAMPAGNE, 1996. p. 113.).
 78

insubstituvel da pena (princpio da subsidiariedade) e a igualdade entre os

cidados frente ao sistema de justia criminal. Tais promessas modernas,

entretanto, como observa Baratta, no se realizaram plenamente.

Entretanto, por volta dos anos noventa, todo este empenho cientfico

no correspondeu em um trabalho de teoria e sociologia do conhecimento, de

organizao cientfica e didtica, dirigido dogmtica penal a ser considerada

tanto em sua funo de instancia constitutiva e, ao mesmo tempo, de instncia

de controle do sistema (BARATTA, 2006, p. 143).

Como advertiu Baratta, as investigaes at ento realizadas (e ainda

hoje realizadas) se concentravam na anlise crtica dos elementos

propriamente ideolgicos da cincia jurdico-penal (teorias da pena, princpios

normativos gerais), destacando as contradies existentes entre as funes

manifestas e os princpios declarados de funcionamento, assim como as

contradies entre as funes latentes e os mecanismos reais de

funcionamento, de seleo e de deciso. Explicitamente disse ele (2006,

p.144) acreditar:

que necessrio dirigir a ateno, com um mtodo sociolgico

que utilize uma perspectiva epistemolgica e metodolgica
adequada, ao status terico do conjunto conceitual elaborado
pela cincia jurdico-penal e tambm analisar a funo
argumentativa e de controle decisional que, efetivamente,
exercem e podem exercer os instrumentos dogmticos sobre a
estrutura decisional, os mecanismos decisionais e as decises
do sistema. Se, analisando, sob este ponto de vista, ele se
apresenta como produtor de decises (programas decisionais e
intervenes sobre situaes concretas) que em geral so
incompatveis com as promessas de racionalidade, igualdade,
universalidade e justia, qual seria o dficit e que potencial de
controle apresenta a cincia jurdico-penal frente ao sistema de
32
justia criminal?

32
Traduo livre. No original: que sea necesario dirigir la atencin, con un mtodo sociolgico
que utilice uma perspectiva epistemolgica y metodolgica adequada, al status terico del
 79

A hiptese formulada por Baratta a de que a cincia jurdico-penal e a

metodologia jurdica tradicional limitaram a funo de controle argumentativo

s variveis manifestas que seriam as decises do sistema de justia criminal

que normalmente so o objeto de fundamentao de sentenas judiciais e atos

administrativos, omitindo as variveis latentes dentre as quais esto as

socioeconmicas, os esteretipos, dentre outras. Quanto mais elevado for, no

procedimento da cincia jurdico-penal, o nvel de reflexo sobre as variveis

latentes das decises do sistema, mais significativa pode ser a realizao de

seu potencial de controle.

Por outro lado, por mais que se distanciem epistemologicamente os dois

paradigmas dos quais venho tratando, o discurso cientfico que destes resulta

corresponde a um cnone de interdisciplinaridade interna. Segundo Baratta

(2006), essa interdisciplinaridade interna se realiza quando uma disciplina

acadmica ou um conjunto integrado de disciplinas acadmicas que concorrem

sobre um nico objeto (no caso o direito penal) seleciona e organiza no interior

do prprio discurso os resultados obtidos em outras reas do conhecimento

mantendo a autonomia estratgica do prprio saber especfico em relao

quelas.

apartato conceptual elaborado por la ciencia jurdico-penal y tambin analizar la funcin

argumentativa y de control decisional que, efectivamente, ejercitan y pueden ejercitar los
instrumentos dogmticos sobre la estructura decisional, los mecanismos decisionales y las
decisiones del sistema. Si, analizando bajo este punto de vista, l se presenta como productor
de decisiones (programas decisionales e intervenciones sobre situaciones concretas) que en
general son incompatibles con las promesas de racionalidad, igualdad, universalidad y
justicia, Cul sera el dficit y qu potencialidad de control presenta la ciencia jurdico-penal
frente al sistema de justicia criminal?
 80

A interdisciplinaridade interna constitui um modelo integrado de cincia

do direito penal que usa os conhecimentos necessrios de teoria, histria da

sociedade, psicologia social, cincia poltica, entre outros. A conotao e o

contedo deste discurso interdisciplinar esto determinados pela interveno,

no interior do ncleo de partida do discurso da criminologia crtica na dimenso

da definio ou reao social.

Com tudo isso o discurso cientfico resultante da interdisciplinaridade

interna faz possvel um controle considerado por Baratta como tambm interior

ao sistema de justia criminal. Um controle formal e jurdico sobre a

correspondncia entre a realidade do sistema e os princpios de igualdade, de

liberdade e de legalidade prprios do direito penal liberal, atravs dos quais se

traduziu a promessa da modernidade. E, por outro lado, um controle externo

baseado em critrios de justia material e tambm polticos que se referem aos

efeitos externos ao sistema, ou seja, a seleo e defesa dos bens jurdicos

atravs do controle de comportamentos e situaes problemticas: a relao

entre benefcios e custos sociais de sua interveno.

O discurso cientfico que pode assumir a funo de controle externo do

sistema de justia criminal, diz Baratta, no apresenta um objeto homogneo

como acontece com o controle interno. As situaes administradas pelo

sistema de justia criminal constituem um conjunto de eventos diversos e com

limites instveis cujo nico elemento comum o de estarem previstos como

objetos de interveno do sistema.

O que se pode dizer, de fato, que enquanto a competncia

multiagencial pode ser considerada como uma indicao oportuna de poltica

 81

social, a exclusividade ou a prioridade de um sistema de interveno em

comparao com outros no pode jamais ser deduzida como uma indicao

necessria da natureza das diversas situaes problemticas. Entendo que a

criminalidade feminina uma destas situaes problemticas, posto que no

encontra resposta em formulaes internamente emergentes.

A questo que se coloca que a referncia ao atual sistema de justia

criminal no permite uma definio cientificamente til do universo de situaes

e dos comportamentos criminais se a finalidade a de avaliar as polticas

existentes e de elaborar novas polticas de controle das situaes

problemticas ou socialmente negativas (seja a partir do ponto de vista dos

sujeitos implicados, seja segundo critrios de justia material baseados em

teorias consistentes das necessidades, dos bens jurdicos e do controle social).

Eis a o problema da criminologia como um todo, e da criminologia

crtica em particular, segundo Baratta. Para o autor, estes tipos de dificuldades

condicionam direta ou indiretamente o atual debate sobre o futuro da

criminologia e fazem surgir problemas epistemolgicos srios que esto no

centro da crise da criminologia crtica. Segundo o autor (2006, p. 148):

Esta crise se manifesta quando a partir da dimenso da

definio, passamos a considerar a dimenso
comportamental. No primeiro caso o objeto de seu discurso
o sistema de justia criminal. No rol de uma teoria e sociologia
do direito penal, a criminologia concorre, na dimenso da
definio, na realizao do modelo integrado de de cincia
jurdico-penal entendida em sua funo de controle interno do
sistema de justia criminal. Em sua dimenso comportamental,
por outro lado, o objeto do discurso da criminologia crtica o
referente material das definies de criminalidade, atuais ou
 82

potenciais, mas em geral, as situaes problemticas

33
relacionadas com o comportamento dos sujeitos individuais.

Para Baratta tomando em considerao os resultados da investigao

sociolgica e histrico-social sobre o sistema de justia criminal a criminologia

crtica deteve-se somente em uma de suas duas dimenses: a da definio. A

dimenso comportamental um n que prende a criminologia crtica, pois

diferente do que ocorre com a dimenso da definio, na dimenso do

comportamento o universo de eventos objetos da criminologia seja

tradicional, seja crtica no apresenta limites estveis ou homogeneidade.

No caso da dimenso da definio a teoria e sociologia do Direito Penal

e o discurso integrado da cincia jurdico-penal possuem um objeto que

justifica epistemologicamente sua autonomia e competncia para selecionar e

organizar no interior de seu prprio discurso elementos de saberes especficos,

o que d o tom de sua interdisciplinaridade interna. No caso da dimenso do

comportamento o discurso criminolgico se dirige s situaes problema

cumprindo a funo de controle externo do sistema (BARATTA, 2006, p. 149).

Neste contexto, autonomia e competncia deixam de existir, e o

conjunto de fatos que so o objeto do discurso necessita da contribuio

convergente de disciplinas acadmicas e conhecimentos especializados

33
Traduo livre. No original: Esta crisis se manifesta cuando, a partir de la dimensin de la
definicin, pasamos a considerar a dimensin comportamental. En el primer caso el objeto de
su discurso es el sistema de justicia criminal. En el rol de una teora y sociologia del Derecho
penal, la criminologia crtica concurre, en la dimensin de la definicin, en la realizacin del
modelo integrado de ciencia jurdico-penal, entendida en su funcin de control interno del
sistema de justicia criminal. En su dimensin comportamental en cambio, el objeto del discurso
de la criminologia crtica es el referente material de las definiciones de criminalidad, actuales
o potenciales, mas en general, las situaciones problemticas relacionables con el
comportamiento de sujetos individuales.
 83

diversos para cada rea. Sem que nenhuma das esferas do conhecimento

assuma a hegemonia em relao s demais da-se- o que Baratta chamou de

interdisciplinaridade externa.

A concepo desta forma de interdisciplinaridade e seu emprego para a

anlise de situaes socialmente problemticas relacionadas com as aes

dos sujeitos individuais, como tambm para o controle externo do sistema de

justia criminal, pressupe, como aponta Baratta, teorias sobre a diviso e a

organizao do trabalho acadmico e sobre a inter-relao entre este a poltica

e a sociedade civil, enquanto referentes funo da cincia no processo de

interao com a sociedade de acordo com o modelo democrtico.

Em relao dimenso do comportamento na questo criminal,

somente um discurso transversal pode, e , epistemolgica e politicamente

legtimo. De modo que no existe futuro para a criminologia (qualquer que seja)

se esta pretender encerrar em sua prpria gramtica todas as dimenses

comportamentais relacionadas violncia, violao de direitos e toda a sorte

de problemas e conflitos que se referem questo criminal.

O objetivo deste captulo foi o de apresentar um panorama geral da

criminologia, desde suas origens at os dias atuais. Com ele busquei traar as

linhas fundamentais de cada uma das criminologias escolhidas para o estudo,

bem como demonstrar como a mulher aparece no contexto destas, nos marcos

dos paradigmas criminolgicos etiolgico e da reao social.

Ao longo deste primeiro captulo descrevi criminologias e paradigmas,

tentando a localizar as mulheres. Mas, como resultado final destas primeiras

 84

linhas, o que restou foi a inconformidade ante processos de produo de

conhecimento e conhecimentos produzidos que pouco, ou nada, dizem

com as mulheres enquanto sujeitos de realidades histricas, sociais,

econmicas e culturais marcadas por diferenas decorrentes de sua condio.

Neste sentido, o prximo captulo motivado pelo desassossego

oriundo da necessidade de construir um referencial criminolgico no qual a(s)

mulher(es) no sejam um objeto ou um elemento incorporado. Meu objetivo,

no degrau seguinte, o de analisar as principais matrizes epistemolgicas do

feminismo e situar a teoria crtica feminista como a responsvel por um novo

paradigma em cincia, que entendo aplicvel ao campo criminolgico.

 85

CAPTULO II

EPISTEMOLOGIA FEMINISTA

(...) nos perguntamos como possvel no querer proclamar a

realidade das coisas diante de nossos dominadores e de
ns mesmas, expressando assim nossa oposio aos silncios
e mentiras emanados dos discursos patriarcais e de nossa
conscincia domesticada. (Sandra Harding)

Compreende-se por epistemologia toda a noo ou ideia, refletida ou

no, sobre as condies vitais para a constituio do conhecimento vlido.

por via deste conhecimento vlido que uma dada experincia social se torna

intencional ou inteligvel (SANTOS e MENESES, 2010, p. 15).

Nestes termos, partindo do pressuposto de que no h conhecimento

sem prticas e atores sociais, e que ditas prticas e atores no existem seno

no interior de relaes sociais, diferentes tipos de relaes sociais podem dar

origem a diferentes tipos de epistemologias. Enfim, como dizem Boaventura

de Sousa Santos e Maria Paula Meneses (2010, p. 15), toda experincia

social produz e reproduz conhecimentos e, assim procedendo, pressupe

uma ou vrias epistemologias. Nas palavras do/a autor/a (2010, p.15-16):

 86

As diferenas podem ser mnimas e, mesmo se grandes,

podem no ser objeto de discusso, mas, em qualquer caso,
esto muitas vezes na origem das tenses ou contradies
presentes nas experincias sociais sobretudo quando, como
normalmente o caso, estas so constitudas por diferentes
tipos de relaes sociais.

O desenvolvimento da cincia sempre esteve estritamente vinculado ao

poder poltico, ou, mais amplamente, ao poder (JAPIASSU, 2007, p. 201-

202). Como ensina Marilena Chau, o saber um trabalho que se constitui na

negao reflexionante, ou seja, numa negao que por sua prpria fora

interna transforma algo que lhe externo, resistente e opaco. O saber o

trabalho para elevar dimenso do conceito uma situao de no-saber, isto ,

a experincia imediata cuja obscuridade pede o trabalho da clarificao

(CHAU, 2007, pp. 16-17).

Mas, s h saber, quando a reflexo aceita o risco da indeterminao

que a faz nascer. Isto , quando aceita o risco de no contar com garantias

prvias e exteriores prpria experincia e prpria reflexo que a trabalha

(CHAU, 2007, p. 17).

A ideologia, por outro lado, refratria ao no-saber que habita a

experincia. Assim como tambm hbil para assegurar uma posio graas

qual possa neutralizar a histria, abolir as diferenas, ocultar as contradies e

desarmar toda a tentativa de interrogao. Nas palavras de Marilena Chau

(2007, p. 17):

A ideologia teme tudo quanto possa ser instituinte ou fundador,

e s pode incorpor-lo quando perdeu a fora inaugural e
 87

tornou-se algo j institudo. Por essa via podemos perceber a

diferena entre ideologia e saber, na medida em que, neste, as
ideias so produto de um trabalho, enquanto naquela as ideias
assumem a forma de conhecimentos, isto , de ideias
constitudas.

A passagem do que era instituinte condio de discurso institudo nada

mais do que um movimento pelo qual a ideologia incorpora e consome as

novas ideias, desde que tenham perdido as amarras com o tempo originrio de

sua instituio e, assim, fiquem fora do tempo.

Neste sentido, Nancy Fraser (1992, p. 119), ao discutir a equidade para

a participao e a igualdade social necessrias esfera pblica, revela a

existncia de impedimentos informais que podem persistir mesmo aps as

pessoas terem recebido formal e legalmente o direito de participao. Segundo

ela, a pesquisa feminista tem documentado uma sndrome de que, em espaos

de discusso mistos, h uma tendncia de que os homens interrompam as

mulheres mais do que estas os interrompem; que os homens falem mais, por

mais tempo, e com maior frequncia que as mulheres; e que as intervenes

das mulheres sejam, com mais vezes ignoradas ou no respondidas. Razo

pela qual os membros de grupos sociais subordinados, tais como o das

mulheres, dos negros e dos homossexuais tm encontrado vantagens em

constituir pblicos alternativos, que a autora designa como contra-pblicos

subalternos, contrapostos ao espao pblico nico.

Para Fraser, os pblicos so cenrios paralelos nos quais os

membros destes grupos sociais subordinados criam e circulam

contradiscursos para formular interpretaes condizentes com suas

 88

identidades, interesses e necessidades. Nestes espaos prprios, pondera

Fraser, seria possvel reduzir (embora ela reconhea que no eliminar), as

desvantagens enfrentadas em esferas pblicas oficiais.

Como mostram os estudos de Sandra Harding (1987), esta

sndrome tambm afeta o espao cientfico. Segundo ela, at mesmo por

razes de justia social, as mulheres deveriam ter a mesma participao no

desenho e administrao das instituies que produzem e distribuem o

conhecimento, mesmo porque a compreenso parcial e distorcida de ns

mesmos e do mundo que nos rodeia se produz justamente na cultura que

silencia sistematicamente a voz das mulheres.

Penso, que o discurso feminista geneticamente preparado para no se

deixar absorver pelas armadilhas do discurso criminolgico que s

aparentemente lhe inclui e que se apresenta como o discurso competente. Da

porque o processo de produo do conhecimento que pretendo sintetizar nesta

tese, funda-se em uma epistemologia feminista.

2.1 UMA TIPOLOGIA DAS EPISTEMOLOGIAS FEMINISTAS

Embora os estudos epistmico-metodolgicos feministas compartilhem

das mesmas crticas cincia tradicional, eles no podem ser considerados

como um bloco nico. Neste sentido, cabe esclarecer as diferentes categorias

em que estes podem ser classificados que, conforme Sandra Harding, so: o

empirismo feminista, o ponto de vista feminista (ou standpoint) e o feminismo

ps-moderno.
 89

2.1.1 Empirismo feminista

Surgido no campo da biologia e das cincias sociais, o empirismo

feminista representa, de uma forma geral, a primeira vertente crtica feminista

da cincia. Segundo esta corrente sexismo e androcentrismo so componentes

da cincia. Entretanto, estes elementos so corrigveis se o conhecimento que

se produz estiver rigorosamente centrado em normas metodolgicas

tradicionais.

Trata-se, na realidade, nem tanto de uma epistemologia feminista, mas

da defesa de um paradigma empiricista-positivista, como afirma Harding

(1996b). Pois, o sexismo e o androcentrismo poderiam ser eliminados dos

resultados da investigao, se os cientistas simplesmente seguissem de forma

mais rigorosa e cuidadosa os mtodos existentes e as normas de pesquisa.

Esta corrente considera que o androcentrismo se localiza no contexto da

justificao, ou seja, no momento da comprovao da hiptese e da

interpretao dos dados. Significa dizer que no h androcentrismo no

momento em que se identificam e definem os problemas (HARDING, 1996, p.

24). O empirismo, ento, busca corrigir o que se conhece como m cincia,

mas acredita no modelo epistemolgico tradicional. Nessa perspectiva,

portanto, as regras metodolgicas tradicionais permanecem intactas, to

somente agrega-se a perspectiva de gnero.34

34
Atualmente, entretanto, por forte influncia do ps-modernismo, de acordo com Laza (2009,
p. 44), o empirismo feminista j no tem uma postura to inocente frente cincia, de modo e
tem contribudo para construir a epistemologia feminista.
 90

2.1.2 O ponto de vista feminista (standpoint)

Diferentemente da viso empirista, o ponto de vista feminista (ou

standpoint), por sua vez, no se configura somente como uma perspectiva,

mas indica uma posio que se obtm em vinculao com a luta poltica

(HARDING, 1996b, 127). Esta epistemologia, que parte do pensamento

hegeliano sobre a relao amo/escravo desenvolvido por Engels, Lukcs e

Marx (HARDING, 196, p. 124), partilha espao na teoria crtica e tem a

pretenso de deslegitimar a viso androcntrica estabelecida da realidade

social.

As mulheres so, assim, um novo sujeito histrico que traz consigo a

capacidade de agregar novas formas de entender a natureza e a vida social

(HARDING, 1996, p. 140). A condio de mulher , assim, o resultado de uma

criao histrica que define a mulher como ser social e cultural e o reveste de

circunstncias, qualidades e caractersticas essenciais peculiares.

O ponto de vista indica uma atitude poltica de ver o mundo desde o

ngulo dos submetidos no plano social. Como diz Harding (1996, p. 130) uma

postura comprometida, no s intelectualmente, mas tambm social e

politicamente. Baseia-se nas prticas dos movimentos de mulheres, na sua luta

poltica, na sua experincia, na sua teoria (LAZO, 2009, p. 46). E, com isso

busca transcender as dicotomias tpicas da cincia. Ela aspira reconstruir os

objetivos originais da cincia moderna para construir uma cincia sucessora

(HARDING, 1996).
 91

Segundo Harding so vrios os motivos que justificam a supremacia da

viso das mulheres sobre os demais pontos de vista. Um, porque a experincia

das mulheres foi desvalorizada e ocultada na investigao cientfica.

Dois, tambm porque, as mulheres trazem uma viso externa e estranha

da ordem social. Pois as mulheres no contriburam com a conformao desta

ordem, menos ainda com a produo do conhecimento hegemnico. Assim, a

investigao feminista supe, justamente, a possibilidade de confrontar a

experincia como mulher com o conhecimento hegemnico.

Trs, em razo de que as mulheres tm mais interesse em apresentar

suas crticas ordem estabelecida. Ao distanciar-se dessa ordem, perdem

muito pouco e, em contrapartida, tem muito a ganhar ao desmascarar o

androcentrismo da cincia e do conhecimento.

Quatro, porque as mulheres tm protagonizado uma luta poltica rdua

contra a dominao masculina. E isso possibilita uma maior clarividncia para

demonstrar a opresso. E, cinco, porque a viso do cotidiano das mulheres

fonte de conhecimento revolucionrio (LAZO, 2009, p. 47).

Trata-se de uma epistemologia que sustenta a legitimidade dos apelos

subjetividade e necessidade de unir os campos intelectual e emocional

(HARDING, 1996, p. 124-127). Observando a forma relacional e concreta das

mulheres possvel captar aspectos diferentes da natureza e da vida social

que so inacessveis em investigaes baseadas nas atividades caractersticas

dos homens.
 92

No h acordo entre as feministas sobre se o ponto de vista trata-se de

uma epistemologia, metodologia ou mtodo. Sandra Harding inicialmente

afirmava no crer na existncia de uma metodologia feminista. Contudo,

revisitando um artigo de sua autoria, escrito nos anos oitenta, diz que a teoria

do ponto de vista feminista (que ela ajudou a construir) foi, ao longo dos anos,

valiosamente interpretada como um mtodo de investigao.

Seja como for, esta teoria/mtodo nos conduz, a partir da vida das

mulheres, a identificar em que condies, dentro das relaes naturais e/ou

sociais se necessita investigao, e o que pode ser til (para as mulheres)

que se interrogue nestas situaes.35 Segundo Harding (2002, p. 33):

ao comear pela vida das mulheres para identificar e

formular as perguntas para a investigao se tem criado,
dentro da investigao feminista em cincias sociais e
naturais padres de conhecimento distintos. Assim, ainda que
esta via para produzir conhecimento no normalmente o
que aqueles/as que se dedicam a pensar em mtodos
tenham em mente, seria, entretanto, razovel sustentar que
existe um mtodo de investigao feminista distinto; isto ,
que h um mtodo especfico produzido pelos feminismos.

Segundo a teoria do ponto de vista feminista, as relaes entre poder e

conhecimento partem do pressuposto de que a posio privilegiada e

hegemnica dos homens na ordem social lhes oferece uma viso de mundo

35
No geral, as feministas mostram certa convergncia com os questionamentos relativos
racionalidade e objetividade absoluta que supostamente caracterizam o conhecimento
cientfico. Margrit Eichler, por exemplo, argumenta em favor de uma prtica no sexista de
investigao. Adota, entretanto, a possibilidade de explicar a realidade por meio de, pelo
menos, de uma objetividade parcial, cujo objetivo chegar a uma objetividade mais
acertada.
 93

que reflete seus interesses e valores, o que significa a construo de um

conocimiento parcial y perverso (Harding, 1996, p. 24).

Neste sentido, os grupos minoritrios tm uma posio epistemolgica

privilegiada na medida em que, conhecendo o discurso dominante, formula

novos discursos potencialmente crticos decorrentes de sua posio na ordem

social. As mulheres, como um grupo social tradicionalmente dominado e

excludo, desenvolvem, assim, um conhecimento mais completo, de modo a

renovar e melhorar a prpria cincia.

2.1.3 O feminismo ps-moderno

O pensamento ps-moderno abarca uma diversidade significativa de

autores/as, que questionam qualquer tentativa de universalidade e totalidade

no conhecimento. O feminismo ps-moderno36, neste sentido, parte de

36
De acordo com Ana Gabriela Macedo (2006), para algumas correntes do feminismo, o ps-
feminismo encontra-se prximo do discurso do ps-modernismo, pois ambos visam
desconstruir/desestabilizar o gnero enquanto categoria imutvel e fixa. A origem do
movimento est no final dos anos sessenta, na Frana, entre as chamadas tericas da
diferena como Jlia Kristeva e Hlne Cixous. Segundo esta corrente, a subjetividade
masculina e feminina so intrinsicamente distintas, sendo o conceito mesmo de subjetividade
mltiplo e instvel. Para outras correntes do feminismo a aproximao entre ps-feminismo e
ps-modernismo problemtica. No lugar disso, o ps-feminismo visto como que
incorporando um feminismo de terceira vaga, identificado muito mais com a agenda liberal e
individualista do que com os objetivos coletivos e polticos. Isso parte de uma pressuposio de
que as principais reivindicaes de igualdade entre os sexos j foram atendidas e que o
feminismo deixou de representar adequadamente as preocupaes e anseios das mulheres
nos dias atuais. Esta viso do ps conservador e acomodado, por seu turno, como diz
Macedo, tem sido identificada como chamado backlasch ideolgico do feminismo (ou contra-
feminismo) defendido por Camile Paglia e Christina Hoff Sommers. Alm destas duas
acepes, o termo ps-feminismo tem sido identificado no como um contra-feminismo, mas
como uma corrente que focaliza de forma privilegiada a representao e a mdia, a produo e
a leitura de textos culturais, mostra-se empenhada, por um lado, em reafirmar as batalhas j
ganhas pelas mulheres e, por outro, reinventar o feminismo como tal buscando fortalec-lo,
entendendo ser necessrio que as mulheres se tornem novamente reivindicativas e mais
 94

pressupostos completamente distintos dos que justificam a cincia moderna.

Ele abandona o marco conceitual do humanismo e da Ilustrao. E da, sua

oposio teoria do ponto de vista que tratamos acima.

O ps-modernismo, que principalmente, desconstrutivista, toma como

ponto essencial o significado dos fenmenos e dos discursos e, deste modo,

pretende servir a objetivos libertadores e crticos na busca pela deslegitimao

dos discursos de opresso prprios do pensamento hegemnico. Ele questiona

a transcendncia desse pensamento, abrindo espao para possibilidades

alternativas.

Vem da reflexo feminista ps-moderna todo o trabalho intelectual sobre

a (des)construo social e discursiva do gnero ou do sexo. Para Judith Butler

(2003), por exemplo, as categorias sexo e gnero no se sustentam. De

acordo com a autora, em que pese os cientistas sociais se referirem ao gnero

como um fator ou dimenso de anlise, ele tambm aplicado a pessoas

reais como uma marca de diferena biolgica, lingustica e cultural (2003, p.

28). Para autora (2003, p. 45):

O gnero s pode denotar uma unidade de experincia, de

sexo, gnero e desejo quando se entende que o sexo, em
algum sentido, exige um gnero sendo o gnero uma
designao psquica e/ou cultural do eu e um desejo sendo
o desejo heterossexual e, portanto, diferenciando-se mediante
uma relao de oposio ao outro gnero que ele deseja. A

empenhadas em lutas em vrias frentes. Nesta corrente estariam Teresa de Lauretis, Griselda
Pollock, Susan Bordo, Elizabeth Grozz, Germaine Greer, Judith Butler e Donna Haraway.
Conforme Macedo, o conceito de ps-feminismo poder ento traduzir uma multiplicidade de
feminismos, ou de um feminismo plural, que reconhece o fator da diferena como uma recusa
da hegemonia de um feminismo sobre o outro, sem, contudo, desconsiderar as lutas j
vencidas, ou reificar ou fetichizar o prprio conceito de diferena.
 95

coerncia ou unidade internas de qualquer dos gneros,

homem ou mulher, exigem assim uma heterossexualidade
estvel e oposicional. Essa heterossexualidade institucional
exige e produz, a um s tempo, a univocidade de cada um dos
termos marcados pelo gnero que constituem o limite das
possibilidades de gnero no interior do sistema de gnero
binrio oposicional.

Segundo Butler a concepo de gnero alm de pressupor uma relao

causal entre sexo, gnero e desejo, sugere, da mesma forma, que o sexo

reflete ou exprime o desejo. Est suposto, assim, que a unidade metafsica dos

trs seja realmente conhecida e expressa em um desejo diferenciador pelo

gnero oposto, ou seja, em um modo de heterossexualidade oposicional. Butler

(2003, p. 45) arremata este raciocnio dizendo que:

O velho sonho da simetria, como chamou-o Irigaray, aqui

pressuposto, reificado e racionalizado, seja como paradigma
naturalista que estabelece uma continuidade causal entre sexo,
gnero e desejo, seja como um paradigma expressivo
autntico, no qual se diz que um eu verdadeiro simultnea ou
sucessivamente revelado no sexo, no gnero e no desejo.

Entende, a pensadora, que, para reinventar as normas de gnero,

necessrio repens-las a partir de citaes performticas. Assim, a prpria

transgresso de um corpo de mulher imitar a masculinidade um marco de

subverso. Segundo ela, na ressignificao aparentemente natural entre os

corpos masculinos e o desejo heterossexual, as relaes lsbica/mulher no

meramente replicam de modo levemente diferente as relaes heterossexuais

de homens/mulheres. Ao contrrio, elas reconstituem essas relaes,

misturando as categorias e destruindo as relaes causais geralmente tidas

 96

como base da cadeia significativa heteronormativa que alinha os corpos

masculinos com a masculinidade, projetando o desejo de tais corpos

(CHANTER, 2011, p. 56).

Donna Haraway, outra representante do feminismo ps-modernismo,

afirma que os limites do humano desapareceram da experincia social

contempornea. A autora rechaa o humanismo, cujos projetos considera

essencialmente imperialistas. Entende que, se a fico humanista do homem

universal criado pela Ilustrao j no se sustenta, tampouco pode se

sustentar uma categoria mulher. Assim, no sendo aceitvel a existncia de

uma mulher como objeto de teorizao, tambm no aceitvel que a

mulher possa ser sujeito de conhecimento.

Segundo a viso ps-moderna, embora as identidades dos sujeitos

sejam impostas socialmente, estes mesmos sujeitos so capazes de subvert-

las. Como diz Butler (2003), se a identidade no nica, e no est fixada de

maneira permanente, as pessoas podem escolher tambm desde que

perspectiva se posicionar.

O feminismo ps-moderno, busca, em sntese a solidariedade poltica e

epistemolgica de identidades fragmentadas que se ope fico do humano

naturalizado, essencializado e nico. Com isso ser possvel, segundo

Haraway (1995), enfrentar as opresses, perverses e exploraes que essa

mesma fico criou.

2.2 O CONHECIMENTO SITUADO E A CRTICA OBJETIVIDADE

 97

Os estudos feministas, desde seu incio, se apresentam como um

contraponto tradio cientfica positivista, que busca a verdade absoluta a

partir de uma concepo de cincia marcada, de um lado, pela neutralidade e,

de outro, por uma metodologia imune s influncias sociais. Abandonar esses

dogmas do empiricismo, tal como os denominou Sandra Harding (1996), na

perspectiva feminista, fundamental para entender a cincia como uma

atividade social plena.

Neste sentido, duas questes so comuns aos trs tipos de abordagem

epistemolgica feministas, visto que todas se fundam no rechao s teorias

totalizantes e na defesa do pluralismo. A primeira a ideia de sujeito

conhecedor ou de conhecimentos situados, formulado por Donna Haraway

(1995). E, a segunda, o problema da objetividade.

Diferentemente da cincia tradicional que afirma existir um mundo, uma

verdade, e uma s cincia que se encarrega de compreend-lo, a ideia de que

o conhecimento seja situado, e que o sujeito conhecedor/a tambm, indica

perspectivas particulares de sujeito. Desta forma, o feminismo rompe com a

concepo do sujeito mtico cognoscente universal, que nico e eterno.

O que se conhece, e como se conhece, depende da situao e da

perspectiva do sujeito conhecedor/a. E esta situao depende de mltiplos

fatores e situaes sociais, tais como raa, orientao sexual, origem, regio

do mundo em que vive. O sexo-gnero forma uma situao social e, assim

como todos os demais elementos, no externo ao conhecimento, mas parte

integrante dele.
 98

Sandra Harding (1996), entretanto, embora parta da concepo de que

o conhecimento situado a partir de um contexto, rejeita o relativismo absoluto

ou indiscriminado, propondo a busca de uma objetividade que no se maximiza

atravs da neutralidade com respeito aos valores, como faz a cincia

tradicional.

Segundo ela somente os valores coercitivos como o racismo, o

classismo e o sexismo deterioram a objetividade. Mas, em oposio a estes

valores coercitivos, existem valores participativos (de no racismo, no

classismo ou no sexismo) que diminuem as deformaes e mistificaes das

explicaes e ideias de nossa cultura. Segundo Harding (1996, p. 215), estes

valores participativos so condies prvias constituintes ou uma

reconceituo da objetividade.

A introduo do elemento valorativo participativo anlise incrementa

de fato a objetividade da pesquisa, ao mesmo tempo em que diminui o

objetivismo que tende a ocultar este tipo de evidncia ao pblico. Para

Harding, esta forma de relao entre o pesquisador e o objeto de investigao

denomina-se como a reflexividade da cincia social que se pode perceber

pela praxis feminista de produo do conhecimento definida a partir de

elementos metodolgicos (visto que mostram como aplicar a estrutura geral

da teoria cientfica investigao sobre as mulheres e sobre o gnero) e

elementos epistemolgicos que implicam teorias do conhecimento diferentes

das tradicionais.

Trata-se de uma objetividade forte, que se estabelece a partir do

consenso social e tem uma funo diferencial: a de escolher dentre os

 99

diferentes marcos tericos os que deve aplicar continuamente o princpio da

reflexividade, com o fim de revisar e especificar os valores que determinam o

que se estabelece como objetivo.

2.3 A REVOLUO EPISTMICA DA CATEGORIA GNERO

O sistema sexo-gnero (conceito geralmente expresso como gnero)

surgiu no pensamento ocidental do final do sculo XX em um momento de

grande confuso epistmica entre humanistas, ps-estruturalistas, ps-

modernistas etc. E a sua utilizao no implicou uma mera reviso das teorias

existentes, mas uma revoluo epistemolgica (SCOTT, 2008).

Historicamente foram Kate Millet, autora da obra Sexual Politics (1970),

e Gail Rubin, com o artigo The Traffic in Women: Notes on the Political

Economy of Sex (1975) as primeiras tericas a oferecer um contedo ao

conceito de gnero. Millet referia-se ao mesmo enquanto categoria analtica, e

Rubin como um sistema de organizao social. De um modo geral, entretanto,

ambas conceberam o gnero como um sistema de relaes sociais que

transforma a sexualidade biolgica em um produto da atividade humana

(AMORS e MIGUEL ALVAREZ, 2005, p. 31).

Desde os anos setenta, portanto, o feminismo conhece do conceito de

gnero para fazer referncia construo cultural do feminino e do masculino

atravs de processos de socializao que formam o sujeito desde a mais tenra

idade. O conceito foi libertador porque permitiu s mulheres demonstrar que a

opresso tinha como raiz uma causa social, e no biolgica ou natural.

 100

J na dcada de noventa, Joan Scott revoluciona o prprio conceito de

gnero, ao apresentar uma de suas mais conhecidas e utilizadas definies.

Segundo Scott (2003) o gnero seria tanto o elemento constitutivo das relaes

sociais baseadas nas distines que diferenciam os sexos, como tambm, uma

forma primria de relaes significantes de poder.

Enquanto elemento constitutivo, o gnero pressupe a construo social

dos indivduos que se relaciona ideia de mulher e de homem. Nessa

construo, de vital importncia a difuso de smbolos culturalmente

disponveis que agregam representaes mltiplas sobre o feminino e o

masculino. Os smbolos, dotados de uma ideia de permanncia intertemporal,

so interpretados e introduzidos atravs de conceitos normativos, tais como os

encontrados nas doutrinas religiosas, nas prticas educacionais e nas leis.

Como forma primria de relaes de poder, por sua vez, o gnero um

campo primrio no qual, ou mediante o qual, se articula o poder. Ou seja, o

gnero tem sido uma forma habitual de facilitar a significao do poder. O

gnero se dissolve na conceitualizao e constituio do prprio poder

(SCOTT, 2003).

De outra banda, o gnero tambm confere aos indivduos identidades

subjetivas mediante um ato de sujeio. Da porque as condutas, desejos,

vontades e aes estarem condicionados por processos de socializao.

Assim, o sistema sexo-gnero se coloca como uma varivel fundamental da

organizao da vida social atravs da histria e da cultura da Modernidade.

 101

Toda a atividade social, includa a produo cientfica, tem como trao

este sistema (HARDING, 1996, p. 30/32). Por esse motivo, gnero a

ferramenta analtica, ou a categoria terica, da epistemologia feminista que

permite compreender como a diviso da experincia social tende a dar a

homens e mulheres concepes diferentes deles/as prprios/as, de suas

atividades e crenas, e do mundo que as/os cerca (HARDING, 1996, p. 29).

O estudo da condio da mulher, atravs da tica de gnero representa

a ruptura epistemolgica mais importante das ltimas dcadas nas cincias

sociais, pois, a partir da, so desnudados estudos que invisibilizam a mulher, e

tomam a perspectiva masculina como universal e como prottipo do humano

em uma viso claramente androcntrica (FACIO, 1995, p. 30).

2.3.1 Gnero ou patriarcado?

O conceito de patriarcado antigo, e no necessariamente uma

contribuio das teorias feministas. Engels, em Estado, Famlia e Propriedade

Privada, se refere a ele como o mais antigo sistema de dominao. E tanto ele,

quanto Max Weber, concordam que o patriarcado tem relao um sistema de

poder e, portanto, de domnio do homem sobre a mulher (FACIO, 1999).

Entretanto, so as teorias feministas que atualizam este conceito, que foi

praticamente abandonado pelos cientistas sociais, servindo somente para

caracterizar civilizaes antigas.

Pode-se entender por patriarcado a manifestao e institucionalizao

do domnio masculino sobre as mulheres e crianas da famlia, e o domnio

 102

que se estende sociedade em geral. O que implica que os homens tenham

poder nas instituies importantes da sociedade, e que privam as mulheres do

acesso s mesmas. Assim como tambm, se pode entender que o patriarcado

significa uma tomada de poder histrica pelos homens sobre as mulheres, cujo

agente ocasional foi a ordem biolgica, elevada tanto categoria poltica,

quanto econmica.

Alda Facio (1999) sintetiza esta discusso dizendo que o patriarcado

um sistema que justifica a dominao sobre a base de uma suposta

inferioridade biolgica das mulheres, que tem origem na famlia, cujo comando

por milnios foi exercido pelo pai, e que se projeta em toda a ordem social.

Esse poder sustentado por um conjunto de instituies da sociedade poltica

e civil que articulados para manter e reforar o consenso expressado em uma

ordem social, econmica, cultural, religiosa e poltica, que determina que as

mulheres estejam sempre subordinadas aos homens, ainda que uma ou vrias

mulheres tenham algum poder, ou mesmo muito poder, ou que todas as

mulheres exeram certo tipo de poder.

O patriarcado se mantm e reproduz, em suas distintas manifestaes

histricas, atravs de mltiplas e variadas instituies cuja prtica, relao ou

organizao, a par de outras instituies, operam como pilares estreitamente

ligados entre si para a transmisso da desigualdade entre os sexos e a

convalidao da discriminao entre as mulheres. Estas instituies tm em

comum o fato de contriburem para a manuteno do sistema de gnero, e

para a reproduo dos mecanismos de dominao masculina que oprimem a

todas as mulheres.
 103

Para Facio, em todos os sistemas patriarcais se encontra uma srie de

caractersticas comuns. So elas: Um, se tratar de um sistema histrico, ou

seja, que tem um incio na histria, e no natural.37 Dois, se fundamenta no

domnio do homem atravs da violncia contra a mulher, institucionalizada e

promovida atravs das instituies da famlia e do Estado.38 Trs, ainda que

existam homens em relaes de opresso, em o todo sistema patriarcal, as

mulheres em cada um dos grupos oprimidos, mantm uma relao de

subordinao frente ao varo.39 E, quatro, no patriarcado as justificaes que

permitem a manuteno do domnio sobre as mulheres tem sua origem nas

diferenas biolgicas entre os sexos que so lidas em termos de superioridade

de um sexo sobre outro.40 Assim, tanto as religies, no princpio, quanto as

37
Nas palavras de Facio: Esto resulta de fundamental importancia puesto que, por una parte
da cuenta de la exclusin histrica que han vivido las mujeres al negrseles la posibilidad de
registrar su historia y por otra, permite concebir la posibilidad de cambio en la situacin de las
mujeres.
38
Como explica Alda Facio: Todo sistema de dominacin requiere de la fuerza y el temor - en
otras palabras la aplicacin o amenaza del dolor- para mantener y reproducir los privilegios de
aquellos que dominan. Dicha violencia se instala en los cuerpos de las mujeres quienes
quedan sujetas al control sexual y reproductivo de los varones, en particular de aquel que se
atribuye su dominio.
39
Es directa cuando la relacin de subordinacin es entre la mujer y un hombre de su misma
categora o superior y es indirecta o simblica cuando la subordinacin de la mujer se da en
relacin a un varn perteneciente a una categora inferior. El hecho de que se trate
fundamentalmente de un sistema de dominio que se ejerce sobre las mujeres no implica que
todos los hombres gocen de los mismos privilegios. En efecto, si bien en sus orgenes
histricos pudo ser as, la experiencia de dominacin aprendida sirvi para que algunos grupos
de hombres la proyectaran hacia otros grupos, sea de personas o de animales, instalando las
jerarquas como categora o distincin vlida en la convivencia social. As, el paradigma de lo
humano, el varn blanco, rico, en edad productiva, sin discapacidades fsicas y heterosexual
fija el punto mximo de la jerarqua respecto de cualquier otra condicin o variable. Las
mujeres no son parte de esta jerarqua en tanto constituyen lo otro, aquello que no es. De ah
que su subordinacin se define siempre en funcin del varn independientemente de la
categora que l o ella tengan. Ahora bien si la mujer comparte una de las condiciones que
sitan al varn en una de las categoras inferiores en la escala jerrquica entre hombres, dicha
condicin se hace parte de la de gnero y se convierte en una triple discriminacin. As, la
mujer que comparte su condicin de raza negra con el varn de su misma categora, frente al
mximo de la jerarqua entre varones resulta ms discriminada que el varn negro, por ser
mujer, por ser negra y por ser mujer negra.
40
Hombres sabios y religiosos de acuerdo a la historia patriarcal han estigmatizado a la mujer
como un ser inferior y sucio por sus flujos menstruales. Le han negado su calidad de humana al
 104

cincias mdicas, posteriormente, contriburam para a criao de inmeros

argumentos que sustentam os privilgios masculinos em diferentes

sociedades.

O patriarcado, enquanto teoria universal e totalizante, , entretanto um

tema controverso no campo dos estudos feministas. Criticas que se centram,

basicamente, nos argumentos de que: a) o uso do termo patriarcado em

funo do carter a-histrico, fixo e determinante impregnado em seu conceito;

b) o conceito de patriarcado, tomado de Weber, tem delimitaes histricas

claras, tendo sido utilizado para descrever um tipo de dominao assegurada

pela tradio, na qual o senhor a lei e cujo domnio refere-se a formas sociais

simples e a comunidades domsticas; e c) na medida em que a famlia e as

relaes entre os sexos mudaram, a ideia de patriarcado cristaliza a

dominao masculina, pois impossibilita pensar a mudana (KOLLER e

NAVAZ, 2006). Seria, portanto, inadequado falar, na modernidade, em

sociedade patriarcal. Nas palavras das autoras Koller e Navaz (2006, p. 50):

o patriarcado moderno vigente alterou sua configurao, mas

manteve as premissas do pensamento patriarcal tradicional. O
pensamento patriarcal tradicional envolve as proposies que
tomam o poder do pai na famlia como origem e modelo de
todas as relaes de poder e autoridade, tal como vigeu na
Idade Mdia e da modernidade at o sculo XVII. O discurso
ideolgico e poltico que anuncia o declnio do patriarcado, ao
final do sculo XVII, baseia-se na ideia de que no h mais os
direitos de um pai sobre as mulheres na sociedade civil. No
entanto, uma vez mantido o direito natural conjugal dos
homens sobre as mulheres, como se cada homem tivesse o

sealarla como criatura sin alma y han legitimado la violencia en su contra por ser el
instrumento del diablo. Otros supuestamente clebres por sus aportes a las ciencias como
Darwin, Spencer y otros han mantenido esta lnea de argumentacin al decir que las mujeres
son seres incompletos en su evolucin lo que se demostrara en la existencia de perodos
menstruales y en la subsecuente inmadurez emocional.
 105

direito natural de poder sobre a esposa, h um patriarcado

moderno.

Lia Zanotta Machado (2000) ilumina a questo, ao falar da existncia de

um patriarcado contemporneo que foi alterando suas configuraes ao longo

da histria na forma de um patriarcado moderno. Segundo a autora a

diversidade da histria ocidental das posies das mulheres, em contextos de

transformao e de contradies, dificilmente pode ser remetida a uma ideia

unitria ou totalizante de patriarcado, a no ser como uma aluso constante

(mas jamais igual) modalidade de dominao masculina.

Trazendo a questo para o campo conceitual, de se entender, com

Machado, que o conceito de relaes de gnero no veio substituir o de

patriarcado, mas sim, o de condies sociais da diferena sexual, o de

relaes sociais de sexo, e o de relaes entre homens e mulheres.

Entendeu-se que estas expresses permaneciam aprisionadas nas narrativas

da naturalizao e da biologizao das relaes entre homens e mulheres,

dificultando o desenvolvimento das anlises que pretendiam chegar radical

ruptura com a naturalizao da situao das diferenas sexuais (MACHADO,

2000, p. 4).

Como ensina Lia Zanotta Machado (2000), os estudos a partir do

gnero abrem a possibilidade de novas indagaes, muitas vezes no feitas,

porque o uso exclusivo de patriarcado parece conter de uma s vez, todo um

conjunto de relaes, sendo um sistema ou forma de dominao que tudo

explica. A fora do conceito de gnero est, sob este prisma, na produo de

 106

novas questes e na possibilidade de dar mais espao para dar conta das

transformaes na contemporaneidade.

Gnero uma categoria classificatria que se constitui como o ponto de

partida para desvendar as mais diferentes e diversas formas de as sociedades

estabelecerem as relaes sociais entre os sexos, e circunscreverem

cosmologicamente a pertinncia da classificao de gnero. Com ele

possvel indagar sobre as formas simblicas e culturais do engendramento

social das relaes sociais de sexo, e de todas as formas em que a

classificao do que se entende por masculino e feminino pertinente e faz

efeito, sobre as mais diversas dimenses das diferentes sociedades e culturas

(MACHADO, 2000, p. 5).

Com o uso do conceito de gnero, para Machado, podem-se produzir

novas indagaes sobre todas as formas societrias, a partir da pergunta de

como so engendradas as relaes de gnero em todas as dimenses do

social, e de como as concepes de gnero afetam transversalmente todas as

sociedades. A busca das diferenas e das diversidades se torna fecunda, e o

intercmbio entre as disciplinas se aprofunda, pois conceito de gnero no se

circunscreve a um momento histrico, nem a uma prvia configurao de uma

forma de dominao.

Em sntese o conceito, teorias e/ou perspectivas de gnero, assim como

o moderno entendimento de como se conforma o patriarcado ou o sistema de

dominao patriarcal so produto das teorias feministas, isto , de um conjunto

de saberes, valores e prticas explicativas das causas, formas, mecanismos,

justificaes e expresses da subordinao das mulheres. Gnero e o conceito

 107

de patriarcado, se enriquecem dinamicamente, no processo de

desenvolvimento de opinies polticas de transformao das relaes entre

homens e mulheres, tal como propem os diversos feminismos (FACIO, 1999).

2.3.2 Crticas ao conceito de gnero

Mais recentemente, como se pde antever quando tratei do feminismo

ps-moderno, muitas tericas feministas (ps-modernas ou ps-estruturalistas)

lanam inmeras crticas ao conceito de gnero. Basicamente, apontam-se os

seguintes problemas: um, que o sexo no pode ser um ponto de partida para a

construo do gnero, mas to somente sua dimenso fsica; e, dois, que

gnero uma abstrao e uma generalizao que invisibiliza a diversidade, a

questo de raa e a questo de classe.

Para Linda Nicholson (2000), por exemplo, a utilizao do termo gnero

at certo ponto contraditria, pois, de um lado, o conceito de gnero foi

desenvolvido e sempre usado em oposio ao sexo, para descrever o que

socialmente construdo, em oposio ao que biologicamente dado. Mas, de

outro, este mesmo conceito gnero , tem sido cada vez mais usado como

referncia a qualquer construo social que tenha a ver com a distino

masculino/feminino, incluindo as construes que separam corpos femininos

de corpos masculinos.

Segundo a autora, na primeira acepo, gnero pensado em relao

personalidade e ao comportamento, no ao corpo. Assim, gnero e sexo

so conceitos distintos. J a segunda acepo, teve como origem o fato, do

 108

qual muitos se aperceberam, de que a sociedade forma no s a

personalidade e o comportamento, mas tambm as maneiras como o corpo

aparece.

Nicholson (2000) entende que, mesmo tendo predominado no discurso

feminista a segunda acepo, a herana do primeiro sobrevive. Segundo ela:

o sexo permanece na teoria feminista como aquilo que fica de fora da cultura

e da histria, sempre a enquadrar a diferena masculino/feminino.

Tomo posio.

Quanto primeira crtica (a de que o sexo no pode ser um ponto de

partida para a construo do gnero, mas to somente sua dimenso fsica)

me parece suficiente a resposta dada por Joan Scott para quem, citada por

Nicholson (2000):

Gnero a organizao social da diferena sexual. Mas isso

no significa que o gnero reflita ou produza diferenas fsicas
fixas e naturais entre mulheres e homens; mais propriamente, o
gnero o conhecimento que estabelece significados para
diferenas corporais. (...) No podemos ver as diferenas
sexuais a no ser como uma funo de nosso conhecimento
sobre o corpo, e esse conhecimento no puro, no pode ser
isolado de sua implicao num amplo espectro de contextos
discursivos.

Quanto segunda crtica (a de que gnero uma abstrao e uma

generalizao que invisibiliza a diversidade, a questo de raa e a questo de

classe), penso que a ela responde Nancy Fraser, ao conceituar gnero como

uma categoria bivalente.

 109

Segundo Fraser, corriqueiramente, as demandas reivindicatrias dos

diferentes movimentos sociais so categorizadas em basicamente dois

modelos que se ajustam ou poltica de redistribuio ou poltica de

reconhecimento, sendo um desafio trabalhar os casos difceis que de modo

simultneo se ajustam a ambas as orientaes. Tal como afirma Nancy Fraser

(2008), o gnero apresenta esta complexidade.

O trabalho estanque das categorias de redistribuio e reconhecimento

pressupe uma delimitao de tipos ideais de coletividades. A classe

trabalhadora , por exemplo, um tipo ideal ao qual a injustia de fundo

encontra-se na m distribuio socioeconmica, a partir da qual derivam as

injustias de ordem cultural.

Como lembra Fraser (2008, p.172) a ltima coisa que o proletariado

precisa do reconhecimento de sua diferena. Pelo contrrio, a nica forma de

solucionar a injustia reestruturar a poltica econmica de tal maneira que

ponha o proletariado fora de questo como um grupo distinto.

De outra banda, tomada a sexualidade como exemplo, a diferenciao

social entre homossexuais e heterossexuais est fundada em uma ordem

social de status a partir de padres institucionalizados de valor cultural que

constituem a heterossexualidade como natural e normativa e a

homossexualidade como perversa (FRASER, 2008, p.173).

Difusamente institucionalizados tais padres heteronormativos de valor

geram formas sexualmente especficas de subordinao de status, incluindo

tratamentos psiquitricos, agresses e homicdios, excluso dos direitos ao

 110

casamento, acesso diminudo ao emprego, educao, enfim a excluso e

marginalizao da sociedade civil e da vida poltica. Em princpio, a superao

da homofobia e do heterossexismo tem como remdio o reconhecimento e no

a redistribuio, posto ser necessria a desinstitucionalizao do padro

heteronormativo de valor e sua substituio por padres que expressem igual

respeito para com gays e lsbicas.

Como ressalta Fraser, os temas esto claramente ligados aos dois

extremos do espectro conceitual. De modo que, se lidamos com coletividades

que se aproximam do tipo ideal da classe trabalhadora explorada, estaremos

ante as injustias que exigem remdios redistributivos, uma poltica de

redistribuio. E, por outro lado, se lidamos com coletividades homossexuais,

nos deparamos com injustias por no-reconhecimento que requerem

remdios de reconhecimento.

Os problemas surgem quando nos afastamos destes dois extremos e

nos confrontamos com coletividades que esto no meio do caminho entre as

exigncias por redistribuio e reconhecimento. Estas categorias seriam, no

entendimento de Fraser, coletividades bivalentes. Ou seja, pautados ao

mesmo tempo na estrutura econmica e de status na sociedade, estes grupos

subordinados sofrem tanto com a m distribuio quanto com o no-

reconhecimento, de tal maneira que nenhuma destas injustias um efeito

indireto da outra, mas ambas primrias e co-originrias (FRASER, 2008, p.

174).

Da perspectiva da ordem de status o gnero abrange elementos mais

prximos da sexualidade do que da classe, o que o lana na problemtica do

 111

reconhecimento, a partir do momento em que codifica padres difundidos de

valor cultural, que so centrais para a ordem do status caracterizada pelo

androcentrismo, e que gera formas de subordinao que incluem a violncia

sexual, os estupros em massa como arma de guerra, a mutilao genital, a

negao da liberdade reprodutiva e da autodeterminao sexual, dentre outras.

Da perspectiva distributiva, o gnero estrutura no somente, ainda hoje,

a diviso entre trabalho produtivo remunerado e trabalho reprodutivo e

domstico no remunerado, bem como, dentro da categoria do trabalho

remunerado, os trabalhos melhor e pior remunerados.

O gnero , portanto, uma categoria bivalente que combina uma

dimenso de classe, que o lana no mbito da redistribuio, com uma

dimenso de status que o coloca, simultaneamente, no mbito do

reconhecimento. E, com tal caracterstica, constitui-se na categoria analtica

bsica da epistemologia feminista.

Lia Zanotta Machado, por sua vez, diz ser possvel falar da construo

de um novo paradigma metodolgico pelas anlises de gnero. Em primeiro

lugar, porque se est diante da afirmao compartilhada da ruptura radical

entre a noo biolgica de sexo e a noo social de gnero. Em segundo lugar,

porque se est diante da afirmao da importncia metodolgica das relaes

de gnero, sobre qualquer substancialidade das categorias de mulher e

homem ou de feminino e masculino. E em terceiro lugar, porque se est

tambm diante da afirmao da transversalidade de gnero, isto , do

entendimento de que a construo social de gnero perpassa as mais

diferentes reas do social (MACHADO, 1998, p. 108).

 112

Segundo a antroploga os estudos de gnero se organizam em torno a

paradigmas metodolgicos de uma forma semelhante ao que ocorre nos

saberes disciplinares, mas tambm de uma outra forma distinta e peculiar

(MACHADO, 1998, p. 109). E com estes estudos de gnero e as indagaes

sobre as epistemologias que as feministas introduziram, ao lado dos outros

estilos de fazer cincia social, surgiu um estilo que d mais lugar reflexo

sobre a subjetividade do/a autor/a e da construo das subjetividades dos/as

sujeitos sociais. Segundo ela, com certeza, sem deslocar o outro estilo mais

objetivista, produziu-se outra forma de escrever cincia (MACHADO, 1998, p.

116).

Para Amors e Miguel Alvarez (2005) a teoria feminista que se elabora

sem levar em considerao a sua histria corre o risco de reproduzir no

pensamento sobre a emancipao das mulheres o modo simblico com que o

patriarcado tem representado a tarefa feminina. Ou seja, como um permanente

fazer e desfazer cujos referenciais emblemticos seriam o mito de Ssifo e o

constante coser e descoser de Penlope. Isso, segundo as autoras, no

significa que no se deva fazer uma crtica permanente s limitaes ou

possveis inadequaes da produo feminista, pois a histria da teoria

feminista a histria de seus debates.

Ao longo de trs sculos, como dizem as autoras, tanto as condies

histricas da liberao das mulheres, como os paradigmas tericos que eram

oferecidos para tematizar sua problemtica, mudaram profundamente. E, como

no poderia ser diferente, isso se reflete na teoria e prtica feminista.

 113

Entretanto, existe um fenmeno recorrente na histria da teoria feminista que

o de reinventar o universo do discurso como se sempre se partisse do zero. 41

Me parece que, com essa crtica, Amors e Miguel Alvarez (p. 33) no

pretendem que conjuntamente como gnero no se deva incorporar as vozes

de diferentes grupos de mulheres em funo da raa e classe, pois isso

absolutamente pertinente. Entretanto, o que elas dizem que quando so

esquecidos os esforos tericos desenvolvidos por longas dcadas, esquece-

se tambm, injustamente, que vem da a possibilidade de autonomia feminista.

E que, desde o ponto de vista terico, isso traz tambm consequncias

indesejveis, pois a desateno com o que j foi construdo gera discursos

totalmente auto-referidos. E isso muito srio em termos estratgicos.

2.4 A CRTICA FEMINISTA AO FEMINISMO

toda vista at aqui, de forma muito salutar, o feminismo , em si, uma

arena de debates. De modo que necessrio se faz um parntesis para discutir

um pouco mais a matriz do processo de produo do conhecimento feminista

em si mesmo, e apresentar algumas objees construdas pelo feminismo

latino-americano ao feminismo dito hegemnico.

41
De acordo com as autoras, Si queremos ser reconocidas en el mundo de la poltica, la
historia y la cultura, debemos empezar por reconocer a nosotras mismas, por autoinstituir
nuestros propios referentes y reconstruir los elementos de continuidad de un camino
zigzagueante y sinuoso, sin duda, como no podra ser de otro modo, dada la enorme
complejidad del problema de la subordinacin de las mujeres. Pero el diseo de este camino es
susceptible de ser reconstruido (...) (AMORS e MIGUEL ALVAREZ, 2005, p. 34).
 114

Segundo Liliana Surez Navaz e Rosalva Ada Hernndez (2008), existe

uma tenso gerada em funo de um feminismo, que fala desde uma posio

estrutural de poder, e que tem conseguido impor sua agenda poltica como a

nica vlida para a construo da equidade de gnero. Para elas, necessrio

descolonizar o feminismo.

Para Navaz (2008) o colonialismo no um momento histrico

superado. uma semente que ainda d frutos, e reproduz uma caracterstica

de administrao do pensamento que sustenta todo um sistema de explorao

da maioria da populao do planeta.

O feminismo moderno, como diz a autora (2008, p. 42) nasceu a partir

da excluso das mulheres cidads do pleno direito na revoluo ilustrada.

Excluso esta que, paradoxalmente, se baseia em uma nova lgica

universalista da razo, que se consolida a partir do sculo XVII. Segundo

Navaz, possvel perceber traos desta lgica de governabilidade moderna

no s nas ex-colnias (hispnicas, escreve a autora), mas, tambm, nas

contradies entre igualdade e diferena no seio do movimento feminista.

O fato de compreender-se a origem do feminismo a partir da lgica

cultural ilustrada parte de uma ideia da natureza do homem como ser racional,

e como igual perante a lei. E isso, afirma a autora, tem efeitos sobre a prtica

terica e poltica feminista.

Um, porque se naturaliza uma diferena sexual que no se questiona,

e que vincula a uma certa concepo de identidade feminina que pressupe

todas as mulheres. Navaz (2008, p. 47) afirma que esta concepo est na
 115

base de um mecanismo segundo o qual se opera a ao conjunta de

homogeneizao do sujeito estudado, e o reducionismo e dicotomizao na

anlise das relaes de poder.

Dois, porque se generaliza sob a etiqueta de mulher do terceiro mundo

(ou mulher de cor ou mulher de pas em desenvolvimento etc) uma enorme

diversidade de situaes caracterizadas por uma extratificao interna e uma

enorme variedade cultural.

Trs, porque no se visualiza a dimenso de gnero nas mltiplas

estruturas de poder nas quais as mulheres estudadas (latinas, africanas,

asiticas) esto situadas. Mas, mesmo assim, e se chega a concluses

apressadas a respeito das causas de subordinao das mulheres.

Quatro, porque se parte de dimenses de gnero antagnicas, nas quais

os homens so dominantes e as mulheres dominadas. E esta concepo de

poder dicotmica tem sido amplamente questionada nas cincias sociais ps-

estruturalistas que, inspiradas em propostas analticas de Gramsci e Foucault,

buscam formas de incorporar a transversalidade das estratgias de dominao,

assim como anlise da forma como o poder implica as subjetividades dos

sujeitos.

Em resumo, de acordo com Navaz, o efeito colonizador se manifesta na

coisificao desta mulher mediana que valorada com um objeto de

estruturas de poder, como vtima do sistema patriarcal de sociedades no

ocidentais. E, a considerao das mulheres como objeto de explorao ou

subordinao, e no como agentes ativos, conscientes de si prprias e de sua

 116

realidade, confere ao feminismo uma misso civilizadora. Com isso, se nega

outra a sua prpria humanidade e a sua capacidade de falar por si.

Segundo Navaz, com muita eficcia a vitimizao e coisificao das

mulheres do terceiro mundo, indiretamente, lana uma imagem contraposta

do feminismo ocidental. Diante das outras a imagem que as mulheres do

primeiro mundo veem refletir no espelho muito gratificante. Da porque dizer

a autora, no o centro que determina a periferia, mas a periferia que, com

sua caracterstica limitadora, que determina o centro42 (2008, p. 48).

As feministas latino-americanas, como Navaz, entretanto, no so vozes

isoladas da crtica interna ao feminismo, ou de um feminismo mainstream,

cuja lgica estaria centrada no chamado modelo aditivo identificado por

Elizabeth Spelman. Um modelo atravs do qual a teoria feminista

permaneceria imutvel no que diz com as questes referentes

heterossexualidade, classe social, raa, ao imperialismo.

Segundo uma srie de autoras feministas, existe um discurso

paternalista que busca agregar diferentes falas de grupos subalternos sem que

isso efetivamente represente uma construo conjunta da teoria e da pauta

poltica feminista.

Como diz Tina Chanter (2011), visando ir alm deste discurso, e pondo

em xeque o modelo aditivo, Iris Marion Young e bell hooks43, por exemplo,

42
Traduo livre. No original: no es el centro lo que determina la periferia, sino la periferia lo
que, en su cualidad limitadora, determina el centro.
43
bell hooks, escrito, propositadamente, como quer a autora, em letras minsculas o
pseudnimo adotado por Glria Watkins em homenagem sua bisav materna, que assim se
chamava.
 117

defendem um modelo interconectado, que visa resistir hegemonia do

feminismo branco e do mainstream, para atingir uma verdadeira teoria

feminista. O objetivo do modelo interconectado reconhecer que raa ou

classe, por exemplo, no tem o mesmo peso para todos/as, e que, portanto,

no se pode de modo problemtico presumir a equivalncia. necessrio um

intercmbio conceitual. Como explica Chanter (2011, p. 63):

A raa, para uma pessoa branca em pases ocidentais brancos

e imperialistas, no ser vivenciada como um problema, mas
funcionar, isto sim, como um privilgio no reconhecido, ao
passo que para uma mulher negra, uma mulher do terceiro
mundo, uma mulher asitico-americana, ou latina, ser muitas
vezes uma barreira, como fundamento para a discriminao ou
excluso. Essa relao assimtrica entre as experincias
racializadas ajudaro a informar e moldar como o gnero
vivido de uma maneira que irredutvel a qualquer tentativa de
compartilhar gnero e raa.

Segundo Chanter, perguntar a uma lsbica negra e da classe

trabalhadora se ela mais oprimida por sua raa, sexualidade, gnero ou

classe, no apenas construir mal o problema. tambm errar ao presumir

que essas categorias, de alguma forma, so comparativamente mensurveis.

Para a autora, mesmo nos discursos feministas mais libertrios essas

categorias funcionaram de forma exclusiva perpetuando e reinventando o

racismo.

Em verdade, raa, sexualidade, origem ou classe no so elementos

que quantitativa, ou qualitativamente, se possam mensurar. No Brasil Llia

Gonzles e Jurema Werneck, desde muitas dcadas, tratam do feminismo

negro, que se apresenta como uma alternativa ao feminismo branco tradicional.

 118

Para Llia Gonzles as representaes sociais manipuladas pelo

racismo tambm estavam internalizadas no movimento de mulheres, que no

percebia que, no seu prprio discurso, estavam presentes elementos do mito

da democracia racial. Como dizia Jurema Werneck, ainda que pregassem

solidariedade, as feministas no conseguiam enxergar as diferenas. Nas

palavras de Roslia de Oliveira Lemos (2000, p. 64):

De fato, as questes levantadas por mulheres negras e

brancas eram diferentes. Enquanto as feministas brancas
foram luta para entrar no mercado de trabalho, h mais de
500 anos se explorava a mo de obra das mulheres negras.
Por isso elas exigiam direitos trabalhistas e no o direito de
trabalhar. Ao contrrio da mulher branca que vivia a bordar, dar
ordens aos escravos e servir seu marido e senhor, a mulher
negra sempre assumiu o papel de aglutinadora e provedora
da famlia. Foi ela quem assumiu a criao de seus filhos, na
poca em que a sociedade escravocrata matava, mutilava e
separava as famlias negras.

Mais atualmente, no que se refere ao feminismo negro no Brasil,

tericas como Matilde Ribeiro (2006), por exemplo, entendem que houve

progressos no dilogo entre os diversos agrupamentos feministas. Entretanto,

ainda paira no ar, a exigncia de um lugar integral na teoria feminista. O que

significa no utilizar as mulheres negras, lsbicas, indgenas, latinas, como

(CHANTER, 2011, p. 62):

exemplos experimentais de dogmatismo feminista branco,

como servas de uma teoria feminista que poderia purgar a
prpria culpa liberal branca concordando em incluir alguma
experincias de minorias com o intuito de acrescentar sabor
diversidade de suas teorias, mas sem nenhum compromisso
real de ouvir essas vozes marginais, ou de aprender com elas,
 119

ou de concordar em transformar os processos hegemnicos

pelos quis as vozes dominantes ganham e mantm
legitimidade.

Refletindo sobre questes que vo na linha de todas essas crticas,

Sandra Harding lana a pergunta se no seria o caso, ento, de haver

tambm cincias e epistemologias de povos americanos, africanos e asiticos,

baseadas na experincia social e histrica peculiar dessas populaes?

(HARDING, 1993, p. 22) Eis uma questo fundamental qual dedico as

prximas linhas.

Em primeiro lugar, como afirma Lourdes Bandeira (2008), de acordo

com a crtica feminista, qualquer forma de cincia considerada, ou que se

apresente como universal deve ser duramente criticada. Isso porque, segundo

a autora, todas as categorias pretensamente universais acabam por fixar

parmetros permanentes, inclusive de poder. Nas palavras de Bandeira (2008):

Ao contrrio, parte-se de que as posturas tericas se

constroem como processo de conhecimento em um dado
contexto social transitrio. Processos e categorias universais
correm riscos de se constiturem em ncleos e/ou redutos de
um sistema de dominao, do qual justamente o pensamento
feminista faz crtica. Um sujeito universal e nico no
encontrado mesmo em laboratrio. Portanto, desconstruir e
criticar as totalidades universais que formam, entre outros, o
arsenal de concepes tericas predominantes passa a ser o
alvo com o qual, fundamentalmente, lida a crtica feminista.

Assim, a mulher no (e no pode) um sujeito universal. Vivemos em

diferentes culturas, regies do mundo, realidades econmicas diversas. Da o

dilema de como encontrar um denominador comum entre os diferentes

 120

discursos latino-americano, europeu e estadunidense. Ou seja, que experincia

comum haver entre colonizador e colonizado, e/ou entre desenvolvidos e

emergentes? Harding no responde a estas questes, mas aponta, em

essncia, duas formas para que se tente resolver este dilema.

A primeira delas compreender que a cincia e a epistemologia

feminista devem ocupar um lugar ao lado (no inferior ou superior) de outras

cincias e epistemologias. Com isso, segundo Harding, abandona-se o carter

totalizante que nossas explicaes possam ter (o que contribui para explicitar a

distncia dos pressupostos marxistas que, em regra, influenciaram nossos

projetos de cincia). A outra forma seria desistir do objetivo de unidade de

experincias sociais compartilhadas em prol da solidariedade ao redor de

metas possivelmente comuns.

Como lembra a autora, diversos grupos sociais lutam, neste exato

momento, contra a hegemonia da viso de mundo ocidental, branca, burguesa,

homofbica e androcntrica, e contra a poltica que esta hegemonia engendra

e justifica. De modo que, cada epistemologia alternativa, seja feminista,

homossexual, operria etc., deve compor as condies histricas que

produzem as oposies conceituais a serem superadas, sem que sejam

gerados conceitos universais44.

Para Harding, a primeira soluo mantm a diviso (talvez mais

aprofundada) das identidades de todas as mulheres, exceto as ocidentais,

brancas, de classe dominante. H, segundo a autora, uma incoerncia

44
Literalmente diz Harding: mas no gera conceitos universais nem objetivos polticos
(HARDING, 1993, p. 23).
 121

fundamental neste modo de pensar sobre as abordagens feministas ao

conhecimento.

Quanto segunda forma, de se admitir que os esforos analticos das

feministas tambm tm limites. De fato, embora seja preciso que todas

observem a necessidade de uma luta poltica ativa contra o racismo, classismo

e centrismo cultural, enquanto foras que mantm a dominao das mulheres

em todo o mundo, as lutas raciais, sexuais e de classe, assim como nossas

diferenas histricas, econmicas e culturais, que nos definem como seres

sociais, impedem a universalidade.

As representaes da realidade sero sempre parciais. O que no

significa que no sejam certas. Uma representao pode ser verdadeira ainda

que no se refira totalidade do objeto de estudo. H, assim, um

conhecimento generalizado, que o conhecimento situado que produz o ser

mulher nas sociedades que conhecemos (LAZO, 2009, p. 38).

A epistemologia deve proporcionar explicaes causais dos efeitos que

os valores sociais e polticos tm na produo do conhecimento. O carter

reflexivo da objetividade afeta tambm o sujeito do conhecimento.

Como dito, a teoria do ponto de vista feminista requer uma objetividade

forte. Ou seja, se todo conhecimento socialmente situado, se uma prtica

social, a objetividade precisa incorporar as perspectivas que esto fora do

discurso oficial. Discurso este que, por desprezar tais perspectivas em nome de

uma fantasiosa objetividade e neutralidade, no possui capacidade explicativa

sequer dos temas que a si prprio se prope.

 122

Produzir conhecimento, sob esta perspectiva, , portanto, trabalhar a

partir da marginalidade, nos marcos de um projeto de solidariedade que se

concretiza na luta poltica.

2.5 O FEMINISMO COMO TEORIA CRTICA FEMINISTA

A teoria crtica da escola de Frankfurt, desenvolvida entre os anos 20 e

40 do sculo XX, tinha como uma de suas metas bsicas a incorporao

sistemtica de todas as disciplinas de pesquisa social cientfica em uma teoria

materialista da sociedade. E, assim, facilitar a mtua alimentao entre a

cincia social acadmica e a teoria marxista.

A finalidade central da teoria crtica era a de criar uma conexo entre o

fosso que separava a pesquisa substantiva e a filosofia, fundindo esses dois

ramos do conhecimento em uma nica forma de reflexo modelada na

filosofia hegeliana da histria. E, para que tal objetivo pudesse ser alcanado,

era necessrio uma teoria da histria capaz de determinar os efetivos

poderes da razo que residem no prprio processo histrico (HONNETH,

1996, p. 242).

At meados dos anos 30 (sculo XX) Max Horkheimer e Herbert

Marcuse, considerados os pais da teoria crtica, ainda consideraram vlida a

verso clssica da teoria marxista da histria, cujo pressuposto o de que o

desenvolvimento das foras produtivas seja o mecanismo central do

progresso social. Segundo Horkheimer e Marcuse, a teoria crtica deveria ser

incorporada a essa sucesso histrica de fatos, enquanto uma ao do

 123

conhecimento da sociedade sobre si mesma. O papel da teoria crtica seria,

ento, o de tornar evidentes as possibilidades para as quais a prpria

situao histrica havia amadurecido.

Horkheimer e Marcuse, por outro lado, j no acreditavam que a

racionalidade corporificada nas foras de produo se expressasse na

conscincia revolucionria do proletariado. Conforme Axel Honneth (1996), os

estudos de ambos mostram a crena de que a crescente integrao da classe

operria ao sistema capitalista tardio provocou a perda, pela teoria de Marx,

de seu pblico-alvo. Nas palavras de Honneth (1996, p. 242):

Para Horkheimer, o ponto de referncia de toda a atividade de

pesquisa do Instituto era a questo de como ocorrem os
mecanismos psquicos que tornam possvel que as tenses
entre as classes sociais, que so foradas a se transformar
em conflitos devido situao econmica, permanecem
latentes (1932, p. 136). A realizao particular de Horkheimer
foi determinar o programa de pesquisa do Instituto ao exprimir
a questo abrangente das novas formas de integrao do
capitalismo em termos de sua relevncia especfica para as
disciplinas empricas.

Nesta linha, o programa que orientava o Instituto, desenvolveu-se a

partir de trs disciplinas: a anlise econmica da fase ps-liberal do

capitalismo (a cargo de Friedrich Pollock), a investigao sociopsicolgica da

integrao dos indivduos atravs da socializao (sob a conduo de Erich

Fromm), e a anlise cultural dos efeitos da cultura de massa decorrentes da

indstria cultural recm-nascida (esta sob a responsabilidade de Theodor

Adorno e Leo Lowenthal).

 124

Entretanto, no final dos anos 30, o advento do fascismo, do stalinismo

e a entronizao da cultura de massa do capitalismo provocou uma mudana

de rumos na escola. Como diz Honneth (1996, 243), a viso produtivista do

progresso abriu caminho a uma crtica da razo que criticava o progresso e

colocava em questo a prpria possibilidade de se mudarem as relaes

sociais por meio de uma revoluo poltica. Theodor Adorno o

representante fundamental desta nova concepo.

Adorno um ctico quanto s ideias de progresso do materialismo

histrico. Para ele no era possvel explicar o totalitarismo enquanto resultado

do conflito entre foras de produo e relaes de produo, mas como o

fruto da dinmica interna de formao da conscincia humana. Assim, em

Dialtica do Esclarecimento (1947), Adorno e Horkheimer, partem da

estrutura fornecida pela estrutura do capitalismo para compreender o

processo civilizatrio em sua totalidade, como o sistema de referncia que

servia de apoio a sua argumentao.

O contraponto ao modelo terico negativista de Adorno e Horkheimer

surge com os trabalhos de Franz Neumann e Otto Kirchheimer, que junto a

Walter Benjamin e Erich Fromm desenvolvem um modelo positivo. Neumann

e Kirchheirmer, em especial, em seus trabalhos, reconheciam que a

integrao social no ocorre to somente atravs do cumprimento

inconsciente dos imperativos funcionais da sociedade, mas atravs da

comunicao poltica entre grupos sociais. Como diz Honneth (1996, p. 243):
 125

A participao ativa nos conflitos de classe que

caracterizaram a Repblica de Weimar levou-os a uma
avaliao realista do coeficiente de poder dos interesses
sociais; viram que o potencial do poder que evoluiu a partir
do controle capitalista privado dos meios de produo no
tinha como ser superestimado. Finalmente, o contato com o
AUSTROMARXISMO deu-lhes conscincia de que as ordens
sociais como um todo so caracterizadas pelo compromisso.
As estruturas institucionais de uma sociedade devem ser
compreendidas como fixaes momentneas de acordos
realizados dentro dela pelos vrios grupos de interesses, em
consonncia com seus respectivos potenciais de poder. Tudo
isso forma um modelo de sociedade em curso centro ficava o
processo abrangente de comunicao entre os grupos
sociais.

Embora, como se percebe, a teoria crtica de Frankfurt desde os anos 30

tenha deixado de ser uma escola de pensamento unificada e filosoficamente

homognea, a ideia de um mundo totalmente administrado ainda nos anos

cinquenta representava um ponto de partida para o trabalho por ela

desenvolvido em filosofia social. Eis, ento, que surge o pensamento de Jrgen

Habermas.

Com Habermas foram trazidas para o primeiro plano correntes tericas

at ento encaradas com estranheza pelos fundadores da escola de Frankfurt.

Assim, com o desenvolvimento do pensamento habermasiano que a

antropologia filosfica, a hermenutica, o pragmatismo e a anlise lingustica

tomam relevo.

Ao mesmo tempo em que trabalha a teoria do conhecimento, Habermas

tambm faz a crtica ao conhecimento com o intuito de chegar, atravs da

reelaborao de experincias reflexivas esquecidas (ou deturpadas), sua

teoria da sociedade, que deve ser concretizada numa teoria geral da ao

comunicativa, em contextos livres de coero (FREITAG, 2005). H uma

 126

hermenutica que se ocupa da reconstituio da comunicao (intelectual,

terica).

A estrutura de anlise habermasiana, no se contm na reconstituio

reflexiva. Mais do que isso, h um interesse prtico que o da elaborao do

conhecimento, de tal maneira, que as experincias do passado possam

contribuir para a definio dos passos a serem seguidos no futuro. Assim, a

hermenutica no s transmite experincias de contextos anteriores para um

novo, ela tambm traduz, a partir do interesse do contexto atual, os elementos

teis de contextos anteriores (FREITAG, 2005, p. 12).

A preocupao de Habermas com os problemas do conhecimento no

esto, meramente, no nvel da lgica. Para ele, preciso que sejam analisadas

as relaes existentes entre conhecimento e interesse. Como explica Brbara

Freitag (2005, p. 12):

Na epistemologia de Habermas, o conhecimento fica

subsumado ao prprio interesse emancipatrio, j que
45
Erkenntnisstheorie tem, para ele, em ltima instncia, a
funo de detectar as possibilidades da utilizao do
conhecimento a favor do interesse (postulado como geral para
toda a humanidade, ou melhor, como razo inerente ao
processo de autoconstituio da espcie humana) na
emancipao do indivduo e da sociedade. Fica subentendido
que a emancipao consiste na reduo ou eliminao total do
trabalho necessrio, da represso e da dominao.

Sob a anlise de Nancy Fraser (1987), todo o conhecimento e a crtica

produzida por Habermas, consolidada na sua grande obra A Teoria da Ao

45
Teoria do conhecimento.
 127

Comunicativa, seria absolutamente aceitvel, no fosse o mnimo detalhe de,

em praticamente nada, se referir ao feminismo. E o feminismo (que no

somente um novo movimento social, como diz Habermas46) uma teoria

crtica da sociedade (BENHABIB, 1987; AMORS e ALVAREZ MIGUEL, 2005;

FRASER, 1989) que parte do reconhecimento de que o sistema sexo-gnero

o modo essencial, no contingente, a partir do qual a realidade social organiza-

se, se divide simbolicamente, e vive experimentalmente.

O conceito kantiano de crtica, vinculando a existncia de um interesse

prtico da razo com a capacidade da prpria razo de transcender-se a si

mesma na autorreflexo, demanda um sentido emancipatrio. A razo vai alm

de si mesma em sua prpria autocrtica, pois consciente de seus limites e de

sua prpria posio enquanto razo prtica uma tentativa de autonomia e

vontade de autodeterminar-se. Ou seja, para que a razo seja ela mesma

(crtica) ela precisa ser autnoma e emancipada, ela precisa da liberdade. A

ntima relao que se estabelece entre a crtica e a liberdade o ponto de

partida para pensar o feminismo enquanto crtica.

Por outro lado, assim como na teoria crtica frankfurtiana, no existe

uma "teoria crtica geral" (ou nica) do pensamento feminista. Como assinala

Lourdes Bandeira, so muitas e diversas as correntes feministas, que

46
Alguma justia se faa a Habermas em seus escritos mais atuais. Como j tive oportunidade
de escrever em outro lugar (MENDES, 2008), muito da teoria habermasiana mudou em funo
de seu debate com as tericas feministas. Exemplo disso o conceito de esfera pblica contra-
hegemnica que, inegavelmente, decorre dos debates com Seyla Benhabib e Nancy Fraser.
Benhabib, Fraser e Iris M. Young, demonstram que a participao desigual dos diversos atores
na esfera pblica se reflete no fato de que toda vez que um grupo de desiguais discute alguma
questo e algo transparece como de interesse geral, via de regra, este o dos dominantes.
Tais consideraes fizeram com que Habermas atualizasse seu pensamento. Neste sentido,
leia-se Further Reflections on the Public Sphere em Habermas and Public Sphere (1992), e O
Exemplo das Polticas Feministas de Equiparao em A Incluso do Outro: Estudos de Teoria
poltica. (2004).
 128

oferecem, cada uma a seu modo, uma forma compreender por que e como as

mulheres ocupam uma posio/condio subordinada na sociedade. Segundo

a autora (2008):

Desde que se fala em crtica feminista, faz-se, geralmente,

apelo a esse bloco de correntes heterogneas que tentam
explicar por que as mulheres continuam, em boa medida, a
viver em condies de subordinao, uma vez que na base de
qualquer corrente feminista h o reconhecimento de uma causa
social e cultural para a condio feminina de subordinao.

Vista sob este prisma, como diz Bandeira (2008):

a crtica feminista explicita, incorpora e assume a tomada de

conscincia individual e coletiva, a qual seguida por uma
revolta contra o entendimento presente nas relaes de
sexo/gnero e a posio subordinada que as mulheres ocupam
em uma dada sociedade, em um dado momento de sua histria
assim como na produo do conhecimento. Trata-se de uma
luta para mudar/transformar essas relaes e essa situao.

O sistema sexo-gnero define-se como a constituio simblica e a

interpretao scio-histrica das diferenas entre os sexos que historicamente

colabora para a opresso e explorao das mulheres. Por tal razo, uma das

tarefas da teoria crtica feminista desvelar esse fato, e desenvolver uma

teoria emancipatria e reflexiva que possa ajudar as mulheres em suas lutas

contra a opresso e a explorao. Segundo Benhabib (1987) existem duas

formas de desincumbir-se dessa tarefa.

 129

A primeira, com o desenvolvimento de uma anlise explicativo-

diagnstica da opresso das mulheres atravs da histria, da cultura e das

sociedades. A segunda mediante uma crtica antecipatria utpica47 das

formas e valores de nossas sociedades e culturas atuais, e com a projeo de

novos modos de nos relacionarmos entre ns mesmos e com a natureza.

Como apontam Amors e Alvarez Miguel (2005, p. 16):

a teoria feminista, enquanto teoria, se relaciona com o sentido

originrio do vocbulo teoria: fazer ver. Mas, enquanto teoria
crtica, seu fazer ver por sua vez um irracionalizar, ou, se
prefere-se, trata-se de um fazer ver que est em funo de um
48
irracionalizar mesmo.

Nestes termos, Amors e Alvarez Miguel, entendem que se pode dizer

que a teoria feminista constitui um paradigma. No mnimo, no sentido lato,

enquanto marco interpretativo que determina a visibilidade e a constituio em

fatos relevantes de fenmenos e acontecimentos que no so pertinentes, nem

significativos sob o prisma de outras orientaes. Sob este paradigma nascem

novas categorias interpretativas para o exerccio de dar nome quelas coisas

que os demais invisibilizaram.

47
Essa crtica antecipatria-utpica deve ser compreendida nos termos da tematizao do
sistema sexo-gnero como a matriz que configure a identidade, assim como a insero na
realidade de homens e mulheres. Trata-se de questionar este sistema, enquanto sistema
normativo cujos mecanismos (como de qualquer sistema de dominao) somente se tornam
visveis a partir de uma viso crtica desde fora, pois uma viso no distanciada e conforme
no consegue perceber sequer o bvio.

48
Traduo livre. No original: la teora feminista, en cuanto teora, se relaciona con el sentido
originario del vocablo teora: hacer ver. Pero, en cuanto teora crtica, su hacer ver es a la vez
un irracionalizar, o, si se quiere, se trata de un hacer ver que est en funcin del irracionalizar
mismo.
 130

A teoria feminista crtica de todas as teorias incapazes de perceber os

fatos que so objeto delas prprias. Ela evidencia, como ilegtimos, os traos

destas teorias que distorcem ou obviam o que se refere s mulheres.

Ela no mais um paradigma. Ela , como chamaram Amors e

Alvarez Miguel, o Grilo Falante dos demais paradigmas, sexistas e patriarcais.

Da porque, no se pode exigir dela o cumprimento das conotaes relativistas

que a noo de paradigma, na acepo que lhe d T. Kuhn, requer.

De acordo como Thomas Kuhn (1978), deve-se entender por cincia

normal aquela firmemente baseada em uma ou mais realizaes cientficas

passadas. Segundo o autor, essas realizaes so reconhecidas por algum

tempo por alguma comunidade cientfica especfica de modo que isso

proporcione os fundamentos para sua prtica posterior (1978, p. 29).

Nestes termos, compreende-se por cincia normal a cincia madura

na qual os pressupostos conceituais e metodolgicos so compartilhados pelos

pesquisadores do campo. Entretanto, como diz Sandra Harding, para as

feministas, no h cincia normal!

Segundo Harding, no passa de um delrio imaginar que o feminismo

chegue a uma teoria perfeita, a um paradigma de cincia normal com

pressupostos conceituais e metodolgicos aceitos por todas as correntes.

Como diz a autora, as categorias analticas feministas devem ser instveis,

pois teorias coerentes e consistentes em um mundo instvel e incoerente so

obstculos tanto ao conhecimento quanto s prticas sociais. Nas palavras da

autora (1993, p. 11), ns, feministas:

 131

Precisamos aprender a ver nossos projetos tericos como

acordes claros que se repetem entre os compassos das teorias
patriarcais, e no como releituras dos temas de quaisquer
delas marxismo, psicanlise, empirismo, hermenutica,
desconstrutivismo, para citar apenas algumas das teorias ,
capazes de expressar perfeitamente o que achamos que
queremos dizer no momento.

Ou seja, o que se precisa reconhecer que, como assinala Nancy

Fraser, uma teoria crtica da sociedade aquela que articula seu programa de

investigao e sua gama conceitual em consonncia com as intenes e

atividades dos movimentos sociais de oposio, com os quais se identifica. As

perguntas que se faz, assim como os modelos explicativos que elabora, devem

estar informados por esta identificao. Nas palavras de Fraser (1987, p. 38):

Assim, por exemplo, se as lutas contestadoras da

subordinao da mulheres figurassem entre as mais
significativas de certa poca, a teoria social crtica para aquele
tempo teria como objetivo, entre outras coisas, esclarecer o
carter e as bases dessa subordinao. Empregaria categorias
e modelos explanatrios que revelassem, em vez de ocultar,
relaes de dominncia masculina e subordinao feminina. E
desmistificaria, como rivais ideolgicos, os enfoques que
ofuscassem ou justificassem aquelas relaes. Neste caso,
pois, um dos padres para avaliar uma teoria crtica, uma vez
que tenha sido submetida a todos os testes costumeiros de
suficincia emprica, seria: at que ponto ela teoriza a situao
e as perspectivas do movimento feminista? A que ponto ela
serve para o esclarecimento das lutas e desejos das mulheres
contemporneas?

Enquanto teoria crtica, o feminismo goza, ainda, de outro elemento

prprio: seus conceitos so politizados. Segundo Celia Amors (2008, p. 15),

enquanto se descreveu um assassinato de uma mulher por seu ex-marido, p.

 132

exemplo, como um crime passional, estes assassinatos sequer se contavam.

Era como se fossem casos isolados, diversos e descontnuos49. Como diz a

autora (2008, p. 15):

A conceituao emergente, por parte do movimento e do

pensamento feminista, destes casos como exemplificaes de
um tipo especfico de violncia de carter estrutural foi
determinante para mostrar que estes casos aconteceram, mas
no foram contabilizados. Assim, o fato de cont-los foi
fundamental no momento de tornar plausvel e pertinente o
conceito construdo pelo feminismo. Somente quando este
conceito se tornou disponvel e incorporou-se ao vocabulrio
pblico, foi possvel voltar ao tema de debate e assumir a
necessidade de tomar medidas pblicas para erradicar este
50
flagelo social.

A teoria crtica feminista produz conceitos crticos que possibilitam a

visibilidade de determinados fenmenos que no se visibilizavam a partir de

outras orientaes. Estes novos conceitos nos fazem ver o que antes no

49
O femicdio reconhecido (como tipo especfico ou qualificadora) em sete pases da Amrica
Latina (Costa Rica, Guatemala, Colmbia, El Salvador, Chile, Per, Nicargua, Mxico). No
Brasil, em que pese o avano representado pela Lei Maria da Penha, no campo dos crimes
contra a vida, ainda no logramos ter reconhecido o tipo penal do femicdio. No anteprojeto de
reforma do Cdigo Penal brasileiro elaborado por uma Comisso de Juristas no mbito do
Senado Federal, esse conceito sequer foi pauta. De acordo com o Mapa da Violncia no Brasil
2012 (WAISELFISZ, 2011), com base nos dados do Sistema nico de Sade SUS, entre
1980 e 2010, 91.932 mulheres foram assassinadas (43.500 somente na ltima dcada).
Conforme dados da Organizao Mundial de Sade, o Brasil o stimo pas em nmero de
assassinatos de mulheres no mundo. Este, e outros dados so objeto de anlise pela
Comisso Parlamentar Mista de Inqurito, criada em 08 de fevereiro de 2012 para investigar
situaes de violncia contra a mulher no Brasil. A CPMI presidida pela Deputada Federal J
Moraes (PCdoB-MG), tendo como relatora a Senadora da Repblica Ana Rita (PT-ES).
50
Traduo livre. No original: La conceptualizacin emergente, por parte del movimiento y el
pensamiento feminista, de estos casos como ejemplificaciones de un tipo especfico de
violencia que tena un carcter estructural fue determinante para hacer que estos casos se
lograran y, por tanto, se contaran. A su vez, el hecho de que se contaran fue fundamental a la
hora de plausibilizar e insistir en la pertinencia del concepto acuado desde el feminismo. Slo
cuando este concepto estuvo disponible se incorpor al vocabulario pblico, se volvi tema de
debate y se asumi la necesidad de tomar medidas polticas para erradicar esa lacra social.
 133

vamos. E, a est a satisfao de buscar construir conhecimento sob estas

luzes.

No prximo captulo meu objetivo de visibilizar todo um conjunto de

estratgias capazes de reprimir, vigiar e encerrar as mulheres, e os

mecanismos de exerccio de poder do Estado, da sociedade, e da famlia que

causam, contribuem e/ou permitem o funcionamento deste eficiente projeto que

denomino custdia. Meu interesse o de mostrar que o exerccio do poder

punitivo em relao s mulheres uma poltica historicamente construda e

patrocinada por mltiplos atores e com diferentes formas de atuao cujo

objetivo central exercer a vigilncia, a perseguio e a represso de

significativa parcela da humanidade.

 134

CAPTULO III

CENAS DA EXPERINCIA HISTRICA DAS MULHERES

FRENTE AO PODER PUNITIVO

Como no alternar acessos de clera e assomos de acrimnia, como

no nos deixarmos invadir por fluxos de raiva e exploses de cime?
O equilbrio isonmico torna-se precrio quando nos apercebemos da
injustia dos raciocnios, da estupidez desses discursos, que so
considerados como o que de melhor se disse, de melhor se pensou,
construiu e refletiu sobre o humano na tradio ocidental. (Giulia
Sissa, 1990).

A histria no deve ser uma simples descrio do passado, mas um

esforo para conhecer as bases de nossa vida hoje, para transformar o que

nos faz menos humanos, e o que nos impede de viver em plenitude

(BIDEGAIN, 1996). Neste sentido, a histria da experincia das mulheres em

relao ao poder punitivo no se trata de uma mera aferio do passado, mas

de uma possibilidade de (re)pensar o presente e o futuro.

A busca da histria, portanto, no um adorno ao conhecimento que me

proponho a produzir. Mas, pea-chave para desnudar como foram construdas

as diferentes formas de exerccio do poder punitivo sobre as mulheres.

Nenhum exerccio de poder se torna visvel sem que se compreenda sua

gestao e seu complexo processo de desenvolvimento. E, no caso especfico

 135

da mulher, a relao com o poder punitivo se manifesta desde sua origem, de

modo a conferir-lhe, ao longo de sculos, um carter aberto de poder de

gnero (ZAFFARONI, 1995).

A pretenso deste captulo no a de escrever uma histria das

mulheres. Penso que seria impossvel fazer aqui um inventrio de

conhecimentos desta monta. Os objetivos so bem mais modestos, e

adequados a um trabalho que to somente busca compreender como

diferentes poderes se articularam (e, alguns, ainda se articulam), em mltiplos

aspectos, para a criminalizao e vitimizao das mulheres ao longo dos

tempos.

O trabalho que desenvolvi, ento, foi o de selecionar recortes da histria

das mulheres na Europa e no Brasil, que propiciam compreender como,

enquanto poder de gnero, o poder punitivo se expressa a partir de um

complexo sistema de custdia que vigia, reprime e encarcera (em casa, no

convento ou na penitenciria), e aplica s mulheres diferentes penas

acessrias (desde restries alimentares, limitaes de sua gestualidade, de

seu modo de falar, at outras formas de violncia, como mant-las algemadas

durante o parto).

Entendo por custdia o conjunto de tudo o quanto se faz para reprimir,

vigiar e encerrar (em casa ou em instituies totais, como os conventos51),

51
Com relao aos conventos, enquanto espaos de encarceramento feminino, cabe repetir
a explicao introdutria, j que, por vezes, estes espaos constituram-se tambm em
verdadeiros refgios dos maus-tratos a que as mulheres eram submetidas no recinto
domstico. Todavia, como demostrarei, no eram espordicos os episdios de
encarceramentos forados nestes espaos. Assim como, so abundantes as descries dos
conventos como fortalezas das quais no era possvel fugir, e onde as reclusas estavam
sujeitas a vigilncia permanente. Os conventos no foram somente instituies destinadas a
 136

mediante a articulao de mecanismos de exerccio de poder do Estado, da

sociedade, de forma geral, e da famlia.

Com isso, pretendo desvelar o cenrio no qual se ergue uma

aperfeioada lgica de custdia da mulher, e assim demonstrar o pano de

fundo de todo o saber criminolgico construdo sobre a mulher desde o

perodo medieval. Um saber no ingnuo, nem aparente, mas real e coeso,

fundado em pressupostos lgicos e coerentes (CARVALHO, 2008), nos quais

grande parte dos modelos jurdicos autoritrios e misginos contemporneos

buscam inspirao.

Bom relembrar que a histria da opresso das mulheres no comea na

Idade Mdia. Contudo, este perodo, mais especialmente o baixo medievo,

paradigmtico para demonstrar o padro de segregao expressivo

estreitamente relacionado com todo o rearranjo econmico, social e cultural do

qual o poder punitivo faz parte.

De fato, como a filsofa Carla Casagrande descreveu, em um dos textos

da obra Histria das Mulheres (1990), o tratamento dispensado s mulheres a

partir da Idade Mdia tomou uma feio to peculiar a ponto de perguntar-se

Casagrande o que faziam as mulheres daquele perodo para merecerem um

tratamento profundamente estranho e diferente do que foi adotado contra suas

companheiras de outros tempos. Pergunta-se ela, o que teriam feito estas

mulheres para provocar tanta ateno da parte daqueles que se consideravam

expiao dos pecados. Mais do isso eram verdadeiros espaos de recluso seja para o
cumprimento de penas por crimes cometidos por mulheres contra a honra de suas famlias,
seja pelo risco de que estas viessem a cometer crimes como o adultrio, o infanticdio ou o
homicdio de seus consortes.
 137

os depositrios dos valores morais de uma sociedade. Nas palavras da autora

(1990, p. 99):

No sei em que medida as mulheres do Ocidente medieval se

mantiveram quietas e silenciosas entre as paredes das casas,
das igrejas e dos conventos, ouvindo homens industriosos e
eloquentes que lhes propunham preceitos e conselhos de toda
a espcie. Os sermes dos pregadores, os conselhos paternos,
os avisos dos diretores espirituais, as ordens dos maridos, as
proibies dos confessores, por mais eficazes respeitveis que
tenham sido, nunca nos restituiro a realidade das mulheres s
quais se dirigiam, mas com toda a certeza faziam parte desta
realidade: as mulheres deveriam conviver com as palavras
daqueles homens a quem uma determinada organizao social
e uma ideologia muito bem definida tinham entregue o governo
dos corpos e das almas femininas. Uma parte da histria das
mulheres passa tambm pela histria daquelas palavras que as
mulheres ouviram ser-lhes dirigidas, por vezes com arrogncia
expedita, outras vezes com carinhosa afabilidade, em qualquer
caso com preocupada insistncia.

Enfim, ciente de que a opresso feminina milenar, principio pela Idade

Mdia por encontrar a, como j tive oportunidade de abordar no primeiro

captulo desta tese, o marco fundamental de um coerente discurso

criminolgico sobre as mulheres.

3.1 CENAS DA CONSTRUO DO PROJETO DE CUSTDIA DURANTE O

PERODO MEDIEVAL

Durante o perodo da alta Idade Mdia a postura religiosa das mulheres

havia se tornado relevante em quantidade e em qualidade. Algumas

participaram de movimentos herticos, outras ingressaram em ordens

 138

reconhecidas. Mas, o mais importante: muitas tomaram a palavra para

escreverem o seu desejo de uma relao mais intensa e direta com Deus.

Por outro lado, as mulheres tambm se faziam presentes na esfera

pblica, intervindo na economia, na poltica, e na famlia. Muitas trabalhavam

nos campos, produziam e vendiam mercadorias52 (CASAGRANDE, 1990).

Ademais, do sculo V ao sculo X, registrou-se que, ao lado de clrigos e

monges, havia mulheres de significativo nvel educacional.

Considerado este contexto, toda a escalada de perseguio e represso

s mulheres que se desenvolver, especialmente do sculo XIII em diante, se

explica no somente pelo saber que detinham as mulheres do povo

(consideradas bruxas) enquanto ameaador para o discurso mdico, que

buscava se afirmar. Ou mesmo, para o controle da f que a Igreja almejava.

Isto , no era somente o conhecimento tradicional em sade, ou a busca de

uma ligao com o Divino, que eram ameaadores.

52
Na Frana, por exemplo, existiram pequenas e grandes senhoras feudais. Na regio de
Champanha entre 1152 e 1284, de 279 possuidores de domnios territoriais, 58 eram mulheres,
damas ou moas. Essa participao feminina na economia, entretanto, no era algo fcil.
Segundo registros, na srie de inquritos judiciais ordenados por So Lus na segunda metade
do sculo XIII, constavam muitas reclamaes de pequenas feudatrias pedindo indenizaes
pelos abusos cometidos pelos prprios oficiais do rei (MACEDO, 1992. p. 31-32). O trabalho
feminino teve incontestvel significado na vida econmica das cidades. Durante muito tempo,
mesmo com a hegemonia social e jurdica do marido foi crescente a importncia econmica
das esposas entre as classes mais pobres pelo menos no meio arteso. No por acaso
tambm que, a guerra pelas calas (expresso utilizada para designar os conflitos ocorridos
entre o casal em razo da posio da esposa na economia) comeou no final da Idade Mdia
(OPITZ, 1990, p. 377), momento a partir do qual, como veremos, confluem discursos
teolgicos, mdicos e jurdicos no sentido de afastar a mulher da esfera pblica. Como ressalta
Opitz (1990, p. 377), as inmeras farsas e narraes da poca, aparentemente grosseiras e
misginas, histrias de maridos enganados, mulheres embirrentas e pais de famlia patetas,
encontram explicao neste contexto social.
 139

Muitas mulheres eram letradas, conhecedoras das artes, da religio e da

cincia, inclusive a mdica. Muitas foram rainhas. E, muitas outras, pregadoras

de uma vida crist, sem os luxos e a opulncia da Igreja.

A rainha germnica Amalasunta (sc. VI), por exemplo, destacou-se

pelo profundo respeito pela cultura, literatura e direito romanos. Como mostram

as cartas que ela redigiu e enviou a outra mulher, Teodora, imperatriz consorte

do Imprio Bizantino, a Justiniano e ao Senado de Roma. Euquria, esposa do

governador de Marselha, destacou-se por ser poetisa. E Dhuoda (sculo IX)

por ser autora do Liber Manualis, em que registra a educao dada ao seu filho

mais velho, Guilherme.

Paradoxalmente, at o incio do baixo medievo, as principais

oportunidades de instruo eram abertas pela prpria Igreja. Como registra

Suzanne Fonay Wemple (1990), muitas eram as possibilidades em matria de

educao, administrao e literatura, mas para aquelas que resolvessem

abraar a vida celibatria. Segundo Wemple (1990) em uma nica cidade

poderiam ser encontrados muitos mosteiros nos quais as comunidades

religiosas ofereciam um ambiente acolhedor e uma atmosfera de paz onde as

mulheres poderiam viver, trabalhar e desenvolver seus talentos administrativos

e intelectuais.

Entretanto, nos termos da Regula Sanctarum Virginum, de Cesrio de

Arles, era uma exigncia para ingresso nas ordens religiosas que as irms j

possussem idade para saber ler e escrever. E a notcia que se tem que

aquelas que eram lentas em aprender recebiam vergastadas, punio

considerada exemplar para monges preguiosos (WEMPLE, 1990, p. 261).

 140

A educao, para ambos os sexos, nos mosteiros, alm do

conhecimento da Bblia e dos textos de padres da Igreja, era aprofundado com

estudos tanto de direito cannico, como de direito civil. Muitas religiosas,

inclusive, escreviam poesias.53

Durante muito tempo, considerados bens, os livros eram legados como

herana. Eckhard, conde de Autun e Macon, por exemplo, alm de cinco obras

deixadas para trs membros do mosteiro de Faremoutiers, deixou tambm dois

livros religiosos abadessa Bertrada. Deixou, tambm, um saltrio e um livro

de oraes sua irm Adana. Mas, o mais interessante, um livro sobre

ginecologia para sua cunhada Tetrdia (WEMPLE, 1990, p. 261). Doao que

indica que os mosteiros se ocupavam, inclusive, de temas de sade da mulher,

e que isso era objeto de estudo pelas prprias mulheres.

Muitas mulheres deste perodo eram igualmente instrudas nas artes. Os

mosteiros eram tambm depositrios de obras de arte. E, sobre isso, merece

destaque o fato de que no quadrivium da biblioteca estatal de Bamberg

(Alemanha) a Msica, a Aritmtica, a Geometria e a Astronomia so

representadas como damas do sculo X.

Com o final da baixa Idade Mdia, entretanto, os mosteiros, de espaos

de formao de intelectual para as mulheres, transformaram-se em verdadeiros

53
Este o caso de Lioba uma parente de So Bonifcio, de origem aristocrtica, que foi educada
no convento de Thanet e depois na abadia Wimborne, onde estudou as cincias sagradas e
tornou-se freira. Levado por suas cartas, Bonifcio pediu abadessa de Winborne que lhe
envie para a Alemanha para fundar um mosteiro. Lioba tornou-se abadessa, e seu mosteiro
passou a ser reconhecido no s pelo auxlio que prestava aos pobres, mas tambm aos
conselhos que dava a importantes membros da comunidade. Diz-se que ela era capaz de
saber de cor tudo que lia, e que, mesmo enquanto dormia, pedia s freiras para que lessem
durante seu sono (WEMPLE, 1990, p. 261).
 141

crceres, destinados correio do que se supunha serem perversidades

prprias de seu sexo, segundo a teologia, a medicina e o direito das pocas

seguintes.

Do final do sculo XII at o final do sculo XV, fossem escritos por

homens da Igreja, ou por mdicos, ou por juristas, todos os textos dirigidos s

mulheres propunham um modelo de comportamento feminino destinado ao

controle de seus instintos demonacos.

O final da Idade Mdia , como esclarece Carla Casagrande (1990), um

perodo paradigmtico, no qual tem incio um ambicioso projeto destinado a

descrever e classificar as mulheres para, enfim, custodi-las de todas as

formas. Deste momento em diante as mulheres invadem, numerosas e

diversas, os textos pastorais e didticos, que se esforam por encontrar um

critrio unnime para individualizar e etiquetar a categoria feminino.

Ao lado de tenses de natureza econmica e poltica, a partir do sculo

XII e, especialmente, do sculo XIII, toma lugar certa inquietao mstica,

perceptvel pelo grande nmero de pessoas que deixavam de lado suas

organizaes religiosas e buscavam o consolo espiritual em grupos menores,

cujas praticas no eram indicadas ou admitidas pela Igreja.

Estes pequenos grupos floresceram em toda a Europa, expandindo-se,

sobretudo, em grandes cidades mercantis. Seus objetivos eram o de renovar a

cristandade e regressar aos valores ascticos e apostlicos, como a pobreza, a

humildade, a castidade, e por fim, o trabalho, a vita activa (OPTIZ, 1990, p.

425).
 142

Impulsionadas pelos pregadores que percorriam pases convidando

renncia do mundo das riquezas, do bem-estar superficial e da usura, em

cidades prsperas, mas com crescentes tenses sociais, muitas mulheres

passaram a reunir-se em casas privadas, ou pequenas cabanas, nos arredores

das cidades para levar uma vida que lembrava a dos apstolos de Cristo. A

viviam de preces e esmolas.

Entretanto, para uma mulher, viver como um apstolo, era correr um

risco, em uma sociedade em que as mulheres que viviam nas ruas, sem serem

controladas, eram consideradas prostitutas, e no santas. Da porque, sob a

presso da opinio pblica, dos estamentos laicos e das instncias

eclesisticas, a maneira de viver de Clara de Assis, Isabel da Turngia ou

Matilde de Magdeburgo (todas contemporneas do sculo XIII) foi

progressivamente sendo limitada e condenada (OPTIZ, 1990, p. 425).

Somente grupos e comunidades que tinham bens acumulados, e que

estavam instalados em casas fixas, foram reconhecidos pela Igreja. Os demais,

que viviam da mendicidade e que vagabundeavam pelas ruas, praas e

estradas, eram considerados hereges, preconizadores de doutrinas

blasfematrias, pois suas pregaes divulgavam no mais das vezes ideias

anticlericais e crticas Igreja. Como ressalta Optiz, estes irmos e irms do

livre esprito tornar-se-iam, no decurso do sculo XIV, o principal alvo das

perseguies inquisitoriais.54

54
Por exemplo, a fogueira foi o destino da mstica erudita e autora do tratado de livre esprito
Espelho da Alma Divina, Margarida Porte, em Paris em 1315.
 143

At meados do sculo XIII, eram muitas as comunidades de mulheres

interessadas em teologia, o que provocava a desconfiana de muitos,

principalmente vista de uma multiplicao de textos de inspirao mstica

vindos de crculos femininos, como a autobiografia de Beatriz de Nazar, e a

obra Luz Fluida da Divindade, da j referida Matilde de Magdeburgo (OPTIZ,

1990).

O tratado de Margarida Porte, assim como os trabalhos de Hildegarda

de Bingen, de Catarina de Siena e de Brgida da Sucia, demonstravam um

profundo conhecimento da Bblia (OPTIZ, 1990). Mas, alm disso, nestes

escritos, estas mulheres desenvolviam uma nova viso sobre questes

controversas.

Experimentava-se nestes tempos uma cultura feminina, at ento

desconhecida, e tambm por isso considerada perigosa. E, com a entrada em

cena das ordens mendicantes, no sculo XIII, a pregao encontra o flego

que precisava para fazer proliferar uma misoginia de ordem teolgica sem

precedentes.

No eram tempos fceis os que viriam. E, assim como se desenvolviam

cidades, desenvolvia-se uma rede hierarquizada de relaes feudais

determinada por uma economia mercantil e monetria. Gestavam-se novas

formas de poder e de cultura. Estabelecia-se uma nova pedagogia para as

mulheres, agora consideradas como seres predestinados ao mal, contra os

quais todas as precaues jamais seriam suficientes.

 144

Delumeau transcreve um pequeno trecho de sermo de Bernardino de

Siena, que exemplifica o contedo do que se pregava. Dizia o religioso

(DELUMEAU, 1989, p. 320):

preciso varrer a casa? Sim. Sim faze-a varr-la. preciso

lavar de novo as tigelas? Faze-a lav-las. preciso peneirar?
Faze-a peneirar. preciso lavar a roupa? Faze-a lav-la em
casa. Mas h a criada! Que haja criada. Deixa fazer a ela (a
esposa), no por necessidade de que seja ela que o faa, mas
para dar-lhe exerccio. Faze-a vigiar as crianas, lavar os
cueiros e tudo. Se tu no a habituas a fazer tudo, ela se tornar
um bom pedacinho de carne. No lhe deixes comodidades, eu
te digo. Enquanto a mantiveres atenta, ela no permanecer
janela, e no lhe passar pela cabea ora uma coisa, ora outra.

Sermes, como o referido, tornaram-se comuns, constituindo-se num

meio eficaz de cristianizao. O sermo, como registra Delumeau, fez penetrar

nas mentalidades o medo em relao mulher. Como ele refere, o que na alta

Idade Mdia era discurso monstico tornou-se em seguida, pela ampliao

progressiva das audincias, advertncia inquieta para o uso de toda a Igreja

discente, que foi convidada a confundir vida dos clrigos e vida dos leigos,

sexualidade e pecado, Eva e Sat (DELUMEAU, 1989, p. 322).

Em meados do sculo XIII Aristteles revisitado por pregadores e

moralistas, que em sua obra encontram razes cientificamente irrefutveis

para a necessidade de custodiar as mulheres. Da em diante, elas passam a

ser definidas como homens incompletos e imperfeitos. Seres irracionais e

incapazes de governar suas paixes.

 145

As mulheres, para Aristteles, eram seres frgeis, plasmveis,

irracionais e passionais. Seu corpo, como ele dizia, por ser excessivamente

mido, as tornava moles e inconstantes, tendentes a vaguear continuamente

em busca de novidades. Eram incapazes, assim, de terem opinies resolutas

estveis nas vrias situaes (CASAGRANDE, 1990).

Aristteles (revisitado por mdicos, juristas e telogos na Idade Mdia)

sustentava a incapacidade das mulheres de decidir sobre assuntos pblicos.55

E, nesta esteira, o magistrado francs Tiraqueau (sculo XIV) afirmava a

impossibilidade de uma mulher ser juza ou advogada. De igual modo,

praticamente todos os clrigos catlicos importantes da poca, pregavam e

escreviam sobre a legitimidade masculina exclusiva de falar a palavra de Deus

(como sabemos, isso ainda assim).

Em termos silogsticos, a alma segue o corpo. Se o corpo mole e

instvel, assim a alma feminina. Da porque as mulheres precisavam ser

guardadas. Melhor dizendo custodiadas. Custdia, como afirma

Casagrande, torna-se a palavra de ordem, atrs da qual se alinha toda a

literatura didtica dirigida mulher. Com a palavra custdia se pode compilar

tudo o que podia, e devia, ser feito para educar as mulheres nos bons

costumes e salvar suas almas: reprimir, vigiar, encerrar.

As mulheres passaram, ento, a ser guardadas e protegidas como um

bem, escondidas como um tesouro frgil e valioso, vigiadas como um perigo

sempre imanente, encerradas como um mal de outro modo inevitvel. E este

55
Segundo ele, as mulheres eram incapazes de decidir sequer sobre assuntos domsticos de
maior complexidade.
 146

conjunto de aes em relao a elas deveria ser praticado desde a infncia at

o fim de seus dias, fosse ela leiga ou religiosa (CASAGRANDE, 1990, p. 121).

Em aparente contradio, embora incapazes e imperfeitas, em muitos

textos e discursos pblicos, as mulheres eram convocadas a guardarem-se

de si mesmas. E as armas discursivas utilizadas para este convencimento era

a vergonha, o medo, o pudor, a timidez e a insegurana, que a ideologia da

custdia tambm afirmava. A mensagem era direta e clara: mesmo incompleta

em relao ao homem, a mulher poderia salvar sua alma. Afinal, foi criada por

Deus, participou da vinda de Cristo Terra com a Virgem Maria, e muitas eram

as santas que contriburam para o desenvolvimento da cristandade.

Segundo Casagrande (1990), para pregadores e moralistas a mulher

dotada de uma disposio natural para o temor e para a vergonha, uma

espcie de timidez e de retraimento congnito, chamado pudor, que a torna

propensa ao pavor, e que a leva a retrair-se e a fugir do mal e da torpeza.

o pudor, que lhe foi dado por Deus, depois do pecado original, que lhe

defende das torpezas da carne. Ou seja, o pudor uma consequncia natural

de sua imperfeio que serve de instrumento para que a mulher proteja-se de

si mesma. Sempre foi muito forte a invocao para que as mulheres

reforassem a capacidade de sentirem-se tmidas e inseguras nas relaes

sociais. A retrarem-se amedrontadas diante de qualquer tipo de homem, a

ruborizarem-se.

A vergonha, portanto, custodia a mulher, porque a afasta da comunidade

social, a remete para o espao fechado e protegido da casa, ou do mosteiro,

 147

preserva-lhe a castidade, relega-a para uma louvvel animalidade. Como

escreve Casagrande (1990, p.121):

No momento de mxima sociabilidade consentido mulher,

durante aquele rito matrimonial pblico a que a comunidade d
o seu assentimento passagem de uma mulher de um grupo
familiar para outro, a mulher ideal tratada por Francisco de
Barberino, que em adolescente sempre se tinha mostrado
tmida e reservada em todas as suas aparies em pblico,
reafirma mais uma vez a sua escassa insegura sociabilidade:
envergonhada, assustada e imvel durante a cerimnia, no
estende a mo, mas apenas permite que a tomem quase
fora, e uma vez chegada nova casa mostra-se assustada
com todos, respondendo, se interrogada, de um modo breve,
baixo, medroso, e revelando-se ao marido selvagem e
ignorante...em assuntos de amor.

Como disse antes, este chamado do pudor e da vergonha era uma

aparente contradio, pois como um ser to frgil poderia ser, em seu ntimo,

to peonhento? S aparente, pois, a mulher era somente potencialmente

capaz de autocustodiar-se. Na verdade no poderiam guardar-se sozinhas.

Diz Casagrande (1990) que Tiago de Varazze, como j havia feito Santo

Agostinho novecentos anos antes, considerava que os homens (fossem pais,

maridos, irmos ou padres) partilhavam com Deus, e com os sistemas

jurdicos, o difcil, mas necessrio, encargo de custodiar as mulheres. E estas,

graas providncia divina, estavam submetidas autoridade masculina a

qual deveriam, dispostas ou no, aceitar, mantendo-se sbrias, castas,

silenciosas e ignorantes.

A mulher devia ser sbria no consumo de alimentos e bebidas. Existia,

portanto, uma srie de regras alimentares presentes tanto na literatura religiosa

 148

quanto na laica. Evitar o vinho, o excesso de comida, os pratos demasiados

quentes e condimentados, eram prescries a todas as mulheres, mais

especificamente, para as religiosas e as vivas. Alis, se a mulher casada

precisava encontrar um ponto de equilbrio para que as restries alimentares

no prejudicassem sua capacidade de procriao, as religiosas e vivas

poderiam empenhar-se mais profundamente na mortificao da carne. Como

registrou Casagrande (1990, p. 130):

Com o passar do tempo, a partir dos finais do sculo XIV e

durante todo o sculo seguinte, a insistncia sobre os valores
da sobriedade e do jejum torna-se mais aguda e mais radical,
atingindo tambm, em alguns casos, as mulheres casadas. As
normas que estabelecem quando, quanto e como comer e
jejuar tornam-se cada vez mais pormenorizadas e, ligadas a
uma srie de prescries sobre os tempos e os modos da
disciplina corporal, assumem um valor asctico cada vez mais
forte. Nos textos precedentes o acento e, pelo contrrio, posto
na custdia da castidade: se o corpo das virgens, das vivas e
das casadas deve ser temperado pela sobriedade porque
este corpo deve ser mantido ntegro dentro das casas e dos
conventos. Um corpo fatigado por alimentos excessivos, cheio
de vinho, enervado pela excitao e desfalecido pela luxria
no agrada a Deus e no serve ao marido.

Outro conjunto de normas dirigidas s mulheres diz respeito

gestualidade. Os gestos das mulheres deveriam transferir-se de uma

expressividade de ao e movimento para a fixidez e imobilidade. Mulheres

no deveriam rir, apenas sorrir, sem mostrar os dentes. No deveriam arregalar

os olhos, mas mant-los baixos e semicerrados. Deviam chorar, sem fazer

rudos. No deviam agitar as mos. No deviam mover demasiadamente a

cabea.
 149

Estas normas tornam-se mais rgidas e densas quando a exteriorizao

do gesto se colocava no espao social. Casagrande (1990, p. 130) anota que

controladas em cada membro de seu corpo, e compostas em cada uma das

suas aes, estas mulheres revelavam a reverncia e pudiccia que delas se

exigia.

Como reflexo de todo este complexo sistema correcional, no sculo

XVI, encontramos o relato de Lady Grey (1568), transcrito por Delumeau (1988,

p. 339). Dizia a menina:

Quando estou na presena de meu pai ou de minha me, que

eu fale, me cale, caminhe, fique sentada ou em p, coma,
beba, costure, brinque, dance ou faa qualquer outra coisa,
devo por assim dizer faz-lo de maneira to ponderada, grave
e comedida, sim, de maneira to perfeita quanto Deus criando
o mundo sem o que sou severamente repreendida, cruelmente
ameaada, e por vezes beliscada, arranhada, espancada e
maltratada de muitas outras maneiras das quais no falaria em
razo do respeito que lhes devo em suma, to injustamente
punida que creio estar no inferno.

Entretanto, ainda que enquadrada nos gestos, na alimentao e

vesturio, a mulher possua algo mais importante a ser custodiado: a palavra.

Terreno em que predominou a autoridade de So Paulo. Mas no s a dele,

tambm, novamente, a de Aristteles.

Nos ensinamentos de So Paulo a mulher, submetida ao homem, est

proibida de ensinar, e de falar nas assembleias. Era consentido, caso

desejasse saber alguma coisa, que interrogasse seu marido em casa, nunca
 150

fora do lar. Segundo So Paulo, assim diziam as escrituras, em Timteo ou

Corntios.

A mulher deve aprender em silncio, com toda a sujeio. No

permito que a mulher ensine, nem que tenha autoridade sobre
o homem. Esteja, porm, em silncio. (I Timteo, II, 11)

Como em todas as congregaes dos santos, permaneam as

mulheres em silncio nas igrejas, pois no lhes permitido
falar; antes permaneam em submisso, como diz a lei. Se
quiserem aprender alguma coisa, que perguntem a seus
maridos em casa; pois vergonhoso uma mulher falar na
igreja. (I, Corntios, XIV, 34-35)

Estas duas passagens bblicas justificaram por longos tempos o primeiro

e constitutivo ato de custdia da palavra feminina, proposto por pregadores e

moralistas. A palavra das mulheres foi, ento, excluda de qualquer dimenso

pblica e colocada no privado.

A negao na dimenso pblica no tanto um problema de espao,

como se pode entender pela referncia igreja, mas um problema de funes.

Note-se que, cada vez que a palavra abandona o plano da comunicao entre

indivduos singulares, para assumir um papel poltico de fundao e de

governo da comunidade, as mulheres deveriam calar-se, pois naquele

momento a fala est com os homens. E isso tem um reflexo perceptvel em

termos sociais e polticos at os dias de hoje.

As mulheres no entravam nos tribunais, no governavam, no

ensinavam, no pregavam. A palavra do juzo, do poder, da cultura, da cura e

da salvao deviam manter-se masculinas. Os ordenamentos jurdicos e

polticos excluram a mulher do exerccio jurdico ou do poder.

 151

Somente em alguns momentos e condies histricas especficas foi

consentido s mulheres comparecerem ao tribunal, no papel de acusadoras ou

de testemunhas. Da mesma forma, em poucos momentos, mulheres puderam

assumir funes de religiosas, como era o caso de abadessas que presidiam

ordens. E, de igual sorte, em raras ocasies mulheres da aristocracia

assumiram funes de comando na morte ou ausncia do marido.

Contudo, as normas mais rigorosas eram as que negavam a funo

docente mulher em qualquer nvel. O direito cannico, as exegeses, a

teologia eram unanimes em afirmar que mulheres no poderiam ensinar. Como

anotou Casagrande (1990, p. 135):

Fechadas atrs das paredes domsticas e conventuais,

colocadas numa relao de submisso relativamente ao
homem, assinaladas por uma natural debilidade intelectual,
dotadas de um corpo frgil cuja vista pode gerar motivos de
luxria, incapazes de dominares as tcnicas da palavra, as
mulheres ficam fora das universidades, onde homens
especialistas nas artes da lio e da polmica elaboram e
transmitem conhecimentos aos outros homens.

Obviamente, pelos mesmos argumentos, tambm negada s mulheres

a possibilidade de pregarem a palavra de Deus. Telogos e pregadores, de

forma recorrente, levantavam a voz para salientar o privilgio dos clrigos de

serem os nicos e legtimos depositrios da palavra de salvao. Falavam dos

riscos que representavam as muitas mulheres de movimentos ditos herticos.

Por outro lado, no somente a palavra pblica da mulher era alvo de

ateno. Tambm as formas que suas manifestaes verbais poderiam

 152

assumir no privado foram objeto de custdia. O perigo era de que, excludas da

vida pblica, elas subvertessem os espaos a que eram reclusas: a casa e o

convento. Havia um risco de que estes lugares, se no controlados, pudessem

se tornar um reino do discurso feminino. Assim, as mulheres deviam seguir as

taciturnitas. Ou seja, manter um comportamento virtuoso que lhes determinava

falar pouco, de modo contido e apenas em caso de necessidade.

Alguns autores chegaram a reconhecer na palavra feminina uma fora

conselheira e persuasiva importante para o conforto aos maridos e filhos,

principalmente s filhas. Entretanto, mesmo esta capacidade era questionada,

pois Aristteles, na Poltica, indicava serem os conselhos das mulheres

demasiado passionais e mutveis, privados de coerncia e de racionalidade.

Sem nenhum espanto, tambm a relao das mulheres com a palavra

escrita, olhada com suspeita. Como anota Casagrande (1990), Felipe de

Novara dizia que a mulher no deveria aprender a ler ou a escrever, seno

para tornar-se freira, porque muitos males aconteciam por elas sabiam ler e

escrever.

A sobriedade na alimentao, a modstia nos gestos, as poucas

palavras, o limitado acesso ao mundo da cultura e do trabalho constituem um

conjunto de elementos significativos para um processo bifronte de

reduo/eliminao da participao no pblico e custdia no privado. A mulher

foi afastada da vida pblica e segregada, seja em casa ou no mosteiro, onde

deveria limitar-se interioridade de sua alma.

 153

3.2 OS DISCURSOS DA CUSTDIA

Como se pode observar, todo o sistema de custdia da mulher deve-se,

em muito, pregao eclesial. Contudo, no somente este foi o nico discurso

para a segregao feminina.

As pregadoras incomodavam a Igreja, para a qual somente os homens

podiam ser os veculos da palavra de Deus. Mas, as artess, as rainhas, as

professoras, as escritoras, e tantas outras, tambm eram inoportunas ao

projeto misgino de poder que, surgido nos estertores do perodo medieval,

atravessou a Idade Moderna e chegou at bem prximo de nossos dias.

Como registra Delumeau (1998), nas obras do pregador alsaciano

Thomas Murner, principalmente na Conjurao dos Loucos e na Confraria dos

Diabretes (ambas publicadas em 1512), a mulher era considerada um diabo

domstico. De maneira que esposa dominadora no se poderia hesitar em

aplicar surras. No se diz que ela tem nove peles?, perguntava, enfim, Murner.

A mulher foi construda como infiel, vaidosa, viciosa e coquete. Como o

chamariz de que Sat se servia para atrair o homem para as profundezas. E

para provar isso, pregadores como Mnot, Maillard e Glapion tanto falavam da

beleza, ou os trajes das mulheres, assim como desvalorizavam sua palavra

(DELUMEAU, 1998).

Menot, por exemplo, afirmava que a beleza na mulher a causa de

muitos males, pois para que fosse vista por todos, utilizava-se de toda espcie

de ornamentos: grandes mangas, a cabea ataviada, o peito descoberto. Para

Maillard, por sua vez, a cauda dos longos vestidos era semelhante dos
 154

animais, dos quais a mulher se aproximava pela conduta; e os colares e

correntes de ouro que traziam no colo, a prova de que o diabo as arrastava

com ele, acorrentadas. J para Glapion, Maria Madalena jamais poderia ter

sido a testemunha da ressurreio de Jesus Cristo, pois a mulher, entre todas

as criaturas, varivel e mutvel, pelo que no poderia provar suficientemente

contra os inimigos de nossa f (1998, p.321).

Como refere Delumeau (1989) a atitude masculina em relao s

mulheres sempre foi contraditria. Com Atenas a imagem do feminino

representava a divina sabedoria, com a Virgem Maria o canal de toda graa e

bondade suprema. Mas, em muitas civilizaes os cuidados com os mortos e

os rituais funerrios cabiam s mulheres, por serem consideradas ligadas ao

ciclo eterno que vai da vida morte. Elas criam, mas tambm destroem. o

princpio materno cego que impulsiona o ciclo da renovao, que provoca a

exploso da vida, mas ao mesmo tempo espalha as pestes, a fome, as

guerras, a morte (DELUMEAU, 1989, p. 312-313).

Nos meandros deste paradoxo, entre o satnico, que lhe intrnseco, e

a santificao, pela custdia, nos primeiros tempos da Idade Moderna, na

Europa Ocidental, do mesmo modo que o judeu, a mulher foi identificada como

um perigoso agente do demnio, no somente pelos homens da Igreja, como

tambm pelos juristas.

3.3.1 O Discurso Teolgico

 155

Como j mencionado, a partir do sculo XIII, instala-se uma verdadeira

tenso mstica que culmina na represso s mulheres que ousavam falar com

Deus, de Deus e em nome de Deus. Em razo disso, os homens da Igreja

reforam, com violncia verbal (num primeiro plano), a impossibilidade de as

mulheres exercerem o ofcio da prdica. Isso requereria uma condio de

superioridade e de plenitude intelectual de que seu sexo no dispunha. Num

segundo plano, a violncia j no era apenas verbal, mas fsica, com a atuao

do Santo Ofcio, seus julgamentos, suas torturas, suas fogueiras.

As pregaes provenientes dos representantes da Igreja, muito

especialmente das ordens mendicantes, nada mais eram do que exploradoras

e difusoras de uma doutrina estabelecida h muito tempo, em vrias obras da

prpria Igreja. Um monge do sculo XII, por exemplo, numa obra potica

intitulada De Contemptu Feminae, enumera uma poro de vcios femininos.

As mulheres eram, segundo ele, ignbeis, prfidas, covardes, corrompem o

que puro, e aviltam as aes humanas.

Segundo Delumeau (1989), as falas e peregrinaes mendicantes foram

incrementadas com a inveno da imprensa. O De Statu et Planctu Ecclesiae

(Do Estado e Pranto da Igreja), por exemplo, redigido por volta de 1330, a

pedido do Papa Joo XXII, pelo franciscano lvaro Pais (ento Cardeal

presidente da Penitenciria Apostlica, tribunal eclesistico de Roma) foi

impresso em Ulm em 1474, reeditado em Lyon em 1517, e em Veneza em

1560. a obra antecessora do Malleus Maleficarum em tudo o que este possui

de mais misgino.
 156

No De Planctu encontra-se um catlogo com os 102 vcios e ms

aes da mulher. Uma lista que, segundo Delumeau, repetitiva e no

contm uma coerncia interna, mas que pode ser sintetizada em sete pontos

principais. Delumeau (1989, p. 324) destaca os seguintes trechos:

56
c) (...) Algumas, muito criminosas , servindo-se de
encantamentos, de malefcios e da arte de Zabulo, impedem
a procriao. (...) Frequentemente (notar-se- a insistncia
nesse advrbio) sufocam, por falta de precauo, os filhos
pequenos deitados (com elas) em sua cama. Frequentemente,
elas os matam, tomadas de delrio. Algumas vezes, so as
colaboradoras do adultrio: seja porque entregam virgens
libertinagem, seja porque se arranjam para fazer abortar uma
moa que se abandonou fornicao. (N. 43, 79, 80, 81)

(...) f) O marido deve desconfiar de sua esposa. Por vezes ela

o abandona ou ento lhe traz um herdeiro concebido de um
estranho, ou ainda lhe envenena a vida com suas suspeitas e
com seu cime. Algumas agem contra a vontade do cnjuge e
do esmola para alm do que ele permitiria. Outras, tomadas
de uma inspirao fantstica, querem adotar o traje de viva, a
despeito do marido a quem recusam a copulao carnal.
Deixe-se mulher toda a liberdade do casal e ela ser tirnica:
Se no caminha segundo teu comando (ad manum tuam), ela
te envergonhar diante de teus inimigos. De qualquer modo,
como impedir que ela manifeste um dio quase natural aos
filhos e filhas de um primeiro casamento, a seus netos e noras?
(N. 5, 11, 12, 15, 16, 20, 34, 77, 78).

g) Ao mesmo tempo orgulhosas e impuras, as mulheres trazem

perturbao para a Igreja. Falam durante os ofcios e assistem
a eles de cabea descoberta, apesar das recomendaes de
So Paulo. Ora, elas deveriam cobrir os cabelos em sinal de
submisso e de vergonha pelo pecado que a mulher, em
primeiro lugar, introduziu no mundo. Monjas tocam e maculam
os panos sacros ou querem incensar o altar. Elas se mantm
no interior dos gradis do coro e ali pretendem servir aos
padres. Leem e pregam do alto do plpito, como se para isso
tivessem autoridade. Algumas recebem ordens que lhes so
proibidas ou coabitam com clrigos. Outras vivem como
cnegas regulares estatuto que a Igreja no aprovou e
concedem a beno solene e episcopal. (N. 44, 57, 58, 59, 61,
65, 68, 73, 74)

56
Grifei.
 157

A citao longa, mas necessria, pois as passagens acima

demonstram o quanto o processo de criminalizao ultrapassou o delito da

feitiaria. Dizem respeito ao infanticdio e ao aborto, como crimes tpicos

femininos. E, por outro lado, a partir de caractersticas consideradas femininas,

excluem as mulheres de qualquer esfera de proteo a partir de noes como

a de dever conjugal.

3.3.2 O Discurso Mdico

A representao da mulher na medicina um dos elementos chave para

justificar sua submisso e consequente aprisionamento. Tambm neste

aspecto, a filosofia aristotlica exerceu uma grande influncia durante o

perodo medieval que, na segunda metade do sculo XIII, v florescer o gnero

enciclopdico, com as obras Speculum Naturale de Vicente de Beauvais, De

proprietatibus rerum de Bartolomeu o Ingls, e De Naturis Rerum de Alexandre

Neckham. Nelas, os autores estudaram o processo de procriao, a gravidez,

assim como trataram cuidadosamente da anatomia e da fisiologia femininas

(THOMASSET, 1990, p. 68).

No discurso mdico a representao da mulher condicionada por

ideias simples e, por isso, facilmente incutidas na conscincia coletiva. Na

verdade, o estudo da anatomia feminina, em linhas gerais, serviu to somente

para confirmar o desprezo expresso pelos telogos que, ancorados no

Gnesis, consideravam a mulher como um produto secundrio, e

consequentemente inferior ao homem.

 158

De Homero (sec. VIII a.C) a Galeno (sec. II d. C) o discurso relativo s

mulheres apresenta uma coerncia notvel. A mulher, de regra, tida como

passiva e inferior anatmica, fisiolgica, psicolgica e racionalmente. Fizessem

elas o que fizessem, e poderiam fazer tudo, faziam pior do que os homens

(SISSA, 1990, p. 85-86).

Os mdicos reconheciam que todo o indivduo sexuado (macho ou

fmea) era portador de uma semente idntica e andrgina. Mas que a parte

feminina desta substncia era mais fraca do que a masculina. Tanto

Aristteles, como depois Galeno, no perodo medieval, sustentaram a assertiva

da semelhana inversa dos rgos masculinos e femininos. O rgo masculino

era considerado como acabado, e voltado para o exterior. J o feminino era

diminudo e retido no interior, constituindo o inverso do equivalente

masculino. Com tal observao sustentam-se juzos de inferioridade e de uma

predestinao ao mal.

A leitura enviesada da anatomia feminina procede de um conjunto de

trs condicionamentos fundamentais. Um, ao princpio da analogia, que

acabara de ser formulado, e que sempre submetia a anlise do corpo feminino

em comparao ao masculino; dois, o princpio absoluto da finalidade, presente

no jogo etimolgico e no pensamento teolgico; e, trs, o princpio da

submisso absoluta autoridade. Conforme Thomasset (1990, p. 70) estes

trs imperativos conjugaram-se para impedir qualquer observao verdadeira.

Ao longo de toda a idade mdia foi repetido que a mulher, por exemplo,

possui pouco calor natural. Seu corpo naturalmente frio, e mesmo a que

tenha mais calor, no consegue se igualar ao homem neste aspecto.

 159

exceo do perodo gestacional, os resduos que seu corpo produz pela falta

de calor so expelidos na forma de sangue menstrual.

Como j se lia em Aristteles, afirmavam os estudiosos medievais que o

expurgo das impurezas pelo sangue justificava o fato de as mulheres no

terem hemorroidas, e terem uma pele lisa e aveludada. Nos homens a

expurgao era realizada pela produo de barba, de pelos; e, nos animais,

de cornos.

A menstruao sempre foi uma caracterstica do corpo feminino que

mereceu destaque. Segundo Alberto Magno, por exemplo, as mulheres pobres,

que trabalhavam muito, no tinham regras, pois o pouco que comiam no era

suficiente sequer para sua subsistncia. Falava-se na existncia das

amenorreias da fome (THOMASSET, 1990, p. 79).

Sustentava-se que a lepra poderia ser transmitida por uma relao

sexual com uma mulher menstruada. E alguns autores afirmavam que a

criana concebida nestas condies poderia nascer leprosa. Registra

Thomasset que um dos enciclopedistas dos mais conhecidos e citados,

Guilherme de Conches, explicava que a mulher que mantivesse relaes com

um leproso no adquiriria a doena, mas transmitiria ao primeiro homem com

que mantivesse relao aps. Isso porque a mulher era fria, portanto, capaz de

resistir doena. Entretanto, a matria ptrida que provm do coito com o

leproso infecta a outro. A lepra, assim, transmitir-se-ia como uma doena

venrea que a mulher porta, mas que destri o homem (1990, p. 93).
 160

Segundo Thomasset (1990, p. 95), a lepra cristaliza e exprime todos os

medos do homem. a doena que degrada e esgota a fora fsica. O homem

tornou-se, ento, vtima impotente da mulher. Mas, esta igualmente a

cmplice dos leprosos, criaturas representadas segundo os fantasmas

masculinos, comunidade de sexualidade sempre ameaadora, nico ambiente,

pensa o homem, em que, sempre insatisfeita, ela pode satisfazer o seu

insacivel apetite sexual. E, deste modo, a mulher desta poca

simultaneamente considerada como o instrumento do pecado, que merece o

castigo, e como agente da transmisso de uma doena, que designa este

pecado aos olhos da coletividade (1990, p. 96).

Como anotou Thomasset (1990, p. 92), em Admirveis Segredos de

Magia do Grande Alberto e do Pequeno Alberto, tambm falava-se das velhas

que, pelo seu olhar infectado, inoculavam as crianas de bero com seu

veneno. E, as mulheres pobres, que tm uma alimentao grosseira, difcil de

digerir, eram consideradas mais venenosas que as outras.

Todas estas explicaes pseudocientficas excluem, e mantm

distncia, uma boa parte da sociedade, seja dentro de casa, seja no convento.

So as razes do paradigma etiolgico. E a mesma fonte justificativa de

polticas higienistas que seriam adotadas sculos mais tarde.

3.3.3 O Discurso Jurdico

Mesmo com as invases brbaras e o declnio do Imprio Romano

Ocidental a influncia romana no deixou de existir na Europa. A organizao

 161

administrativa e religiosa preservou ainda durante muitos sculos as mesmas

caractersticas da poca imperial (MARTINS, 2011, p. 210).

Com o pleno desenvolvimento do feudalismo entre os sculos X, XI e

XII, o direito ficou adstrito s regulamentaes muito particulares,

estabelecidas entre senhores e servos, com o desaparecimento quase

completo do direito romano. o direito cannico que se mantm, durante toda

a Idade Mdia, como o nico direito escrito e universal (MARTINS, 2011, p.

211).

A partir do final do sculo XII e incio do sculo XIII, o direito romano

ressurge vigorosamente a partir da retomada do Corpus Juris Civilis de

Justiniano. O que perdurara at meados do sculo XVI, quando se tornou

possvel a construo de um sistema jurdico que, mais tarde foi fundado em

uma razo de cunho jusnaturalista, desenvolvida pelos filsofos modernos dos

sculos XVII e XVIII (MARTINS, 2001, p. 228).

Contudo, fosse puramente cannico, ou influenciado pelo direito

romano57, o discurso construdo pelos juristas medievais sempre se constituiu

57
de referir, de passagem, que o direito romano, no tomava a diviso dos sexos como uma
questo natural, mas como uma questo jurdica. O que extremamente importante de ser
compreendido, na medida em que, como refere Yan Thomas (1990), as particularidades do
estatuto jurdico das mulheres da poca, em que o direito justiniano foi gestado, no
encontraram sua razo de ser apenas no quadro geral da sociedade romana, e no podem ser
relacionadas apenas com a evoluo econmica e social. Estas peculiaridades, antes, se
articulam tambm com uma norma organizadora da diferena e da complementaridade do
masculino e do feminino, o que no se transportou, como vimos, para o perodo medieval. Em
Roma, a diviso entre os sexos no um dado primrio, mas um objeto sabidamente
construdo pelo direito. Os estatutos, masculino e feminino, no se relacionam to somente
com um tipo de organizao poltica e social (a cidade) , considerada como meio mais ou
menos favorvel de desigualdade entre os sexos. Assim como a igualdade tambm no um
parmetro em funo do qual se possa escrever uma histria das mulheres concebida
linearmente, como uma sequncia de progressos e retrocessos, de emancipaes e dos
obstculos emancipao. Estes estatutos constituem, tambm, uma arquitetura jurdica em
que se constroem as diferenas (THOMAS, 1990, p. 136). Embora o direito romano seja
tambm relevante em um olhar atual, no o caso de aprofund-lo neste trabalho. Por ora, o
 162

como um dos pilares fundamentais da custdia feminina. De fato, a

reconstituio do discurso oficial sobre as mulheres na poca da renascena

seria incompleta se dela se subtrasse o componente jurdico (DELUMEAU,

1989, p. 334).

Dentre os discursos de juristas da poca destacaram-se os de Andr

Tiraqueau (14881558) para quem, em citao de Delumeau (1989, p. 334), as

mulheres eram:

menos providas de razo do que os homens. Portanto, no se

pode confiar nelas. So faladoras, sobretudo as prostitutas e as
velhas. Contam os segredos: mais forte que elas (vel
58
invitae). Ciumentas, so ento capazes dos piores delitos ,
como matar o marido e o filho que tiveram dele. Mais frgeis
que os homens diante das tentaes, devem fugir da
companhia das pessoas de m vida, das conversas lascivas,
dos jogos pblicos, das pinturas obscenas. Convm-lhes ser
sbrias para permanecer pudicas, evitar a ociosidade e
sobretudo calar-se (mulieres mxime decet silentium et
taciturnitas).

Capazes dos piores crimes, inconfiveis, faladeiras, as mulheres

deveriam permanecer em silncio e reclusas. As sentenas de Tiraqueau eram,

para as mulheres, um catlogo de interdies de toda a espcie. Nelas era, em

todo momento, relembrada a ordem vigente que as proibia de ensinar, de

pregar, de amamentar ou manter relaes sexuais durante a menstruao.

que interessa demonstrar que telogos e mdicos apoiaram-se mutuamente para

desvalorizar a mulher e fornecer, em conjunto, argumentos complementares e peremptrios
aos juristas.
58
Grifei
 163

Nas decises de Tiraqueau tambm so reafirmadas as normas

jurdicas que exigiam das mulheres um juramento das que, de alguma sorte,

fossem chamadas a assumir responsabilidade. Assim como as que as proibiam

de assinar contratos e fazer doaes, ou de elaborar um testamento sem o

consentimento do cnjuge.

Sem nenhuma surpresa, exatamente no mesmo perodo em que

florescem pregaes religiosas e as explicaes mdicas misginas, de que

tratei antes, legalmente, na Frana, no sculo XIV, editada a lei que impediria

a transmisso da coroa s mulheres, ou pelas mulheres. Regra que, por sinal,

tornou-se geral em toda a Europa, com a proibio de acesso pelas mulheres a

cargos pblicos.

Neste mesmo perodo, tambm sem nenhum espanto, Boutillier (1340-

1417) publicou obra, editada repetidas vezes, na qual afirmava que

(DELUMEAU, 1989, p. 336):

a mulher no pode nem deve de modo algum ser juiz, pois ao

juiz cabe uma enorme constncia e discrio, e a mulher, por
sua prpria natureza, delas no est provida. Igualmente so
privadas as mulheres (de ser advogado em corte) em razo de
sua impetuosidade.

Juridicamente a mulher estava sob poder do marido. Assim o afirmava,

por exemplo, Philippe de Beuamanoir (1250-1296) segundo o qual, em relao

ao homem, a mulher lhe deve respeito e obedincia, pesando o dever de

coabitao mais sobre ela do que sobre seu cnjuge. Muito deve a mulher
 164

sria sofrer e padecer antes que se ponha para fora da companhia de seu

marido (DELUMEAU, 1989, p. 336).

Na Idade Mdia, descreve Delumeau, a autoridade marital, ligada ao

regime de comunho de bens, visava assegurar a disciplina do casal dando a

ltima palavra ao marido. E isso, no final do antigo regime, se tornou uma

instituio de ordem pblica, independente do arranjo matrimonial adotado. O

marido, de mestre e senhor da comunho na era clssica, torna-se mestre e

senhor de sua mulher.

Divergncias entre os juristas somente eram encontradas no que se

referia aos fundamentos da pena que a ser judicialmente aplicada s mulheres.

Alguns, como Tiraqueau, entendiam que a insuficincia de razo e a

imbecilidade feminina constituiriam circunstncias atenuantes aos crimes

cometidos pelas mulheres. Segundo o magistrado francs (DELUMEAU, 1989,

p. 337):

O homem que comete a fornicao ou o adultrio peca mais

gravemente que a mulher, tendo em vista o fato de que o
homem possui mais razo que a mulher (...) Portanto, minha
opinio e esta: tendo os homens mais razo que as mulheres,
graas qual podem mais vigorosamente que elas resistir s
incitaes do vcio e, como dizem os telogos, s tentaes,
justo que as mulheres sejam punidas com mais clemncia. O
que no significa no as punir absolutamente como se fossem
animais brutos totalmente privados de razo. Pois as mulheres
possuem um certo grau de razo (...).

Tiraqueau entendia que as mulheres deveriam ser menos severamente

punidas quando os crimes envolvessem incesto (salvo em linha direta),

 165

sacrilgio ou adultrio. Entretanto, a pseudo-benevolncia de Tiraqueau, no

se projetava em julgamentos (religiosos ou seculares) quando os julgamentos

envolviam feitiaria. Crime do qual pretendo tratar a seguir, em tpico

especfico.

Quanto ao testemunho feminino interessante ver que esta uma

interdio que perdura ao longo dos tempos, mas que relativizada durante o

perodo em que vigorou a inquisio, quando a mulher passa a ser aceita como

testemunha de acusao em casos envolvendo feitiaria, mesmo que de forma

mitigada.

De uma maneira geral, entretanto, a regra era a desvalorizao, ou

mesmo desconsiderao, do testemunho feminino. Para Jean Bodin, assim

como os autores do Malleus Maleficarum, a mulher seria a flecha de Sat e a

sentinela do inferno, e por isso, o testemunho de um homem equivaleria, pelo

menos, o de duas mulheres (DELUMEAU, 1988, p. p.336-337).

3.3 A HERANA MEDIEVAL

Mais do que as torturas e as fogueiras, e todo o arcabouo jurdico que

instituiu o sistema inquisitorial (de cujos resqucios at hoje tentamos nos

libertar), o que os sculos XIII, XIV e XV nos legaram uma poltica de

custdia, orquestrada e executada em regime de cooperao dos mais

diversos entes.
 166

A vigilncia, os maus-tratos, a desconstruo da identidade, a imposio

do trabalho artesanal como forma de correo, as sadas restritas, a

incomunicabilidade com o mundo exterior so caractersticas que marcam

instituies de segregao de indivduos perigosos. E esse conjunto de

prticas que chega ao Brasil e Amrica Latina no sculo XVI e XVII.

A inquisio realmente um momento fundamental para a consolidao

do poder punitivo no final da Idade Mdia. Por outro lado, como dito

anteriormente, trata-se de um momento em todo um contexto de

criminalizao e punio das mulheres que vai alm das fogueiras, gals, e

outras tantas penas aplicadas durante este perodo.

3.3.1 As Mulheres e a Priso

Para as mulheres, sculos antes do advento do capitalismo industrial, e

daquelas que so consideradas as primeiras instituies prisionais, a recluso

(muitas vezes perptua) sempre foi uma realidade, no contexto de uma poltica

de correo que oscilava entre a casa e o convento.59

Logicamente que no estou afirmando a estrita correlao entre a casa

e o convento, como espaos de recluso feminina, e as prises existentes do

sculo XIX em diante. Todavia, privar algum da liberdade de locomoo em

decorrncia da prtica de algo indesejvel o que consubstancia o conceito

59
Pavarini e Melossi (2006, p. 21), embora concordassem que a realidade feudal no ignorava
completamente o crcere como instituio, entendiam que nesta poca era ignorado o
internamento como pena de privao da liberdade. Segundo esses autores, no sistema de
produo pr-capitalista, o crcere no existiu.
 167

de priso, em qualquer tempo e lugar. Visto sob este prisma, me distancio

muito da opinio de Pavarini e Melossi (2006, p. 22) quando afirmam que:

a passagem da vingana privada pena como retribuio, isto

, a passagem de um fenmeno quase biolgico a categoria
jurdica impe, como pressuposto necessrio, o domnio
cultural do conceito de equivalente, medido como troca de
valores. A pena medieval certamente conserva esta natureza
de equivalente, mesmo quando o conceito de retribuio no
mais diretamente conectado ao dano sofrido pela vtima do
delito, mas sim com a ofensa a Deus. Por isso, a pena adquire
cada vez mais o sentido de expiatio, de castigo divino. Essa
natureza um tanto hbrida retributio e expiatio da sano
penal na poca feudal no pode, por definio, encontrar no
crcere, ou seja, na privao de um quantum de liberdade, sua
prpria execuo.

Para as mulheres, o projeto de custdia instalado no final da idade

mdia, fortaleceu a existncia de crceres, constituiu carcereiros e imps o

trabalho como forma de melhoramento de um grupo considerado perigoso.

No toa que o primeiro decreto de clausura universal para as mulheres, de

1298, levou o nome de Periculloso, e que um trao marcante da vida religiosa

feminina sempre foi a necessidade e importncia da clausura60.

A literatura criminolgica, em geral, reporta o surgimento das primeiras

instituies de encarceramento na Inglaterra do sculo XVI, com a construo

das primeiras bridwells e workhouses que abrigavam indistintamente homens,

60
De modo diverso do que ocorria com os religiosos homens, a recluso total era exigida das
mulheres. E, de outro lado, as comunidades religiosas de mulheres jamais gozaram de
autonomia, tanto em termos administrativos, quanto aos relativos prpria subsistncia da
comunidade. Todo o contato com o mundo exterior deveria dar-se atravs de procuradores e
administradores homens. As casas religiosas apresentavam-se como cidades fechadas.
Muros em primeiro lugar, um claustro (claustrum), cujo acesso devia ser estritamente
controlado, uma nica porta, aberta ou fechada em certas horas como a porta das cidades (...)
(DUBY, 1990, p. 52).
 168

mulheres e crianas, na maioria esmagadora, pobres. Entretanto, como afirma

Leila Algranti (1993, p. 45), a preocupao com o internamento de mulheres

leigas antecede o movimento estudado por Foucault, Melossi, Igratieff e outros.

No se sustenta, seguindo Algranti, a ideia de que o encarceramento foi

o resultado de uma necessidade burguesa, principalmente ligada ao trabalho

no contexto de constituio do capitalismo industrial. A recluso de mulheres

leigas sempre foi praticada sob o vu de princpios morais, de preservao dos

bons costumes e da castidade feminina.

Segundo Rusche e Kirchheimer (2004) at o fim do sculo XVIII era

comum que em uma mesma instituio combinasse diferentes propsitos. Em

1780, por exemplo, metade do conjunto dos internos de uma instituio alem

(Ludwigsburg) era de condenados. A outra metade compunha-se de rfos,

pobres e loucos. Nas palavras dos autores (2004, p. 98-99):

a mesma variedade pode ser achada nos Hpitaux gnraux,

embora apenas uma minoria de criminosos esteja includa no
comeo por causa de sentenas severas sob o Ancien Rgime.
Os hospitais tambm adquiriram as caractersticas de prises,
mas sem abandonar a prtica de admitir velhos, insanos e
crianas.

Ainda conforme Rusche e Kirchheimer (2004, p. 97), um sculo antes,

em Amsterd, nas casas de correo tambm no eram separados criminosos

condenados de outras pessoas recrutadas por outros fins, dentre estas, por

exemplo, crianas cujos pais, cidados respeitveis, as internavam para

serem corrigidas.
 169

Ou seja, que diferentes instituies serviram de crcere no algo

desconhecido. Por outro lado, consider-las como locais de encarceramento de

determinados grupos considerados perigosos uma opo ideolgica que

varia de acordo com o que, ou quem, se pretende visibilizar.

Dentre os pobres, loucos ou crianas internados, quantos eram

mulheres? E, pressupondo que elas tenham existido nestas prises, alm da

pobreza, por que razo estavam reclusas?

Para as mulheres, o crcere no foi uma novidade moderna para as que

eram pobres e ociosas. O que ocorre o surgimento de instituies leigas de

recluso destinadas a mulheres, quer fossem pobres ou ricas (ALGRANTI,

1993, p. 45). As transformaes sociais e de mentalidades que agitaram os

primeiros tempos deste novo perodo histrico atingiram mulheres pobres,

mendigas e prostitutas. Mas no s a estas, porque a questo no se resumia

falta de trabalho. Tratava-se da custdia necessria s mulheres que no

dispunham de proteo masculina.61

61
No recinto domstico o dever primeiro do chefe da casa era vigiar, corrigir, matar, se
preciso, sua mulher, suas irms, suas filhas, as vivas e as filhas rfs de seus irmos, de
seus primos e de seus vassalos. O poder patriarcal sobre a feminilidade via-se reforado,
porque a feminilidade representava o perigo (DUBY, 1990, p. 88). Como descreve Duby:
Tentava-se conjurar esse perigo ambguo encerrando as mulheres no local mais fechado do
espao domstico, o quarto o quarto das damas, que no deve se tomar, com efeito, por
um espao de seduo, de divertimento, mas sim de desterro: elas eram ali encerradas porque
os homens as temiam (DUBY, 1990, p. 88). Somente o senhor, e aqueles por ele autorizados,
tinham acesso livre ao quarto das damas. Escolhidos pelo patrono, outros homens podiam
entrar no quarto para seus divertimentos ntimos ou para receberem cuidados se feridos ou
doentes. Fora tais casos, o espao feminino somente receberia a presena masculina de
clrigos sob o pretexto de disputar conscincias. (DUBY, 1990, p. 88) Como registra mais uma
vez Duby: O gineceu, entrevisto pelos homens mas do qual so naturalmente excludos,
aparece a seus olhos como um domnio estranho, um principado separado do qual a dama,
por delegao de seu senhor, detm o governo, ocupado por uma tribo hostil e sedutora cuja
parte mais frgil muitas vezes encerrada mais estreitamente, mas bem protegida em uma
comunidade religiosa, um convento interno regido por uma regra sob a autoridade de uma
superiora que no a esposa do senhor, mas uma viva da parentela ou uma moa que no
conseguiu casar (DUBY, 1990, p. 89-90).
 170

Tanto quanto as prises, os conventos foram locais de confinamento de

grupos considerados perigosos. Instituies totais, assim definidas por Goffman

(1999, p. 11), como um local de residncia e trabalho onde um grande

nmero de indivduos com situao semelhante, separados da sociedade mais

ampla por considervel perodo de tempo, levam uma vida fechada e

formalmente administrada. Um hbrido social, parcialmente comunidade

residencial, parcialmente organizao formal, como que a estufa para mudar

as pessoas (GOFFMAN, 1999, p. 22).

Segundo Goffman, as instituies totais podem ser enumeradas em

cinco agrupamentos. No primeiro esto as instituies criadas para cuidar de

pessoas que, segundo se pensa, so incapazes e inofensivas (casas para

idosos, rfos ou indigentes). No segundo grupo, esto os locais destinados

para cuidar de pessoas consideradas incapazes para cuidar de si mesmas e

que so uma ameaa comunidade, embora de maneira no intencional

(sanatrios, manicmios, hospitais). O terceiro tipo de instituio total

organizado para proteger a comunidade contra perigos intencionais (cadeias,

penitencirias, campos de concentrao). O quarto modelo so aquelas

estabelecidas para realizar tarefas de trabalho (quartis, escolas internas,

campos de trabalho). E no quinto esto os estabelecimentos destinados ao

refgio do mundo (mosteiros, conventos).

Goffman deixa claro que esta classificao no exaustiva, e que no

tem uso analtico imediato. Ela to somente fornece uma definio a ser

tomada como ponto de partida, de maneira que definir uma instituio total

depende de seu enquadramento em diferentes caractersticas gerais. Neste

 171

sentido, de tudo o que se pode recolher na literatura nacional e estrangeira, os

conventos femininos, ps sculo XIII se enquadram muito mais no terceiro tipo,

do que no quinto onde esto hoje classificados.

Na historiografia so muitas as menes aos conventos como locais de

encarceramento. No eram somente como locais de expiao de culpas, mas

de cumprimento de penas de carter perptuo, sustentadas em uma

compreenso de crime e do agente criminoso e da periculosidade.

com esta concepo que surge, desde o incio do sculo XIII, um

grande nmero de ordens e conventos femininos. Muitos, ou a maioria, sob o

controle e jurisdio de autoridades locais que determinavam ordens e

instrues de comportamento. Sendo difcil precisar a extenso destas novas

fundaes e o nmero de mulheres que levavam uma vida religiosa s pode

ser avaliado aproximativamente (OPTIZ, 1990).

Seja como for, conforme registros histricos, por volta dos anos 1300,

somente na Alemanha, por exemplo, havia 74 conventos de dominicanas

(apesar de a ordem dominicana ter se instalado naquele territrio h apenas 50

anos). E, estes conventos estavam superlotados, assim como as casas das

outras ordens como as dos franciscanos (clarissas para as mulheres) e a dos

cistercienses.

Outro exemplo o de Colnia, onde, em meados do sculo XIV, havia

169 conventos com cerca de 1170 residentes. E outro, ainda, o de

Estrasburgo, onde havia na mesma poca cerca de 600 mulheres reclusas.

 172

Estima-se que, em Estrasburgo, 10% da populao feminina local estava

sujeita vida religiosa.

Rara, ou nenhuma, alternativa existia para as mulheres. Ser conduzida

para um convento significava a separao do mundo, pelo menos

teoricamente, total e em definitivo. Permanecer em casa exigia conciliar os

ideais da recluso domstica e a hegemonia do esprito sobre o corpo. Como

sintetiza Casagrande (1990, p.125-126):

No caso das religiosas procede-se de maneira que cada

relao entre o convento e o mundo seja eliminada e que as
exigncias do corpo sejam negadas em favor da alma; no caso
das leigas trata-se de reduzir e regulamentar qualquer contato
entre o espao domstico e o espao social e de conter todos
os impulsos desordenados da carne sob as regras ditadas pela
castidade.

A ideologia a de custodiar a mulher. O que interessava tanto ao

homem, enquanto pai ou marido, como tambm interessava s instncias

eclesisticas, polticas e econmicas que desejam seu afastamento da esfera

pblica. Eis o porqu da criao de uma poltica de correo da mulher ainda

no experimentada, mesmo que milenar j fosse a submisso feminina entre

gregos, romanos, hebreus e outros povos.

Esta poltica foi atravessou o mar, e chegou s Amricas. Ultrapassou a

baixa Idade Mdia, avanou pela Moderna, e bateu s portas de dias muito

prximos de ns.
 173

3.3.2 Cenas do Brasil

Portugal no permaneceu alheio ao movimento de ideias inspirado nos

escritos de Plato e Aristteles, e da forte tradio misgina eclesial que tomou

conta da Europa a partir dos sculos XII e XIII (VAINFAS, 2010). Era portugus

o autor do j citado De Planctu Ecclesiae. O livro que, escrito em 1332,

descrevia os 102 vcios e delitos da mulher. Entretanto, mais do que a

aplicao de penalidades extremas, como chegou a ocorrer em muitas regies

da Europa62, nos processos que envolviam o crime de bruxaria, o mecanismo

de correo das mulheres, que cruzou o oceano e chegou ao Brasil, estava

centrado na custdia.

De uma forma geral, o principal crime de que foram acusados os

brasileiros e portugueses residentes nestas terras no foi o de feitiaria, mas o

de praticarem, em segredo, a religio judaica. Os crimes contra a f, como

anota Novinsky (2009), eram considerados os mais graves e recebiam,

62
Segundo Brian Levack (1988), mesmo no continente europeu, problemtica a tentativa de
determinar um nico contexto social em que se desenvolveu a Inquisio. De acordo com o
autor, os casos dos julgamentos por bruxaria, embora surgisse de condies socioeconmicas
semelhantes, eram determinados por condies que, obviamente, variavam de lugar para lugar
e de poca para poca. Segundo o autor, mesmo quando as atenes dos historiadores so
concentradas em uma rea geogrfica especfica em um relativamente curto perodo de tempo,
descobre-se que as acusaes refletiam geralmente uma gama de tenses sociais. Assim,
impossvel estabelecer uma interpretao socioeconmica nica para todo o continente
europeu. O mximo que se pode fazer descrever os ambientes em que as acusaes mais
comumente surgiam, estabelecer as caractersticas mais comuns dos indivduos escolhidos
para serem julgados e explorar algumas das razes pelas quais tais indivduos eram
particularmente vulnerveis acusao de bruxaria (LEVACK, 1988, p. 121). A afirmao de
Levack tem importncia para a compreenso do processo inquisitorial no Brasil em suas
caractersticas prprias de tempo e lugar. Ou seja, a inquisio na Europa, no era a mesma
no Brasil e, de resto, na Amrica Latina. A inquisio portuguesa e espanhola apresentam
diferentes aspectos em relao francesa ou alem. O que se pode perceber que o que
atravessa o alm mar a custdia e a poltica de correo. Esta, sim, pode at pode ter se
reinventado em alguns aspectos, mas a mquina de perseguio e custdia feminina no
muda em suas linhas gerais da Europa ao Brasil.
 174

tambm por isso, as penas mais severas. J as proposies herticas ou a

feitiaria recebiam, em geral, penas mais leves.

De acordo com Anita Novinsky (2009), durante os trs sculos de seu

funcionamento, a Inquisio portuguesa sempre foi destinada caa aos

judeus. Esta, por sinal, a razo de sua existncia. Segundo as pesquisas da

autora, dos 1.076 prisioneiros, entre homens e mulheres, excetuando-se os

sem dados, 46,13% dos homens e 81,92% das mulheres foram acusados de

judasmo. No sculo XVI foram presas por judasmo 11 mulheres. Em

contrapartida, duas por feitiaria. No sculo XVII, nove foram presas por

judasmo, nenhuma por feitiaria. E no sculo XVIII, 202 mulheres presas por

judasmo e 10 por feitiaria (NOVINSKY, 2009, p. 46).63

Entretanto, como disse anteriormente, tida como bruxa, ou no,

nenhuma mulher escapou da custdia que sobre ela se abatia. Mesmo a

esposa, me ou filha dedicada carregava consigo o peso do pecado original e,

por esse motivo, era vigiada muito de perto. Da porque, no tempo colonial,

63
Entretanto, embora no fossem as feiticeiras o alvo principal da inquisio lusa, Portugal, e
por consequncia o Brasil, no se mantiveram alheios associao explcita que se fazia entre
bruxaria e aspectos marcantemente femininos, como a sexualidade, por exemplo. A crena de
que os feitios influam no campo afetivo era muito forte. Tanto que as Ordenaes Filipinas
apenavam com o aoite pblico, e o degredo perptuo, aquelas que preparassem feitios para
o querer bem ou mal a outrem, ou outrem a ele (Livro V, Ttulo III). Tambm, pelo snodo
diocesano reunido em Salvador, em 1707, foi condenado todo e qualquer tipo de feitiaria
destinada a influir no sentimento alheio (ARAJO, 2008). Como relata o historiador Emanuel
Arajo (2008, p. 48), na dcada de 1590, antes da Primeira Visitao do Santo Ofcio ao Brasil
(1593-1595), as feiticeiras, suas beberagens, cartas de tocar e sabs eram muito
conhecidas em Salvador. Isabel Rodrigues, de apelido Boca Torta, por cinco tostes vendia as
tais cartas de tocar, tirinhas de papel com frmulas infalveis para conquistar o amor de
algum. Antnia Fernandes Nbrega era especialista em beberagens para amigar desafetos.
E Maria Gonalves Cajado, de apelido Arde-lhe o Rabo, contava aos quatro ventos que
meia-noite em seu jardim com a cabea ao ar, com a porta aberta para o mar, nua da cintura
para cima e com os cabelos soltos, enterrava e desenterrava umas botijas, falava com os
diabos.
 175

vigorar a regra segundo a qual a mulher somente podia sair de casa trs vezes

durante toda sua vida: para ser batizada, para casar e para ser enterrada.

Em 1751, o arcebispo de Salvador queixava-se de que os pais proibiam

as moas de assistir as lies no Colgio Santa Mercs, das ursulinas.

Segundo o religioso era impossvel conseguir que os pais consentissem que

suas filhas sassem de casa sequer para a missa. E, dizia o arcebispo, que

essa era a prtica no somente em relao s donzelas brancas, mas com as

pardas e pretas (ARAJO, 2008, p. 49).

Evidentemente, os primeiros tempos do Brasil colonial no podem ser

comparados com a Europa dos mesmos sculos. Na Colnia portuguesa

bordar, coser ou cozinhar, por exemplo, era uma necessidade decorrente da

precria estrutura existente. Entretanto, tal como na Europa, o trabalho manual

sempre foi recomendado s mulheres pelos moralistas, e por todos aqueles

que se preocupavam com a educao feminina na poca moderna.

Com essas prticas educativas, visava-se evitar a ociosidade e

consequentemente os maus pensamentos. Como diz Algranti (1997, p. 122),

ocupadas com o bastidor e a agulha, esperava-se que se mantivessem

entretidas, no havendo ocasio para agirem contra a honra da famlia.

Nas dcadas que seguiram ao descobrimento do Brasil, no eram

muitas as mulheres brancas na Colnia. De modo que no se justificava a

existncia de conventos por estas terras. A construo de conventos femininos

no Brasil difere substancialmente do processo de instalao ocorrido na

Amrica espanhola. Nos territrios tomados pelos espanhis as instituies

 176

religiosas femininas seguiram-se chegada dos primeiros representantes das

ordens masculinas. O primeiro convento foi aberto em 1540 e, entre esta data

e 1811, j existiam 57 conventos em colnias hispnicas.

Como registra Algranti (1993), a diferena de poltica entre espanhis e

portugueses justifica-se, principalmente por fatores econmicos e sociais.

Citando Susan Soeiro, Algranti explica que (p. 73):

a fundao exigia recursos suficientes para a manuteno do

estabelecimento por parte dos colonos, enquanto expresso da
religiosidade e devoo dos fiis. O aparecimento de casas
religiosas para mulheres to cedo na Amrica espanhola reflete
as fortunas extradas das minas de prata e a existncia de um
setor privilegiado da populao os encomendeiros , que se
tornaram patronos dessas instituies. Mas no Brasil, s com o
desenvolvimento da indstria aucareira se formaria um grupo
de senhores de engenho capazes de financiar tais
empreendimentos.

Para Portugal sequer o povoamento foi uma preocupao

governamental imediata. Povoar o territrio somente passa a ser importante

entre os sculos XVII e XVIII em razo da necessidade de defender as

fronteiras da terra conquistada e de interromper o processo de formao de

uma populao mestia, que poderia ser perigosa aos interesses da Coroa.

Neste contexto, era preciso que mulheres brancas, ricas ou pobres,

rfs ou mesmo prostitutas viessem de Portugal, para cumprir a funo de

reprodutoras de uma nao branca e comprometida com a defesa do territrio.

Os conventos, em um cenrio destes, eram empecilhos aos objetivos reais.

 177

Como afirma Maria Jos Rosado Nunes esta situao nos mostra como

era o funcionamento da sociedade da poca mediante o controle da

capacidade reprodutiva das mulheres e de sua liberdade de escolha. Segundo

a autora (2008, p. 485), mesmo que, em princpio, as mulheres pudessem,

como os homens, decidir pelo casamento ou pela vida religiosa, de fato esse

direito de escolha, na prtica, era negado. E os conventos estavam no centro

da poltica demogrfica portuguesa para a Colnia; eram proibidos ou

incentivados segundo os interesses sociopolticos e econmicos em jogo.

Embora, j existissem as chamadas casas de recolhimento64, a partir

do sculo XVII, que, paulatinamente, mulheres vindas da Metrpole

aumentaram em nmero na Colnia, momento em que surge, tambm, o

primeiro convento feminino. Mais precisamente, o convento de Santa Clara do

Desterro, na Bahia, em 1677. A partir da fundao do convento baiano, segue-

se a abertura do Convento da Ajuda, no Rio de Janeiro, e do Recolhimento de

Santa Tereza, em So Paulo, todos com autorizao da Metrpole. E no sculo

XVIII, estas instituies multiplicam-se Brasil afora.

Dentro da lgica de funcionamento social de controle da reproduo, de

que fala Nunes, os conventos surgem com mltiplas funes. Por exemplo, as

mulheres que no encontravam noivos altura de sua condio social ou no

possuam dotes atrativos o suficiente, precisavam ser encerradas em algum

lugar.

64
Estas casas no eram estabelecidas canonicamente no sendo obrigatrios os votos.
Entretanto, seguiam as regras organizativas e disciplinares como se conventos fossem. A mais
antiga no Brasil a da Ordem Terceira Franciscana, aberta em Olinda, em 1576.
 178

No contexto colonial brasileiro os conventos funcionavam como um

instrumento de regulao do casamento, pois quando se tornava difcil

encontrar bons casamentos para todas as filhas a soluo era casar apenas

uma e enviar as demais para viver com Deus.

Anota Nunes (2008) que, segundo informaes da poca, era comum

encontrar vrias mulheres de uma mesma famlia em um mesmo convento.

Assim, a riqueza e o poder poltico de um pequeno grupo de famlias restavam

preservados. Para muitas famlias com posses era smbolo de prestgio ter uma

filha no claustro. Por outro lado, as histrias de mulheres encarceradas contra

sua vontade so inmeras (NUNES, 2008).

Casas de recolhimento, ou conventos, estas instituies no Brasil

tambm no deixaram de ser espao de encarceramento e correo para as

mulheres. Mas aqui, no para todas, pois conventos e recolhimentos no

tinham o mesmo significado social para todas as mulheres. O pblico alvo

eram somente as mulheres brancas e de classes altas. Muitos destes

estabelecimentos exigiam pureza de sangue para que neles as mulheres

pudessem ingressar, estando interditados para mestias e crists novas.

Alm do controle do casamento, os conventos tambm serviam para

resolver o problema das mulheres desviantes. Ou seja, de insubmissas, que

tentavam escapar autoridade de pais e maridos rejeitando as normas de

conduta que lhes eram impostas (NUNES, 2008, p. 488). De fato, recluso

domstica, por todos almejada em defesa da prpria honra ou virgindade das

filhas, somar-se-ia a priso nos conventos e recolhimentos (VAINFAS, 2010,

p. 172). Como diz Nunes (2008, p. 488):

 179

segundo o relato de viagem de Amade Franois Fresier, no

incio do sculo XVIII, cerca de 30 mulheres foram
assassinadas pelos maridos em um nico ano, acusadas de
adultrio. Muitas dessas transgressoras que perturbavam a
ordem patriarcal vigente eram encerradas nos conventos. O
mesmo acontecia s jovens de famlia violentadas
sexualmente; eram guardadas por toda a vida, ou at que um
bom casamento lhes permitisse voltar honradamente ao
convvio social, apesar de sua falta de virtude.

Gilberto Freyre (2003), em Sobrados e Mucambos, refere como De

Freycinet descreve os recolhimentos das jovens no Brasil. Segundo o texto,

alguns eram verdadeiras escolas ou colgios, mas outros estabelecimentos de

correo ou conventos onde ficam reclusas mulheres e moas, no

precisamente de m vida, mas que deram algum grave motivo de

descontentamento aos pais e maridos. Como escreveu Freyre (2003, p. 243),

nem sempre havia algum motivo grave de descontentamento para enviar uma

mulher para o convento, s vezes somente suspeitas de um namoro bastavam.

E para alguns maridos nem isso era necessrio.

Sabe-se at escreveu um viajante alemo, Hermann

Burmeister que muitos brasileiros internam suas mulheres,
sem plausvel razo, durante anos, em um claustro,
simplesmente a fim de viverem tanto mais a seu gosto na sua
casa com uma amante. A lei presta auxlio a este abuso, quem
se quer livrar da prpria esposa, vai polcia e faz lev-la ao
convento pelos funcionrios, desde que pague o custo de suas
despesas.

De mais a mais, a mulher precisava ser santa no lar tambm a partir de

sua auto-custdia. Como j referido, a literatura mdica, jurdica e pastoral

 180

colocava-se a servio do empreendimento de custodiar a mulher com todo o

seu prestgio cultural, e toda a sua fora retrica.

Era comum buscar nas escrituras sagradas exemplos de abnegao, de

mulheres que se afastaram do mundo e que impuseram a seus corpos uma

disciplina rgida. Na Bblia tem-se o exemplo de Judite, que se refugiava num

canto secreto da casa para jejuar; de Ana, a velha profetiza que nunca

abandonou o templo onde pregava e jejuava dia e noite; e, claro, da Virgem

Maria, que esperou em sua casa, inerte e silenciosa, o anncio divino.65

Ao lado de todos estes exemplos a serem seguidos intervm tambm

preceitos, regras, conselhos, frequentemente colhidos em textos autorizados

de padres e monges. As mulheres que os sabem escutar e por em prtica

aprendem, pouco a pouco, a afastar-se da atrao do mundo e dos desejos do

corpo para viverem retiradas e tranquilas entre as paredes de uma casa ou do

convento (CASAGRANDE, 1990, p. 126).

65
No Brasil, como os conventos foram fundados muito tardiamente no Brasil, inmeras foram
as donzelas que fizeram de suas prprias casas um claustro. Mott descreve que, por exemplo,
que em Alagoas no incio do sculo XVIII, as donzelas Maria de Castro e Beatriz da Costa, sob
contnuas oraes, viveram em perptuo crcere, sob um jejum infinito e rigoroso, ferindo o
prprio corpo com aoites, usando penetrantes espinhos em lugar de cilcios (MOTT, 2008).
Um dos casos mais fantsticos dessa peculiar forma de religiosidade domstica envolveu seis
irms (Ana, Luiza, Beatriz, Margarida, Luiza e Maria), no Recife, filhas de famlia nobre, que
viviam no meio da mata, num lugar solitrio. L, Maria, com suas prprias mos formou de
barro e ramas uma casinha to estreita que mal podia estender o corpo dormindo sobre uma
tbua de quatro palmos de comprido por um e meio de largo. E para no gastar o tempo nas
perverses e preparos para o seu sustento, uma laranjeira que dava os frutos azedos, plantada
ao p da casinha, era a ministra da sua comida e bebida e com o sumo que exprimia de uma
laranja, passava dois ou trs dias. (...) Todas as noites vinha sua cova uma irm e com uma
grossa corda a prendia de ps e mos, e se retirava, deixando-a amortalhada sobre a terra
nua. No meio da casinha, tinham as formigas fabricado o seu aposento e eram elas de certa
casta que tm os dentes to venenosos, que a parte picada por elas incha e causa grande dor.
Assim atada de ps e mos, se entregava s inumerveis formigas que saindo de suas covas,
investiam contra o corpo da serva de Deus que com inaltervel pacincia e sem algum
movimento sofria as mordeduras (MOTT, 2008, p. 180). Os relatos transparecem algo como
que insano. Entretanto, no insano viver entre o pecado e a santidade? Entre a prostituta
Madalena e a Virgem Maria? Rezar, jejuar, se autopenitenciar de ter nascido mulher, aceitar
um casamento arranjado, viver sob maus-tratos fsicos (corretivos), no falar, no sair rua...
Neste contexto era simples preservar a sanidade?
 181

Tal como na Europa, na sociedade colonial, a recluso feminina era um

recurso utilizado para aquelas que insistissem em permanecer surdas ao

discurso disciplinador. As instituies de recluso funcionavam, portanto, como

dispositivo de dominao masculina nos conflitos familiares.

O know-how adquirido pela Igreja na administrao dos conventos talvez

explique o fato de que, nos pases latino-americanos, a iniciativa de criar

centros de deteno femininos, no sculo XIX, tenha provido de grupos

religiosos. Como anota Carlos Aguirre (2009), por exemplo, as irms do Bom

Pastor, congregao muito ativa na administrao de prises de mulheres no

Canad e Frana, foram tambm as administradoras das primeiras casas de

correo de mulheres em Santiago do Chile (1857), em Lima (1871) e em

Buenos Aires (1880).

Conforme o entendimento cientfico predominante, as mulheres

criminosas no necessitavam de uma estrutura rgida e militarizada como a

existente para o encarceramento dos homens. Elas precisavam de um

ambiente amoroso e maternal, pois eram percebidas como vtimas da

prpria debilidade moral, de sua falta de racionalidade e inteligncia.

A concepo de que o carter feminino era mais fraco do que o

masculino, e a de que as mulheres precisavam ser protegidas (custodiadas)

contra as tentaes estava internalizada entre autoridades religiosas e estatais.

De modo que as prises femininas se guiavam pelo modelo casa-convento. As

presas eram como que irms desgarradas que precisavam de bons exemplos

e de trabalhar em tarefas prprias de seu sexo, tais como costurar, lavar e

cozinhar.
 182

A administrao penitenciria feminina sob a coordenao de ordens

religiosas foi algo recorrente at meados do sculo XX, o que corrobora o

entendimento de que a noo de crime, criminoso e pena no se coadunam

com o processo de transformao econmica que vem do sculo XVI at

praticamente nossos dias. Para as mulheres h algo mais.

Como registra Aguirre, ao lado das penitencirias institudas a partir do

incio do sculo XX, tambm estavam em funcionamento o que se poderia, em

suas palavras, chamar de casas de depsito, que incluam no s prises

para mulheres julgadas ou sentenciadas, mas tambm casas correcionais66

que abrigavam esposas, filhas, irms e criadas de homens e classe mdia e

alta que buscavam castig-las ou admoest-las (AGUIRRE, 2009, p. 51).

O registro de Aguirre fortalece o argumento de que, para as mulheres,

sempre existiu um sistema penal aparente e um sistema penal subterrneo67.

Mulheres sempre foram vtimas de penas pblicas e privadas, de castigos, de

critrios de condenao jurdicos e extrajurdicos fundados no papel de gnero

que deveriam representar.

Em sntese, no possvel criticar os compromissos e objetivos do

poder punitivo to somente a partir das revolues burguesas do sculo XVIII.

Pois, fazer isso, desconsiderar todo o processo histrico de custdia da

66
Grifei.
67
Segundo Lola Aniyar Castro, o sistema penal subterrneo precisa ser analisado em
profundidade a fim de encontrar-se seus diferentes matizes e descobrir sua prprias
manifestaes (2010, p. 70), pois opera nos diferentes nveis do sistema social (2005, p.128).
Ou seja, ele atua tanto nos mecanismos de controle formal, quanto nos de controle informal. E
aparece tanto nos contedos como nos no-contedos do controle social. Assim, enquanto o
sistema penal aparente formula expressamente o que mau nas leis incriminadoras, o
sistema penal subterrneo que decretar o que bom. E, consequentemente, quem so os
bons do sistema social.
 183

mulher, que anterior ao estabelecimento do modo econmico, social e

poltico burgus, e, com isso, por consequncia, elimin-la do saber

criminolgico enquanto sujeito da criminalizao e vitimizao que o sistema

sempre lhe imps.

Sintetizando tudo o que at aqui escrevi, o desenvolvimento da

criminologia ao longo dos tempos, e de como a mulher tratada em suas

diversas vertentes. No segundo analisei a teoria crtica feminista nela

encontrando um novo paradigma. Por fim, neste terceiro captulo, (re)desenhei

como, historicamente, o poder punitivo exercido em relao s mulheres.

A inconformidade, o desassossego e o interesse que motivaram esses

trs captulos compe o conjunto da inquietao que pretendo seja o

combustvel para no prximo quarto, e ltimo, captulo apresentar os elementos

que considero fundamentais para uma criminologia feminista.

 184

CAPTULO IV

TECENDO UMA CRIMINOLOGIA FEMINISTA

(...) as pesquisas feministas mais interessantes surgiram

precisamente nas reas de Investigao que permanecem
organizadas artesanalmente. (...) As afirmaes mais
revolucionrias talvez tenham surgido de situaes de
pesquisa em que feministas isoladas, ou em pequenos grupos,
identificaram um fenmeno problemtico, formularam uma
hiptese provisria, imaginaram e realizaram a coleta de dados
e depois Interpretaram os resultados. (Sandra Harding)

A inquisio, de fato, de suma relevncia para que se compreenda a

mulher como uma classe perigosa a ser reprimida. Todavia, a herana do

perodo medieval ainda mais profunda do que o nmero de mortas nas

fogueiras. Para as mulheres, no que concerne aos processos de criminalizao

e de vitimizao, o iderio medieval inquisitorial ainda persiste. Creio que, a

partir desta constatao, seja possvel compreender como o poder punitivo se

consolidou ao longo dos tempos, sob as bases de um amplo esquema de

sujeio.

Segundo Zaffaroni (1995, p. 29-30) o poder punitivo, na forma que hoje

o conhecemos, no existiu sempre, mas produto das sociedades em que o

poder se concentra e se verticaliza em um modelo corporativo. Esse modelo

corporativo, por seu turno, tambm no apareceu de uma nica vez, e se

 185

instalou para sempre, mas teve avanos e contra-avanos. Sofreu uma derrota

sria com a queda de Roma. Mas reapareceu no final da Idade Mdia, e, a,

consolidou-se na forma que o conhecemos at hoje.

Tomando os estudos de Pietro Costa como ponto de partida possvel

compreender que, de fato, no final do perodo medieval, a sociedade passa a

organizar-se como uma rede de relaes de senhoria e de obedincia, que

encontra precisas respostas no imaginrio coletivo e, como vimos, na reflexo

teleolgica e jurdica. Naquele tempo, tanto o cosmos, quanto a sociedade

humana, eram concebidos como uma rede de diferenas que se traduz em

uma ordem de superioridade e sujeio (COSTA, 2010, p. 134).

Para Costa (2010), cosmos e sociedade eram entes ontologicamente

diferenciados e ordenados, segundo uma escala de complexidade e de

perfeio, crescente e culminante no vrtice. O poder estava no alto. No vrtice

de uma ordem composta de uma multiplicidade de nveis diferentes.

O forte liame associativo entre realeza e divindade pressupe (e ao

mesmo tempo refora) o profundo enraizamento, no imaginrio medieval, da

metfora da verticalidade (COSTA, 2010 p. 137). Complementarmente, a

representao da ordem encontra na metfora do corpo um potente

instrumento para sublinhar a intrnseca unidade.

No se trata, entretanto, de uma unidade indiferenciada. O corpo

tambm ele um regime hierrquico, uma ordem de diferenas (COSTA, 2010,

p. 138). Segundo Costa, para Bodin (que, como j destaquei, foi um dos mais

rduos defensores da criminalizao da mulher em razo da prpria condio

 186

feminina) a ordem se funda sobre uma cadeia de relaes assimtricas entre

entes e sujeitos diferenciados. O tecido conectivo da ordem o poder,

enquanto relao entre um sujeito dominante e um sujeito relegado

obedincia. A palavra poder se usa propriamente, ento, para todos aqueles

que se encontram em condies de poder comandar os outros.

A ordem coincide com uma linha de poderes ascendentes: indivduo-

famlia-cidade-soberano. A diferena entre a famlia e os corpos e colgios, e

entre estes e o Estado, como aquela do todo com relao s partes

(COSTA, 2010, p. 140). Destarte, a famlia uma pea da engrenagem que

alimenta o Estado, e alimentada pelo mesmo Estado, que dela necessita

para garantir a ordem de submisso global. Neste sentido, o poder punitivo,

portanto, se consolida, em relao s mulheres, de forma transversal na linha

de poderes ascendentes, a partir de um conjunto de sujeies, sustentado pela

teologia, pela medicina e pelo direito, que conformam um discurso nico

legitimador do binmio perseguio/represso.

4.1 O PARADIGMA FEMINISTA COMO PONTO DE PARTIDA

Discurso competente aquele que pode ser proferido, ouvido e aceito

como verdadeiro ou autorizado. o discurso institudo que se confunde com a

linguagem institucionalmente permitida ou autorizada, ou seja, como um

discurso no qual os interlocutores j foram previamente reconhecidos como

tendo o direito de falar e ouvir. No qual os lugares e as circunstncias j foram

predeterminados para que seja permitido falar e ouvir. E, enfim, no qual o

 187

contedo e a forma j foram autorizados segundo os cnones de sua prpria

competncia (CHAU, 2007, p. 19).

Todas a(s) criminologia(s) construram discursos competentes.

Discursos do conhecimento, inspirados numa parcial realidade dos fatos, e na

suposta eficcia dos meios de ao. Por mais que a questo da subordinao

de classe esteja mascarada no discurso cientfico da criminologia tradicional,

no possvel entender que o discurso, que desnuda o primeiro tradicional,

etiolgico , no seja tambm um discurso institudo, ou da cincia

institucionalizada. E que, como discurso institudo, tambm dissimule, sob a

manto da crtica, a existncia da real dominao (CHAU, 2007, p. 23).

Como visto, a criminologia nasceu como um discurso de homens, para

homens, sobre as mulheres. E, ao longo dos tempos, se transformou em um

discurso de homens, para homens e sobre homens. Pois, j no era mais

necessrio, para alguns, estudar as mulheres; ou, politicamente relevante,

para outros, considerar as experincias destas enquanto categoria sociolgica

e filosfica, como ensina Lourdes Bandeira. De maneira que, no discurso

criminolgico competente atual, a mulher surge somente em alguns momentos.

Mas, no mximo, como uma varivel, jamais como um sujeito.

Ante esta constatao, de seguir a orientao de Sandra Harding

(1993, p.11), quando diz que precisamos aprender a ver nossos projetos

tericos como acordes claros que se repetem entre os compassos das teorias

patriarcais, e no como releituras dos temas de quaisquer delas, que, s

aparentemente, so capazes de expressar o que achamos que queremos dizer

no momento. Como ensina a autora, a experincia das mulheres no deve

 188

constituir-se como um critrio homogneo e estereotipado, ou como uma

conscincia atual. A experincia das mulheres se define como as condies

tericas para criarem alternativas.

No que se refere criminologia, sob prisma epistemolgico do

standpoint, me parece que a assuno do paradigma feminista significa uma

subverso da forma de produzir conhecimento, at ento, dado sob parmetros

epistemolgicos distanciados das experincias das mulheres, e da

compreenso do sistema sexo-gnero.

O paradigma feminista implica uma radicalizao completa na medida

em que perspectiva de gnero no um aditivo, como ocorre em anlises

criminolgicas realizadas sob o paradigma da reao social. Ademais, o

reconhecimento do processo de custdia, construdo ao longo de sculos, e

vigente at nossos dias, torna impossvel a adoo do sistema de justia

criminal como o objeto principal (no mais das vezes nico) do campo de

conhecimento.

Adotar o ponto de vista feminista significa um giro epistemolgico, que

exige partir da realidade vivida pelas mulheres (sejam vtimas, rs ou

condenadas) dentro e fora do sistema de justia criminal. Penso que a est o

objetivo maior de uma criminologia feminista, que no tem como ser concebida

um novo ingrediente nos marcos do que j foi produzido por outras

criminologias.
 189

Na verdade, o processo de produo do conhecimento em quaisquer

dos vieses da criminologia, no se afasta do paradigma do interrogatrio68. Ou

seja, de uma frmula na qual o sujeito do conhecimento se coloca em posio

de inquisidor, sempre em um plano superior ao objeto interrogado.

um dominus que pergunta para poder. De modo que a discriminao

hierarquizante entre os seres humanos um pressuposto e uma consequncia

desta forma de saber do dominus. Inconscientemente, ou no, o conhecimento

criminolgico se constri em uma lgica de descobrimento69 que apresenta

resultados marcadamente sexistas.

O sexismo70 a crena na superioridade do masculino que se

estabelece por um conjunto de caractersticas que resulta em privilgios aos

68
O conhecimento sob este paradigma, resultado do avano do saber mediante o interrogatrio
e a tortura ou violncia (indagao e experimento) tem uma particularidade que lhe marca: o
sujeito pergunta ao objeto para domin-lo. O objeto responde com toda sua profundidade. Mas
o sujeito no est preparado para escutar a resposta dada com toda a profundidade do ser
perguntado. Porque s est preparado para escutar o que busca dominar. A parte no
escutada de todas as respostas se acumula sobre os sujeitos e lhes esmaga (ZAFFARONI,
2001, p. 60).
69
Segundo Harding (2002, pp. 19-20) a lgica do descobrimento implica fazer somente:
aquelas perguntas acerca da natureza e da vida social que os homens (brancos, ocidentais,
burgueses) desejam que se respondam. Desta perspectiva, so vlidas perguntas como as
seguintes: como podemos ns, os humanos, conseguir maior autonomia? Que poltica legal
se deve seguir em relao aos estupradores e s mulheres vtimas de estupro, deixando ao
mesmo tempo intactas as normas estabelecidas de comportamento sexual masculino?

70
Como salienta Margrit Eichler, tomar o sexismo a partir de distintas formas nos permite
analis-lo mais adequadamente. E, para a anlise da criminologia, fundamental compreender
o que o androcentrismo, a sobre-generalizao, e a sobre-especificao, o familismo, e suas
implicaes. Tem-se androcentrismo quando um estudo, anlise ou investigao tem como
enfoque preponderante a perspectiva masculina apresentando-a como central para a
experincia humana de maneira que o estudo da populao feminina, quando existente, se d
unicamente em relao s necessidades experincias e preocupaes dos homens. O
androcentrismo pode se manifestar de duas formas que so a misoginia e a ginopia. A
misoginia consiste no repdio ao feminino e ginopia na impossibilidade de ver o feminino ou a
invisibilidade da experincia feminina. Como diz a autora, estamos acostumados/as a ler e
escutar explicaes do humano que deixam as mulheres totalmente de fora. Entretanto, nos
sentimos todos/as incomodados quando se esquece o homem (FACIO, 1991, p. 83). E isso
assim precisamente por esta caracterstica do sexismo que toma como modelo do humano o
homem. Por isso, quando o homem falta, homens e mulheres sentem a falta do humano. Por
 190

homens. Privilgios estes que se manifestam em todas as searas, tais como, a

econmica, a poltica, a social, a cultural, a familiar e, tambm, a cientfica. E,

neste ltimo aspecto, a sobre-generalizao, e/ou a sobre-especificao, o

outro lado, h sobre-generalizao quando um estudo analisa somente a conduta do sexo

masculino e apresenta os resultados deste estudo como vlidos para ambos os sexos. Esta
forma de sexismo se d quando, por exemplo, se analisam as necessidades de um grupo de
trabalhadores do sexo masculino e se apresentam como vlidas para toda a classe
trabalhadora. Neste sentido o trabalho de Heleieth Saffioti (Emprego Domstico e Capitalismo)
sobre o emprego domstico fundamental para que se perceba que falar da classe
trabalhadora em termos gerais sobregeneralizar o padro masculino de trabalhador. Tambm
se d a sobre generalizao quando um estudo se apresenta de um modo que muito difcil ou
impossvel saber se o sujeito do discurso o homem ou a mulher. Um exemplo disso ,
segundo Facio, quando se fala da evoluo dos direitos humanos sem levar em considerao
que muitos deles foram promulgados ou conceitualizados quando somente poderiam ser
gozados pelos homens. Segundo a autora, de se perguntar, ento, se a histria dos direitos
humanos para a mulher representa realmente uma evoluo (FACIO, 1991, p. 86). A sobre-
especificidade a siamesa da sobre generalizao, e consiste em apresentar como especfico
de um sexo certas necessidades, atitudes e interesses que so tanto de homens quanto de
mulheres. E, finalmente, por familismo se compreende a identificao da mulher com a famlia,
de modo que ao referir-se ou (considerar-se) a mulher esta sempre ser em relao famlia,
ou seja, com preponderncia ao seu papel no ncleo familiar. a sua condio de me,
esposa, filha, neta, enteada etc que determina sua existncia e com isso suas necessidades e
a forma como so estudadas e analisadas suas relaes com o mundo exterior. Alm das
categorias que destaquei, segundo as formulaes de Margrit Eichler (1999) podemos
identificar o sexismo a partir de outras quatro categorias que a autora conceitua. So elas: a
insensibilidade de gnero; o duplo parmetro; o dever ser de cada sexo; e o dicotomismo
sexual. Todas estas so expresses do mesmo fenmeno que chamamos sexismo. A
insensibilidade de gnero ocorre quando uma pesquisa ou poltica ignora a varivel sexo como
socialmente importante ou vlida. De modo que no possvel identificar quais so os
problemas de um ou outro sexo ante a ausncia desta informao. O duplo parmetro ocorre
quando uma mesma conduta, uma situao idntica e/ou caractersticas humanas so
valoradas ou avaliadas com parmetros ou instrumentos distintos para um e outro sexo a partir
da concepo do dever ser de cada sexo. A categoria o dever ser de cada sexo o sexismo se
manifesta no estabelecimento de um dever para cada sexo, consiste em partir de que h
condutas ou caractersticas humanas que so mais apropriadas para um do que para outro
sexo. O dicotomismo sexual consiste em tratar os sexos como diametralmente opostos e no
com caractersticas semelhantes. Como a refere a autora, ele poderia se considerado como
uma forma extrema de duplo padro que consiste em tratar as mulheres e homens como se
fossem absolutamente diferentes ao invs de trat-los como dois grupos que tem muitas
semelhanas e algumas diferenas. importante salientar que Margrit Eichler (1999) elaborou
esquematicamente sete categorias de um mesmo fenmeno, o sexismo, somente para fins
didticos. Todavia, em termos analticos, algumas delas aparecem como pouco explicativas,
algumas complementares entre si, e outras recortes problemticos do conceito de gnero como
categoria social. Este o caso da categoria insensibilidade de gnero que no oferece
segurana o suficiente para que com ela se possa observar um maior nvel de sensibilidade ao
gnero visto fundar-se to somente na presena da varivel sexo. Venho repetindo que incluir
a palavra mulher ou a varivel sexo feminino em uma dada pesquisa no o suficiente para
que se responda dimenso histrica e discursiva da presena, ou ocultao, da mulher na
teoria criminolgica. J as categorias duplo parmetro, o dever ser de cada sexo, assim como
dicotomismo sexual, so complementares, possibilitando serem reunidas em uma nica
categoria que poderia tomar qualquer um dos nomes que as designam separadamente. Como
dito, das categorias propostas, para os fins do que pretendo, tomarei como referenciais o
androcentrismo, a sobre-generalizao e a sobre-especificao, bem como o familismo, que
considero os mais apropriados para anlise da criminologia.
 191

familismo, ou o androcentrismo, de um modo ou de outro, caracterizam as

anlises criminolgicas.

bem verdade que, em estudos mais atuais, o sexismo no to

rudimentar quanto no perodo lombrosiano. Contudo, o discurso competente

que oculta a mulher como sujeito no campo da criminologia no campo

reservado a esta ou quela corrente. De etiolgicos a crticos todos incorrem

em alguma forma de sexismo.

Para Baratta (1999, p. 46), por exemplo, o direito penal um sistema de

controle especfico das relaes de trabalho produtivo, e, portanto, das

relaes de propriedade, da moral do trabalho, bem como da ordem pblica

que o garante. A esfera da reproduo, da troca sexual de um casal, da

procriao, da famlia e da socializao primria em outras palavras, a ordem

privada, no objeto de controle exercitado pelo direito penal, ou seja, do

poder punitivo pblico. O sistema de controle dirigido exclusivamente

mulher (no seu papel de gnero) o informal, aquele que se realiza na

famlia71.

Ora, a isso responde Joan Scott (1990), que, para explicar a diviso

sexual do trabalho e a oposio entre o lar e o trabalho no sculo XIX, inverte

radicalmente o caminho tradicional da interpretao histrica, enfatizando a

importncia do discurso na constituio de uma questo socioeconmica. A

diviso sexual do trabalho , no seu entender, um efeito do discurso. Segundo

ela (1990, p. 448), ao invs de procurar causas tcnicas e estruturais

71
Grifei.
 192

especficas, devemos estudar o discurso a partir do qual as divises do

trabalho foram estabelecidas segundo o sexo. O que deve produzir uma

anlise crtica mais aprofundada das interpretaes histricas correntes.

de se concordar com Scott, na linha do que defendo neste trabalho,

que a diferena sexual inscrita nas prticas e nos fatos sempre construda

pelos discursos que a fundam e a legitimam, e no como um reflexo das

relaes econmicas. , portanto, questionvel a tese de que a industrializao

provocou uma separao entre o trabalho e o lar, obrigando as mulheres a

escolher entre o trabalho domstico e o assalariado.

Para Scott (1990), o discurso masculino, que estabeleceu a inferioridade

fsica e mental das mulheres, que definiu a partilha aos homens, a madeira e

os metais e s mulheres, a famlia e o tecido que provocou uma diviso

sexual da mo-de-obra no mercado de trabalho, reunindo as mulheres em

certos empregos, substituindo-as sempre por baixo de uma hierarquia

profissional, e estabelecendo seus salrios em nveis insuficientes para sua

subsistncia.

Utilizando as categorias de sexismo formuladas por Margrit Eichler72,

notvel que criminologia crtica, no mais das vezes, cai nas armadilhas da

sobre-generalizao, da sobre-especificao e do familismo. Conforme Alda

Facio, quando os criminlogos crticos falam de adotar o ponto de vista das

classes marginalizadas, esto falando de adotar o ponto de vista dos homens

das classes marginalizadas. Segundo a autora (1995, p.63):

72
Explicao aprofundada neste ponto encontra-se na nota de rodap n. 70.
 193

Mesmo as teorias sobre o controle social que so escritas a

partir dos marginalizados, no fazem referncia s mais
marginalizadas dos marginalizados por classe, etnia, idade,
preferncia sexual, deficincia visvel, etc., e mulheres dessa
mesma classe, setor ou grupo discriminado, contribuindo assim
marginalizao e silenciamento s mulheres desses grupos,
mas, pior ainda, contradizendo seus prprios princpios de
partir do ponto de vista do marginalizado e, por fim, caindo no
erro de no ver a totalidade da realidade.

Conforme Lola A. Castro (2010, p. 70) foi um erro reduzir a opresso s

condies materiais de vida, ao funcionamento das instituies ou s

ideologias. As represses se estendem a todas as instncias, a todos os

nveis, incluindo os da vida sexual e afetiva. Segundo ela, chegado o

momento de tambm lanar luzes sobre os poderes que se ocultam na

intimidade, pois estes so ainda mais arbitrrios e incontrolveis.

Concordo com Facio e Camacho (1995) que o objetivo de demonstrar

que o androcentrismo paradigmtico na criminologia no se reduz a uma

pura denncia do sexismo que impera neste ramo do conhecimento. Mais do

que isso: trata-se de uma tentativa de persuaso dos/as criminlogos/as de

que o conhecimento sobre o tema de seu interesse ser mais objetivo se

pautado em uma epistemologia feminista.

Para Baratta a aplicao do paradigma de gnero uma condio

necessria para o sucesso da luta emancipatria das mulheres no campo da

cincia e da poltica do direito (BARATTA, 1999, p. 23). Por outro lado, afirma o

autor, que uma criminologia feminista pode desenvolver-se, de modo

oportuno, somente na perspectiva epistemolgica da criminologia crtica

 194

(BARATTA, 1999, p. 39). Parafraseando-o, ouso dizer, pelas reais

necessidades metodolgicas e epistemolgicas da criminologia crtica, que a

criminologia crtica somente poder sobreviver na perspectiva epistemolgica

de uma criminologia feminista.

Como dizem Alda Facio e Roslia Camacho no fragmento que escolhi

para a epgrafe do segundo captulo desta tese, penso que agora que temos o

conhecimento e a metodologia para trabalhar com enfoques de gnero,

necessrio que demonstremos os erros, parcialidades e a falta de objetividade

dos estudos e investigaes que foram feitas sem eles, no com a inteno de

desmerecer o trabalho, que sei comprometido com a construo de um outro

mundo. Entretanto, para mostrar que o que parece inquestionvel, universal e

paradigmtico, na realidade apenas uma de muitas variveis da realidade

humana.

Os paradigmas extrados do mundo masculino das cincias sociais

redundam na negao da humanidade da mulher. Penso como Facio e

Camacho que somente quando conseguirmos demonstrar isto, ser possvel

conjuntamente, homens e mulheres, criar modelos, parmetros e paradigmas

que respondam a uma concepo de mundo, e de nosso papel nele, mais

harmonioso, pacfico e enriquecedor.

4.2 DISCUTINDO O CONTROLE SOCIAL

De acordo com Vera Regina Pereira Andrade (2004), entende-se por

controle social, em sentido lato, as formas com que a sociedade responde,

 195

informal ou formalmente, difusa ou institucionalmente, a comportamentos e a

pessoas que contempla como desviantes, problemticas, ameaadoras ou

indesejveis, de uma forma ou de outra e, nesta reao, demarca (seleciona,

classifica, estigmatiza) o prprio desvio e a criminalidade como uma forma

especfica dele. Conforme a autora (2004, p. 267):

Da a distino entre controle social informal ou difuso e

controle social formal ou institucionalizado. A unidade funcional
do controle dada por um princpio binrio e maniquesta de
seleo; a funo do controle social, informal e formal,
selecionar entre os bons e os maus os includos e os excludos;
quem fica dentro , quem fica fora do universo em questo,
sobre os quais recai o peso da estigmatizao.

Como afirma Andrade (1995), tanto a criminalizao secundria insere-

se no continuum da criminalizao primria, quanto o processo de

criminalizao seletiva, acionado pelo sistema penal, se integra na mecnica

do controle social global da conduta desviada de uma maneira que, para

compreender seus efeitos, necessrio apreend-lo como um subsistema

encravado dentro de um sistema de controle e de seleo de maior amplitude.

Em sntese, o sistema penal no realiza o processo de criminalizao e

estigmatizao margem ou contra os processos gerais de etiquetamento que

tem lugar no seio do controle social informal, como a famlia, a escola, o

mercado de trabalho, entre outros. Segundo Andrade, desta perspectiva, fica

relativizado tanto o lugar do direito e da justia penal no controle social formal,

quanto o lugar deste em relao ao controle social global.

 196

Se de um lado o controle a que esto submetidas as mulheres na

famlia, escola, trabalho, meios de comunicao no propriamente jurdico,

por outro, o sistema penal cumpre tambm uma funo disciplinadora para

manter a subordinao feminina. O controle formal e informal, assim, se

alimentam entre si para perpetuar e legitimar a subordinao das mulheres73

(OBANDO, 2007, p. 108).

Como arremata Andrade (2004) o sistema de justia criminal est

inserido na mecnica global de controle social, de tal modo que no se reduz

ao complexo esttico da normatividade, nem da institucionalidade. Ele

concebido como um processo articulado e dinmico de criminalizao ao qual

concorrem no apenas as instituies do controle formal, mas o conjunto dos

mecanismos do controle social informal. Existe, como aponta a autora, um

macrossistema penal formal, composto pelas instituies oficiais de controle,

circundado pelas instituies informais de controle, e ns integramos e

participamos da mecnica de controle, seja como operadores formais ou

equivalentes, seja como senso comum ou opinio pblica.

Em uma primeira anlise, a concepo de controle social, tal como

definida acima, parece irreparvel. Entretanto, assim como em outros campos

do conhecimento cientfico, na criminologia a dicotomizao entre pblico e

privado (ou formal e informal) contribui para a invisibilidade do sistema sexo-

gnero nas pesquisas realizadas. Pois, por mais que se afirme a

interdependncia, a separao entre formal e informal, no que se refere ao

73
Traduo livre. No original: se alimentan entre si para perpetuar y legitimar la subordinacin
de las mujeres.
 197

controle dirigido s mulheres, elemento primordial para a no realizao de

estudos que busquem compreender as peculiaridades dos processos dos

criminalizao e vitimizao da mulher que, necessariamente, ultrapassam o

sistema de justia criminal como objeto. Assim admitiu Baratta ao tratar dos

limites da interdisciplinaridade interna.

Note-se que, como j ressaltei, e repito ipsis litteris, para Baratta (1999),

o direito penal um sistema de controle especfico das relaes de trabalho

produtivo, e, portanto, das relaes de propriedade, da moral do trabalho, bem

como da ordem pblica que o garante. Para ele, a esfera da reproduo74, da

troca sexual de um casal, da famlia e da socializao primria, ou seja, da

ordem privada, no objeto do direito penal, em outras palavras, do poder

punitivo pblico. Consequentemente, o sistema de controle dirigido

exclusivamente mulher (no seu papel de gnero) o informal, ou seja, aquele

que se realiza na famlia (BARATTA, 1999, p. 46).75

74
Especificamente quanto esfera da reproduo, poder-se-ia perguntar se a criminalizao
do aborto no estaria a includa. Como adiante terei oportunidade de discorrer mais
detidamente, a tipificao da interrupo da gravidez por ato voluntrio da mulher encontra-se
na esfera de controle de sua autodeterminao.

75
Neste mesmo sentido, para a criminloga Tereza Miralles, a instituio familiar se
estruturava ao redor de dois papis que so o do homem, como produtor de bens, e o de
reprodutora, destinado mulher. A disciplina social garantida na famlia pela figura masculina
de pai e marido qual a mulher est sujeita. Segundo a autora, ao papel de reproduo se
agregam algumas caractersticas particulares, quais sejam as referentes disciplina com
relao ao marido que condizem com o papel secundrio da mulher na famlia e na sociedade.
Como ela diz, la mujer es realmente mujer cuando es femenina, es decir: suave, dulce,
dependiente, obediente, obsequiosa, agradable; en resumen cuando dedica su vida a la
felicidad de los dems que forman su entorno nuclear familiar. Por ello, la educacin que se
recibe de la familia se ensea a las hijas un mtodo de socializacin propio de su sexo: la nia
aprende a ser ms controlada, pasiva, domstica. La mujer ha de pedir proteccin contra la
agresividad, contra la fuerza fsica. Cuando la mujer posee estas caractersticas es valorada
por el entorno familiar y por la sociedad (MIRALLES, 1983, p. 134). Contudo, a constante
investigao familiar e social sobre este conjunto de caractersticas que torna a famlia o
primeiro mecanismo de controle sobre a mulher no intuito de garantir que mantenha-se
subordinada realizando o trabalho domstico que no tem valor econmico de troca. Trata-se
de uma situao de invisibilidade pblica que restringe direitos e estabelece deveres por leis
 198

Ocorre que, em todas as anlises criminolgicas produzidas sob este

prisma, a famlia, por exemplo, um dado pressuposto, e no o elemento

integrante da prpria anlise enquanto espao de relaes de poder.

Exemplifico.

Em visita76 ao Presdio Feminino de Braslia, em 30 de setembro de

2011, ouvi o relato de uma detenta que chamarei de D. Presa h cinco anos

D, foi vtima de violncia domstica desde os quatorze anos quando casou-se

com X, envolvido com o trfico de drogas. Aps anos, nas palavras de D,

ele foi finalmente preso. Segundo D, com a priso dele ela imaginava que

encontraria a liberdade e a paz. Ledo engano. Ele continuou a controlar sua

vida, e dos filhos, mesmo de dentro do presdio. D o visitava regularmente,

pois sentia medo de negar-se. Sofria violncia fsica e sexual, inclusive, dentro

do Presdio. Era obrigada a levar drogas para ele. Em uma das visitas D foi

presa com drogas. Sua histria D assim resume: ele tanto fez que conseguiu

me trazer para c.

A experincia com a violncia de gnero e a dominao, como relata D

no exceo nas histrias de vida das mulheres encarceradas. Histrias

idnticas ouvi de outras detentas, no somente no Distrito Federal, mas

abstratas de contedo conceitual neutro que esconde a natureza da opresso da mulher.

Para Miralles, tal como para Baratta, o controle social exercido sobre as mulheres
preponderantemente informal. Coero esta que desempenha um papel fundamental na
perpetuao da ordem social existente.
76
A visita fez parte de uma srie de atividades desenvolvidas pela pesquisadora Maria
Luzineide da Costa Ribeiro, especialista em Literatura Brasileira e mestranda em Letras na
Universidade de Braslia. O projeto intitulou-se Um Encontro com Adlia Prado, e uma das
atividades foi um encontro com estudantes da disciplina Controle Penal e Gnero, ministrada
na graduao pela Profa. Dra. Ela Wiecko.
 199

tambm no Rio Grande do Sul em oportunidades que tive de ministrar oficinas

sobre direitos humanos na penitenciria Madre Pelletier, em Porto Alegre.

A anlise de sentenas, processos, tipos de crime ou perfil

socioeconmico de presas fundamental. No caso das mulheres, contudo, a

aparentemente absurda pergunta por que voc est aqui? pode revelar como

o poder punitivo, em sua plenitude, exercido em relao a elas.

O trfico de entorpecentes, por exemplo, no s passou a fazer parte

das estatsticas criminais femininas, como representa 57% das mulheres

encarceradas em nosso pas. Por outro lado, das mulheres presas por este

crime, um nmero nfimo, apresenta um status de comando dentro de alguma

organizao criminosa. Ou seja, a maioria esmagadora destas mulheres no

so chefes de quadrilha, nem mesmo ocupam funes importantes dentro

destas. Elas so mulas, e muitas delas, meros meios de transporte de drogas

para o interior de presdios para suprir as necessidades de maridos e

companheiros77. Para compreender o como, onde e por que este crime ocorre

no so suficientes perguntas epistemologicamente construdas a partir da

condio socioeconmica destas mulheres.

Como prope Alvarez (2004), as pesquisas sobre o controle social

precisam ultrapassar uma viso instrumentalista e funcionalista do mesmo,

77
Neste sentido ver o estudo de Paulo Roberto da Silva Bastos Criminalidade feminina: Estudo
do perfil da populao carcerria feminina da Penitenciria Professor Ariosvaldo de Campos
Pires Juiz de Fora (MG)/2009, segundo o qual, normalmente, as mulheres atuam como
coadjuvante, enquanto os protagonistas continuam sendo os homens. Dificilmente alguma
delas chefe do trfico, mantendo sua histrica posio subalterna e circunscrevendo-se
quase sempre s funes de vapor, que o encarregado do preparo e embalagem, produto
para consumo; mula, indivduos que geralmente no possuem passagens pela polcia e que se
aventuram a realizar o transporte da droga; e olheiro, como so chamadas as pessoas que se
posicionam em locais estratgicos para vigiar as vias de acesso.
 200

como uma misteriosa racionalidade voltada para a manuteno da ordem

social e buscar, em contrapartida, formas mais multidimensionais de pensar o

problema, capazes de dar conta dos complexos mecanismos que no

propriamente controlam, mas sobretudo produzem comportamentos

considerados adequados ou inadequados com relao a determinadas normas

e instituies sociais. Em meu entender, esse o caso das mulheres

vitimizadas e criminalizadas.

Para Alvarez, a ideia mesma de controle78 precisa ser repensada, pois,

encontra-se em descrdito desde o final do sculo XX. De minha parte,

concordo com o autor que a noo de controle somente poder voltar a ser til

caso, entre outros aspectos, seja capaz de: um, indicar a que prticas sociais

78
Em verdade, como adverte Alvarez, no Brasil, um balano mais aprofundado das discusses
relativas ao controle social ainda est por ser feito. Segundo o autor, possvel apontar, no
entanto, que as concepes crticas acerca do problema do controle social influenciadas por
Foucault, mas no somente penetram nos debates do pensamento social no Brasil j no
final dos anos 70 do sculo XX. Por exemplo, diversas pesquisas histricas voltaram-se para o
perodo especfico da Primeira Repblica como um momento privilegiado para o estudo da
emergncia de estratgias de controle social dirigidas classe operria ou populao pobre
em geral, sobretudo nos dois mais destacados centros urbanos do perodo, Rio de Janeiro e
So Paulo. Surgiram, assim, trabalhos sobre o controle social dos trabalhadores urbanos no
Rio de Janeiro e So Paulo no perodo (Chalhoub, 1986; Rago, 1985), a respeito da regulao
dos padres femininos de conduta (Soihet, 1989), sobre o tratamento jurdico e institucional da
infncia pobre (Alvarez, 1989; Londoo, 1991), acerca da institucionalizao da doena mental
(Cunha, 1986; Barbosa, 1992), sobre a organizao e controle dos espaos urbanos e da
pobreza urbana (Sevcenko, 1984; Adorno, 1990; Adorno; Castro, 1987; Schindler, 1992), entre
muitos outros. Ainda segundo o autor, se essas abordagens inovaram ao desvelar novos
campos de pesquisa, seus desdobramentos apontaram para obstculos metodolgicos
idnticos ao j discutidos com respeito vulgarizao da noo de controle social na discusso
internacional. Assim, percebeu-se que a nfase exagerada no carter unidirecional das prticas
de controle social impedia que fossem analisadas as formas por meio das quais aqueles que
eram sujeitados por essas prticas resistiam, negociavam ou mesmo compactuavam com elas.
Trabalhos mais sensveis a esses problemas metodolgicos passaram a buscar a outra face
destas transformaes, ou seja, as formas como os diversos grupos assujeitados se
posicionavam diante dos cdigos de comportamento impostos pelas elites dominantes, como
os trabalhos de Esteves (1989), em que a autora confrontou o discurso jurdico e o cotidiano
das relaes amorosas no Rio de Janeiro da Belle poque, e o trabalho de Rago (1991), no
qual foi estudado o modo como as prostitutas se constituram como sujeitos morais diante dos
discursos disciplinadores da Medicina e do Direito na cidade de So Paulo entre os anos de
1890 e 1930. Ainda permanece aberto um vasto campo de pesquisa scio-histrica envolvendo
as complexas relaes entre estratgias de controle social das elites, modos de vida das
populaes pobres, campos de saber voltados para o estudo da criminalidade e do desvio, etc.
 201

especficas corresponde; dois, recuperar as diferentes respostas dos agentes

submetidos aos mecanismos de controle; trs, mostrar que essas prticas

podem ser produtivas e no apenas repressivas, j que podem produzir

comportamentos em indivduos e grupos sociais e no somente restringir e

controlar as aes; quatro, evitar a dicotomia Estado/sociedade e pensar as

prticas de controle social constituindo-se na relao entre as diversas

dimenses institucionais da modernidade; e cinco, no cair numa viso por

demais finalista da racionalidade dos mecanismos de controle social.

Para que se possa compreender todas as maneiras a partir das quais

possvel controlar um ser humano, e perceber quem se beneficia das distintas

nuances como se exerce e formaliza esse controle, preciso que se estude

como se estrutura o poder dentro da esfera privada. No basta estudar o

controle social apenas na esfera pblica, porque isso fornece um conhecimento

parcial do modo em que se opera o sistema de custdia da mulher.

As mulheres no so controladas, mas custodiadas. Entretanto, para

compreender como se d este processo necessrio saber o que pensam as

mulheres sobre os comportamentos socialmente negativos praticados contra

elas pelos homens (FACIO, 1995, p. 65), e, com isso, penetrar na lgica das

contradies que a realidade social apresenta, apreender as necessidades dos

indivduos e da comunidade no seu sentido historicamente determinado, e

orientar a ao visando a superao dessas contradies e a satisfao

dessas necessidades. Para que no se deixe de fora a realidade das mulheres,

ou seja, para que no se produza uma anlise sexista, preciso que se

 202

incluam conceitos, anlises, valores e tcnicas de coleta de informao que

tenham o gnero em considerao em suas diferentes dimenses.

No possvel analisar os processos de criminalizao e vitimizao

das mulheres sem que se considere crenas, condutas, atitudes e modelos

culturais (informais), bem como as agncias punitivas estatais (formais). A

anlise dos processos de criminalizao e vitimizao das mulheres exige esta

dupla tarefa. Lanar luzes sobre esta dicotomia permite compreender o

desinteresse da(s) criminologia(s) pela famlia, no somente como ncleo

primrio de agregao e convivncia, mas, tambm, das relaes de poder.

A afirmao que talvez melhor resuma o propsito de uma criminologia

feminista, sob o aspecto que aqui estou tratando, aquela que Kate Millet

enunciou em sua obra Poltica Sexual: o pessoal poltico (1974, p. 39). E

como isso quero dizer que a crtica feminista separao pblico/privado tem

enorme relevncia para o criminologia.

Pblico e privado so conceitos existentes, mas, jamais, ou muito pouco,

explicitados nos conceitos, categorias e/ou teorias criminolgicas. Penso que

formal e informal sejam exemplos disso.

Separar o que formal do que informal, enfim, uma deciso poltica

que ideologicamente constri o campo de pesquisa do que mais importante,

do que estrutural. E este campo onde esto os homens, sujeitos ao

controle formal. As mulheres esto ocultas, no controle informal, bem menos

exigente do Estado e da prpria cincia criminolgica.

 203

4.3 O DIREITO COMO CAMPO DE DISPUTA

Da mesma forma que a teoria feminista, tambm a chamada teoria

jurdica feminista79 passvel de mltiplos enfoques, que, por sua vez,

dependem da concepo de direito que cada um/a constri. Todavia, me

parece interessante iniciar a discusso sobre o direito como um campo de

disputa a partir da classificao apresentada por Carol Smart, para quem

podem ser identificadas trs fases das posies feministas em relao ao

direito. A primeira, segundo a autora, a de que o direito sexista, a segunda,

de que o direito masculino, e a terceira, a de que o direito sexuado.

sexista porque, ao distinguir homens de mulheres, o direito discrimina

as mulheres distribuindo-lhes menos recursos, negando-lhes oportunidades

iguais, no reconhecendo a violncia que praticada contra elas. O direito,

assim, atua de modo irracional e no objetivo.

Para Smart (1999) esta argumentao est baseada na ideia de que

discriminao e diferenciao significam a mesma coisa. O conceito de

sexismo implica que se possa superar a diferena sexual como se fosse um

fenmeno superficial e no entranhado no modo como compreendemos e

79
No Brasil, como mostrou pesquisa realizada por Samantha Buglione (Um laboratrio
tipicamente brasileiro: Gnero e Direito no Brasil), a teoria feminista do direito praticamente
ignorada. Ainda so as publicaes sobre o tema, e praticamente no existem grupos de
pesquisa na rea. Embora, no sejam poucas as ONGs e movimentos de mulheres que
trabalham com o tema dos direitos das mulheres no Brasil, ainda so poucos os trabalhos
voltados para a reflexo terica feminista sobre o direito.
 204

negociamos a ordem social. Assim, para combater a discriminao deveramos

ser capazes de pensar em uma cultura sem gneros.80

O segundo ponto de vista descrito e criticado por Smart o de que o

direito masculino, tal como sustentado por Catherine MacKinnon. Para Smart,

quem denuncia que o direito masculino afirma que o problema no tanto o

fato de que o direito no opera atravs de critrios objetivos, seno que, ao

contrrio, estes critrios so masculinos.

Segundo Mackinnon, os conceitos de neutralidade e objetividade

celebrados no direito so valores masculinos, embora sejam adotados como se

fossem valores universais. Em comparao com o ponto de vista anterior

(direito sexista) essa anlise sugere que, quando um homem e uma mulher

esto perante o direito, no que o direito falhe ao aplicar critrios objetivos

quando decida um assunto feminino, mas que a aplicao da objetividade

jurdica masculina. Insistir na igualdade, na neutralidade e na objetividade ,

ironicamente, aceitar que as mulheres sejam julgadas por valores masculinos

(SMART, 1999, p. 189).81

Para Smart, entretanto, esta posio reafirma a ideia de que o direito

unitrio, e no capaz de investigar suas contradies internas. Ademais,

implica dizer que qualquer sistema fundado sobre valores aparentemente

80
Como diz a autora (1999, p. 188-189): () what seems like a relatively easy solution such
as the incorporation of gender-neutral terminology into law, masks a much deeper problem.
Moreover, as many feminists have argued, it is not at all certain that the desired outcome of
feminism is some form of androgyny.

81
Traduo livre. No original: To insist on equality, neutrality and objectivity is thus, ironically,
to insist on being judged by values of masculinity (SMART, 1999, p. 189).
 205

universais e seus critrios decisrios orientados imparcialidade servem aos

interesses dos homens entendidos como categorias unitrias.

Smart critica a construo do masculino e do feminino como categorias

binrias, no tanto por que so opostas, rgidas e reciprocamente excludentes,

mas, sobretudo, porque so monolticas e impedem que as diferenas internas

se revelem.

A ideia de que o direito sexuado permite, na viso de Smart, enfocar

os processos segundo os significados diversos que os homens e mulheres lhes

conferem. Segundo a autora, uma prtica no necessariamente danosa para

as mulheres somente porque diferencia mulheres e homens. A ideia de que o

direito sexuado no exige uma categoria fixa a um referente emprico para

homem ou mulher. Ela permite uma mudana no uso do conceito mais fludo

de posicionamento sexuado, com o qual possvel explorar as estratgias

que intentam conectar o gnero a sistemas de significado rgidos sem que com

isso caia na mesma armadilha.

Como entende Smart, os objetivos da investigao mudam. No se trata

de buscar um direito que transcenda o gnero, mas de uma anlise de como o

gnero opera no direito e como o direito contribui para produzir o gnero. O

direito no se define como o sistema que pode impor a neutralidade sobre o

gnero, mas como um dos sistemas produtores no somente da diferena de

gnero, mas tambm da subjetividade e identidade a que o indivduo est

vinculado e associado.
 206

Smart prope que o direito seja tomado como estratgia de gnero. O

direito se converte em uma das tecnologias de gnero, atravs da qual se

produz a mulher, ao mesmo tempo em geral, ou seja, em oposio ao

homem, e em particular, por exemplo, a prostituta, a criminosa, a boa ou m

me etc. A partir deste ponto de vista Smart sugere cautela ao utilizar o direito

como um instrumento ao nosso favor.

Para ela, o desejo de incidir politicamente se confundiu com o desejo

das feministas de serem prticas e eficazes. Por isso, o direito continua

ocupando um espao conceitual em nosso pensamento que induz as juristas

feministas a serem cmplices na juridificao da vida cotidiana.

Para ela o direito pode ser, mais que um instrumento, um terreno de

conflito, de modo a ser visto no somente como instncia que probe e

censura, mas tambm como um discurso produtor de lugares e posies de

gnero. Em sntese, para Smart o direito no uma estratgia til para as

mulheres, na medida em que como um cdigo autnomo e auto-referencial

inacessvel influncia de discursos e cdigos externos.

Apesar das crticas formuladas por Smart, quanto utilidade do direito,

no vejo como dispens-lo como uma ferramenta para as mulheres. Me parece

que ele pode ser usado como uma estratgia de legitimao de novas

pretenses e novos princpios, como linguagem para a reconstruo da

realidade, desde o ponto de vista das mulheres. Entendo, assim, estar correta

Tamar Pitch ao propor que de se pensar em construir o direito a partir da

experincia das mulheres. Dar uma nova significao a partir de suas

vivncias. Segundo a autora (2003, p. 263):

 207

Pode-se construir um direito novo, no simplesmente no

sentido de agregrar normas novas ou de reformar antigas
normas, mas no sentido de construir um sistema normativo
interiramente novo condizente com as mulheres. Tudo isso no
significa propor a criao de dois sistemas normativos, um para
os homens, e outro para as mulheres, mas, por outro lado, a
desconstruo da estrutura normativa tradicional se d atravs
de uma construo alternativa, com a alterao dos limites
postos, a introduo de novos temas, a imploso de velhas
82
estruturas.

No sentido de que fala Pitch, possvel usar o direito porque este til

enquanto um conjunto de normas que podem servir de instrumento para a

justia social e a liberdade das mulheres. O direito no masculino por

estrutura ou vocao. Ele o conforme foi construdo historicamente por

homens e para homens. Como diz Pitch (2003, p. 262):

o que no significa que as mulheres no apaream, mas que o

direito se concebe de dois modos segundo um modelo
masculino e um feminino, este ltimo originado nas percepes
masculinas acerca de como so as mulheres ou como
83
deveriam ser.

82
Traduo livre. No original: () puede construirse derecho nuevo, pero no simplemente en
el sentido de aadir normas nuevas o de la reforma de normas viejas, como en el sentido de la
construccin de un entero sistema normativo nuevo, a la medida de las mujeres. Todo ello no
significa ponerse como objetivo la creacin de dos sistemas normativos, uno vigente para los
varones, otro para las mujeres, sino la deconstruccin, en cambio, de la estructura normativa
tradicional, all donde la deconstruccin () se produce a travs una construccin alternativa,
alteracin de los lmites da dados, introduccin de nuevos temas, implosin de las viejas
estructuras.
83
Traduo livre. No original: lo que no significa que las mujeres no aparezcan: ms bien el
derecho se concibe de dos modos segn un modelo masculino y uno femenino, este ltimo
originado por las percepciones masculinas acerca de cmo son las mujeres o de cmo
deberan ser ( PITCH, 2003, p. 262).
 208

preciso, portanto, dar lugar s diferentes histrias que refletem as

realidades vividas pelas mulheres. E com estas premissas apresentar novas

concepes. De minha parte, penso em um programa de direito penal mnimo

que se construa a partir dos direitos fundamentais das mulheres.

4.4 O DIREITO PENAL E AS MULHERES

Segundo Zaffaroni corriqueiro que os grupos que lutam contra a

discriminao critiquem severamente o discurso legitimador do poder punitivo,

mas, por outro lado, estes mesmos grupos no tardam em reivindicar o uso

pleno daquele mesmo poder quando o assunto a necessidade de combater a

discriminao que sobre estes recai em particular. Essa aparente dissintonia,

para o autor, configura-se em uma armadilha neutralizante e retardatria, pois

o poder punitivo opera sempre seletivamente, atuando conforme a

vulnerabilidade e com base em esteretipos. A seleo criminalizante o

produto ltimo de todas as discriminaes (ZAFFARONI, 2001, p. 66).

No caso especfico das mulheres, em minha compreenso, embora seja

verdadeiro muito do que afirma Zaffaroni, me parece mais adequado seguir os

passos de Gerlinda Smaus quando diz que a violncia contra estas no pode

ser um problema a ser debatido fora do mbito do direito penal, por que isso s

serviria para estabilizar mais as relaes de poder. Segundo Smaus (2008):

Do mesmo modo que os trabalhadores organizados tem

tratado de buscar a tutela de seus interesses no direito, as
mulheres no podem renunciar a este instrumento. () Em vez
 209

de adotar uma posio defensiva, deve ter-se em conta que a

melhora da situao das mulheres na organizao jurdica e na
sociedade tem um carter progressivo: o movimento deve
permanecer em movimento. O mesmo vale para o direito
84
penal.

bem verdade que uma apelao indiscriminada do discurso feminista,

como de outros discursos contra-discriminatrios, ao poder punitivo pode

refor-lo. Assim como tambm verdadeiro que a sociedade hierarquizante

pode to somente incorporar tais discursos, limitar-se a reconhec-los, us-los

para legitimar o prprio poder punitivo, e os neutralizar em seu potencial

transformador (ZAFFARONI, 2001). Nas palavras de Zaffaroni (2001, p. 81):

poucas vezes na histria, frente aos dados das cincias

sociais, o poder punitivo esteve to carente de legitimidade e,
como nunca, precisou racionalizar em altssimo grau disparates
polticos traduzidos em leis penais incoerentes,
superabundantes, notoriamente ineficazes para seus
propsitos declarados, meramente sensacionalistas e
demonstrativas de uma quebra sem precedentes do poder dos
Estados Nacionais.

Enfim, admito, existe um risco de entregar ao poder punitivo certo grau

de legitimidade, que talvez lhe faa falta. O problema que trago ao debate,

contudo, est em encontrar uma resposta que, de um lado, no seja

meramente legitimadora do poder punitivo, mas que tambm no seja, por

84
Traduo livre. No original: () del mismo modo en el que los trabajadores organizados
han tratado de imponer la tutela de sus intereses en el derecho, las mujeres no pueden
renunciar a este instrumento. () En lugar de tomar desde el principio una posicin defensiva,
debe advertirse que el mejoramiento de la situacin de las mujeres en la organizacin jurdica y
en la sociedad tiene un carcter progresivo: el movimiento debe permanecer en movimiento. Lo
mismo vale para el derecho penal.
 210

outro lado, a manuteno do dficit de proteo do qual as mulheres

historicamente so vtimas.

Talvez uma das alternativas seja dar real significado a formas de

atuao punitiva comunitrias desenvolvidas pelas prprias mulheres. No se

pode fechar os olhos para o que as mulheres esto construindo como

alternativas de soluo de conflitos que, no dispensam o direito penal

completamente, mas que mostram ser possvel diminuir muito sua esfera de

incidncia. Me explico com um exemplo: o projeto do Grupo de Mulheres

Cidadania Feminina85, apoiado pelo Fundo Brasil de Direitos Humanos, que

quero descrever sucintamente.

Essa ONG mantm, desde 2003, um projeto chamado Apitao -

Mulheres enfrentando a violncia, que uma adaptao de experincias bem-

sucedidas, em diversos pases sul-americanos, de denncia da violncia contra

mulheres. A ideia do apitao, divulgado na comunidade por meio de uma rdio

comunitria86, a de estimular a reao, por parte de outras mulheres e da

comunidade, contra aes de violncia domstica ou sexista, no momento em

85
O Grupo de Mulheres Cidadania Feminina uma organizao no-governamental feminista,
criada em 2002, na comunidade do Crrego do Euclides em Recife, Pernambuco, que trabalha
com mulheres e jovens em situao de violncia domstica e sexista e de explorao sexual. A
ONG atua em seis dos bairros mais carentes e violentos do Recife, sendo seu objetivo principal
a formao e a organizao de mulheres para o enfrentamento da violncia atravs de
processos de discusso e conscientizao tnica, social e poltica. Ela tambm desenvolve
projetos de fomento de alternativas produtivas visando autonomia econmica atravs da
valorizao e da reciclagem de capacidades preexistentes, alm de promover reunies
socioeducativas e temticas quinzenais com 84 mulheres. E, tambm, articula grupos de
trabalho com mulheres idosas, jovens e lsbicas, e mantm um ncleo de Jornada Ampliada
do Programa de Erradicao do Trabalho Infantil - PETI, atendendo 50 crianas e
adolescentes, a Biblioteca Comunitria da Cidadania e o INTERCENTER - Informtica para
mulheres.
86
Em outro trabalho, Esfera Pblica e Direitos Fundamentais: estudos sobre a liberdade de
comunicao (2008) tive a oportunidade de realizar pesquisa de campo com rdios
comunitrias do sul e nordeste do Brasil, e ali demonstrar que estas constituem verdadeiras
esferas pblicas contra-hegemnicas potencialmente geradoras de direitos.
 211

que ocorrem, pelo uso de apitos em frente ao local do crime, como forma de

denncia e constrangimento do agressor. Como resultado, constatou-se a

diminuio dos casos de violncia e o estmulo ao enfrentamento das

agresses.

Segundo a coordenadora da organizao no-governamental:

Percebemos que as mulheres aqui da comunidade Crregos

do Euclides no falavam sobre a violncia que sofriam.
Fizemos vrias visitas familiares para sabermos como elas
viviam. Vimos claros indcios de agresses fsicas e
psicolgicas. A mulher agredida apresenta hematomas e fica
claramente perturbada.(...)

Num seminrio, descobri que, na dcada de 70, mulheres

colombianas saam s ruas apitando e batendo em panelas
para denunciar e protestar contra a agresso feminina. Trouxe
a ideia para a comunidade e as pessoas foram se identificando.
Aos poucos, um nmero cada vez maior de mulheres comeou
a sair s ruas, tambm apitando, inibindo possveis criminosos
e mostrando que elas podem, sim, reagir.

A violncia predominante a domstica. s vezes, a prpria

mulher que est prestes a sofrer a agresso apita. As vizinhas
ouvem e comeam a apitar tambm, e assim sucessivamente.
Mas s vezes ela no pode reagir, ento a iniciativa tem de
partir das colegas. Por isso ficamos constantemente atentas a
barulhos, gritos e xingamentos. (FUNDO BRASIL DE
DIREITOS HUMANOS)

A soluo do conflito se d sempre, primeiro, por iniciativa das prprias

mulheres, como conta a coordenadora:

A princpio, ns mesmas tentamos resolver o problema.

Cercamos o agressor e tentamos tirar a vtima de l e lev-la
para o nosso grupo. A inteno deixar o agressor
constrangido e inibido o suficiente para ir embora.

Mas nem sempre isso acontece, porque o homem pode ser

mais violento ou estar alterado, por exemplo. Intimid-lo fica
 212

mais difcil. Nesses casos, chamamos a polcia. (FUNDO

BRASIL DE DIREITOS HUMANOS)

Afirma que a violncia diminuiu, embora no possua dados estatsticos,

pois a diferena evidente. Destaca:

O mais importante que as mulheres passaram a se valorizar

mais. Ainda no vivemos numa comunidade tranquila, porque
tambm temos focos de violncia psicolgica e sofremos
preconceito. Alguns homens no gostam da gente porque
acham que mulher tem que estar cozinhando em casa, no
apitando por a. Minha mulher no faz mais comida para
mim!, reclamam. H muito machismo aqui ainda. (FUNDO
BRASIL DE DIREITOS HUMANOS)

O projeto das apitadeiras um exemplo, como tantos outros que devem

existir em nosso pas, de que o direito penal no precisa ser a primeira porta,

ou, menos ainda, a nica porta para a soluo de conflitos. A ao das

apitadeiras se aproxima de uma de perspectiva ampliada de proteo e

segurana das mulheres que me parece cabvel ser definida como um

garantismo positivo.

Na linha que defende Alessandro Baratta (1999b) a ampliao da

perspectiva do direito penal constitucional enquanto uma poltica integral de

proteo dos direitos significa tambm definir o garantismo no somente no

sentido negativo, como limite do sistema positivo, isto , como expresso dos

direitos de proteo em relao ao Estado, mas como um garantismo positivo.

Nas palavras do autor (1999b, p. 110):

 213

Isto significa a resposta s necessidades de segurana de

todos os direitos, tambm dos de prestao por parte do
Estado (direitos econmicos, sociais, culturais) e no somente
de uma parte deles, que poderamos denominar direitos de
prestao de proteo, em particular contra agresses
provenientes de comportamentos delitivos de determinadas
pessoas. No se pode ignorar aquela parte da insegurana
urbana devida efetivamente a comportamentos delitivos. A
necessidade de segurana dos cidados no somente uma
necessidade de proteo da criminalidade e dos processos de
criminalizao. A segurana dos cidados corresponde a
necessidade de estar e sentir-se garantidos no exerccio de
todos os direitos: direito vida, liberdade, ao livre
desenvolvimento da personalidade e das prprias capacidades,
direito a expressar-se e a comunicar-se, direito qualidade de
vida, assim como o direito de controlar e influir sobre as
condies das quais depende, em concreto, a existncia de
cada um. A relao existente entre garantismo negativo e
garantismo positivo equivale a relao que existe entre a
poltica de direito penal e a poltica integral de proteo dos
direitos. O todo se serve de cada um dos elementos que, por
sua vez, o conformam, mas cada um destes elementos
87
necessita do todo.

exemplo das apitadeiras, no se trata de abandonar, mas de

(re)pensar a resposta punitiva de modo a que esta signifique no a mera

defesa social dos interesses constitudos. O objetivo do direito penal, neste

contexto, a proteo do fraco contra o mais forte. Como diz Ferrajoli,

exatamente monopolizando a fora, delimitando os pressupostos e as

modalidades de uso desta, assim como reduzindo as possibilidades de

87
Traduo livre. No original: Esto significa la respuesta a las necesidades de seguridad de
todos los derechos, tambin de los de prestacin por parte del Estado (derechos econmicos,
sociales y culturales) y no slo de aquella parte de ellos, que podramos denominar derechos
de prestacin de proteccin, en particular contra agresiones provenientes de comportamientos
delictivos de determinadas personas. No se puede ignorar aquella parte de la inseguridad
urbana debida efectivamente a comportamientos delictivos. No obstante, la necesidad de
seguridad de los ciudadanos no es solamente una necesidad de proteccin de la criminalidad y
de los procesos de criminalizacin. La seguridad de los ciudadanos corresponde a la necesidad
de estar y de sentirse garantizados en el ejercicio de todos los derechos: derecho de la vida, a
la libertad, al libre desarrollo de la personalidad y de las propias capacidades, derecho a
expresarse y a comunicarse, derecho a la calidad de vida, as como el derecho a controlar y a
influir sobre las condiciones de las cuales depende, en concreto, la existencia de cada uno. La
relacin existente entre garantismo negativo y garantismo positivo equivale a la relacin que
existe entre la poltica de derecho penal y la poltica integral de proteccin de los derechos. El
todo se sirve de cada uno de los elementos que cada vez lo conforman, pero cada uno de
estos elementos necesita del todo.
 214

exerccio arbitrrio dos sujeitos no autorizados, que a proibio e a ameaa

penal protegem os ofendidos contra os delitos e, nas palavras do autor, por

mais paradoxal que parea, tambm protege os rus contra as vinganas e

outras reaes mais severas.

Tem razo Ferrajoli quando diz que a abolio do direito penal oficial

uma utopia regressiva. Se fosse abolido, reaes pblicas ou privadas

arbitrrias se multiplicariam. E as mulheres conhecem, melhor que qualquer

outro grupo social, as consequncias do exerccio de poderes extrajurdicos.

4.5 O MODELO DE DIREITO PENAL MNIMO

O garantismo, segundo Ferrajoli (2006), est baseado na tutela dos

valores ou direitos fundamentais cuja satisfao, mesmo que contra-majoritria,

o fim justificante do direito penal. Que fim, ou fins? Um, a imunidade dos/as

cidados contra a arbitrariedade das proibies e das punies. Dois, a defesa

dos fracos mediante regras do jogo iguais para todos. Trs, a dignidade da

pessoa do imputado e, portanto, a garantia da sua liberdade atravs do

respeito pela sua verdade.

Pode-se definir o modelo garantista de direito ou de responsabilidade

penal como um modelo-limite que se constri com a concatenao e

ordenao sistemtica de dez axiomas considerados como os princpios

axiolgicos fundamentais, no derivveis entre si, que seriam: nulla poena sine

crimine; nullum crimen sine lege; nulla lex (poenalis) sine necessitate; nulla

necessitas sine injuria; nulla injuria sine actione, nulla actio sine culpa, nulla
 215

culpa sine judicio, nullum judicium sien accusatione, nulla accusatio sine

probatione, nulla probatio sine defensione.

A estrutura do sistema garantista (SG), a seu turno, exige a presena de

onze condies de possibilidade. So elas: a pena, o delito, a lei, a

necessidade, a ofensa, a conduta, a culpabilidade, o juzo, a acusao, a prova

e a defesa.

Como ensina Salo de Carvalho, a cadeia elaborada por Ferrajoli serve

como o instrumento avaliativo de toda a incidncia do sistema penal, da

elaborao da norma pelo legislativo, aplicao/execuo da pena. Conforme

o autor (2008, p. 83), todo este sistema:

Viabiliza ao intrprete uma principiologia adequada para

(des)legitimao de toda atuao penal: teoria da norma
(princpio da legalidade, princpio da necessidade e princpio da
lesividade); teoria do delito (princpio da materialidade e
princpio da culpabilidade); teoria da pena (princpio da
preveno dos delitos e castigos); e teoria processual penal
(princpio da jurisdicionalidade, princpio da presuno de
inocncia, princpio acusatrio, princpio da verificabilidade
probatria, princpio do contraditrio e princpio da ampla
defesa).

O sistema garantista, compreendido a partir dos citados princpios,

corresponde s regras do jogo do direito penal nos Estados Democrticos de

Direito. E, em decorrncia de sua gradual incorporao nos textos

constitucionais, conforma vnculos formais e materiais de validade das normas

e decises (CARVALHO, 2008, p. 83).

 216

O modelo terico minimalista se caracteriza, portanto, por dez restries

ao arbtrio legislativo, ou ao erro judicial. Conforme este modelo no se admite

qualquer imposio de pena sem que um fato (1), previsto legalmente como

crime (2), tenha sido cometido, sem que seja necessria a proibio e punio

(3), sem que este tenha gerado efeitos danosos a terceiros (4), caracterizado

pela exterioridade e materialidade da ao criminosa (5), pela imputabilidade e

culpabilidade do autor (6) e, alm disso, tenha sido empiricamente comprovado

(7) mediante uma acusao deduzida perante um juiz imparcial (8), em um

processo pblico e contraditrio em face da defesa (9) e atravs de

procedimentos legalmente preestabelecidos (10) (FERRAJOLI, 2006, p. 312).

a presena e prevalncia das citadas condicionantes que identificam

o modelo de direito penal mnimo como o modelo do Estado de Direito,

compreendido, assim, como um tipo de ordenamento no qual o Poder Pblico

e, particularmente, o poder penal, estejam rigidamente limitados e vinculados

lei no plano substancial (ou dos contedos penalmente relevantes), e

submetidos a um plano processual (ou das formas processualmente

vinculantes). Os modelos de direito penal mximo, caracterizados pela

debilidade ou ausncia de algum ou alguns dos limites acima traados

convergem na direo de um Estado totalitrio.

Logicamente, entre um direito penal mnimo, e um direito penal mximo,

existe uma zona gris na qual se estruturam diversos modelos intermedirios,

de modo que, segundo Ferrajoli, se poder falar mais apropriadamente, no que

se refere s instituies e aos ordenamentos concretos, de uma tendncia ao

direito penal mnimo ou de uma tendncia ao direito penal mximo.

 217

Tendncias estas que, nos ordenamentos dos modernos Estados de Direito,

caracterizados pela diferenciao em vrios nveis de normas, convivem entre

si.

A primeira tendncia caracteriza os nveis normativos superiores, e a

segunda tendncia os nveis normativos inferiores. O que d lugar, com sua

separao, a uma ineficincia tendencial dos primeiros e a uma ilegitimidade

tendencial dos segundos. Isso explica o contraste entre os princpios

garantistas previstos de maneira mais ou menos rigorosa no Texto

Constitucional, e as prticas judiciais e policiais que admitem de fato figuras de

responsabilidade penal consentnea com as garantias citadas (FERRAJOLI,

2006, p. 102).

Voltando aos extremos, o modelo de direito penal mximo

incondicionado e ilimitado, sendo caracterizado, para alm de sua excessiva

severidade, pela incerteza e imprevisibilidade das condenaes e das penas.

Trata-se de um sistema de poder no controlvel racionalmente, em face da

ausncia de parmetros certos e racionais de convalidao e anulao.

O direito penal mnimo, por outro lado, condicionado e limitado ao

mximo, corresponde no apenas ao grau mximo de tutela das liberdades

cidads frente ao poder punitivo, mas a um ideal de racionalidade e de certeza.

Segundo Ferrajoli (2006, p. 102):

Com isso resulta excluda de fato a responsabilidade penal

todas as vezes em que sejam incertos ou indeterminados seus
pressupostos. Sob este aspecto existe um nexo profundo entre
garantismo e racionalismo. (...) Uma norma de limitao do
modelo de direito penal mnimo informada pela certeza e pela
razo o critrio do favor rei, que no apenas permite, mas
exige intervenes potestativas e valorativas de excluso ou e
 218

atenuao da responsabilidade cada vez que subsista

incerteza quanto ao pressupostos cognitivos da pena. A este
critrio esto referenciadas instituies como a presuno de
inocncia do acusado at a sentena definitiva, o nus da
prova a cargo da acusao, o princpio do in dubio pro reo, a
absolvio e, caso de incerteza acerca da verdade ftica e, por
outro lado, a analogia in bonam partem, a interpretao
restritiva dos tipos penais e a extenso das circunstncias
eximentes ou atenuantes em caso de dvida acerca da
verdade jurdica. Em todos estes casos teremos certamente
discricionariedade, mas se trata de uma discricionariedade
dirigida no para estender, mas para excluir ou reduzir a
interveno penal quando no motivada por argumentos
cognitivos seguros.

O garantismo toma como nica justificativa do direito penal a sua funo

de lei do mais fraco, em contraposio lei do mais forte, que vigora na sua

ausncia. De modo que, o monoplio do poder estatal do poder punitivo tanto

mais justificado quanto mais baixos forem os custos do direito penal em

relao aos custos da anarquia punitiva (FERRAJOLI, 2006, p. 312).

Ferrajoli define o direito penal como uma tcnica de definio, de

individualizao e de represso da desviao. Tcnica esta que manifesta-se

atravs de coeres e restries aos potenciais desviantes, aos suspeitos de

s-lo, ou, ainda, aos condenados enquanto tais. As restries so trs, e

correspondem, em igual nmero, aos momentos da tcnica punitiva, ou seja,

ao delito, ao processo e pena (2006, p. 195).

O primeiro momento, do delito, consiste na definio ou proibio dos

comportamentos legalmente classificados como desviantes e, assim, a uma

limitao da liberdade de ao de todas as pessoas. O segundo momento, do

processo, o momento da sujeio coercitiva ao juzo penal de todos os

suspeitos de haver violado as proibies penais. E o terceiro momento, o da

 219

punio, dos julgados culpados. Em sntese, trata-se de saber quando e como

proibir, quando e como julgar, e quando e como punir.

Incontestavelmente a mulher o mais fraco, no momento em que

parte ofendida, r ou condenada. De outra banda, se os direitos fundamentais

adquirem o papel de limites do direito penal nas sociedades democrticas,

resta saber, em relao s mulheres, quais direitos seriam estes direitos

fundamentais sob a perspectiva de gnero. Ou qual contedo assumem tais

direitos enquanto elementos limitadores do sistema.

Nas linhas que seguem, me proponho a refletir sobre os direitos

fundamentais das mulheres autodeterminao e proteo, a partir da

dignidade da pessoa.

4.6 OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DAS MULHERES COMO LIMITES AO

DIREITO PENAL (ou por um programa de direito penal mnimo para as

mulheres)

No campo penal, muito do debate feminista sobre os direitos das

mulheres gira em torno da liberdade (autodeterminao) e da inviolabilidade do

corpo. O que, para muitos, corresponde a uma pauta de reivindicaes

contraditria do movimento feminista, pois, ao mesmo tempo em que reivindica

de forma libertria a descriminalizao do aborto (numa tendncia

abolicionista), assume uma postura punitivista, ao pleitear penas mais duras

em casos de violncia de gnero.

 220

Entendo tratar-se apenas de uma aparente contradio, possvel de ser

desfeita quando a pauta de feminista analisada sob a tica dos direitos

fundamentais88. Da porque responder questo, o que so direitos

fundamentais? algo a que me dedico nas linhas que seguem.

Segundo Ferrajoli (2005, p. 89) este questionamento pode ser

respondido sob quatro diferentes ngulos. Em primeiro lugar, segundo o autor,

sob o ponto de vista da justia, a interrogao de tipo axiolgico. Ou seja, a

melhor pergunta : quais direitos justo que sejam estabelecidos como direitos

fundamentais?

Para Ferrajoli (2005, p. 90) aqui a resposta de tipo normativo, posto

que depende de critrios meta-ticos ou meta-polticos a convivncia

88
Dedico-me neste tpico (4.6) a responder questo o que so direitos fundamentais?, e,
especialmente, quais so os direitos fundamentais exclusivos das mulheres?. Contudo, embora
o texto seja explicativo do conceito de direitos fundamentais e de suas caractersticas de
universalidade e indisponibilidade, me parece importante esclarecer a diferena terminolgica
existente entre direitos fundamentais e direitos humanos. A expresso direitos humanos
est normalmente vinculada a posies jurdicas reconhecidas ao ser humano enquanto tal,
independentemente de sua ligao com determinada ordem constitucional, aspirando validade
universal para todos os povos e todos os tempos. Trata-se, portanto, de uma noo de
contornos amplos e relativamente imprecisos. De outro lado, por direitos fundamentais
compreendem-se posies jurdicas mais precisas na medida em que constituem o conjunto de
direitos e liberdades institucionalmente reconhecidos e garantidos pelo direito positivo de
determinado Estado. Direitos delimitados espacial e temporalmente cuja nomenclatura decorre
de seu carter bsico e fundamentador do sistema jurdico do Estado de Direito. No intuito de
preservar a fundamentalidade material cunhada em documentos internacionais de
reconhecimento e proteo de valores essenciais a todos os seres humanos, prpria dos
direitos humanos, bem como a fundamentalidade formal que os direitos fundamentais com
estes compartilham, h quem defenda a utilizao da expresso direitos humanos
fundamentais. Nesta defesa encontram-se Manuel Gonalves Ferreira Filho e Alexandre de
Moraes, por exemplo. De minha parte, concordo com Prez Luo (2011, p. 46-47) que a
melhor forma de determinar a diferena entre as duas categorias a concreo positiva, pois
em relao aos direitos das mulheres, a opo terminolgica por direitos fundamentais no se
d em um sentido semntico, mas no sentido poltico da obrigao estatal de vincular-se a um
programa de direito penal mnimo construdo a partir dos direitos fundamentais exclusivos das
mulheres. Neste contexto, liberdade (autodeterminao) e proteo no so valores abstratos,
mas direitos cuja no realizao pe em xeque a prpria noo de Estado Democrtico de
Direito.
 221

pacfica, a igualdade, a dignidade das pessoas, as suas necessidades vitais ou

similares idneos para justificar a previso de determinados interesses ou

necessidades como direitos fundamentais. Nesse caso o fundamento dos

direitos fundamentais de ordem axiolgica concernente aos valores ou

princpios de justia nos quais radicam os prprios direitos fundamentais.

Em segundo lugar est o ponto de vista da validade, do direito positivo,

que corresponde a uma resposta de tipo emprico e assertivo, j que so

fundamentais aqueles direitos que no ordenamento jurdico esto estipulados

como tais. A origem est no ordenamento jurdico. Sob este prisma, so

direitos fundamentais os postos na Constituio, assim como os decorrentes

dos tratados e convenes internacionais (como a Declarao Universal dos

Direitos Humanos de 1948, ou a Conveno para a Eliminao de Todas as

Formas de Discriminao contra as Mulheres).

Em terceiro lugar o ponto de vista o da efetividade, que corresponde,

tambm, a uma resposta emprica e assertiva. Entretanto, a referncia emprica

no constituda pelas normas, mas por aquilo que de fato acontece ou

aconteceu no ordenamento em relao concreta tutela, ou concreta violao

dos direitos neste estabelecidos.

No terceiro ngulo, o fundamento dos direitos fundamentais refere-se

origem histrica, ou o substrato sociolgico das conquistas da civilizao que

eles prprios representam (FERRAJOLI, 2005, p. 90-91). Neste aspecto, as

trajetrias do feminismo e do constitucionalismo se cruzam. Pois, a construo

histrica dos direitos fundamentais no meramente terica, j que nenhum

direito deste teor simplesmente caiu do cu. Eles, os direitos fundamentais,

 222

so o resultado de disputas polticas, sociais, econmicas etc. Ou seja, se trata

de uma histria escrita a partir de rupturas que, para alguns autores, vo desde

a revoluo americana e francesa, at as lutas operrias, pacifistas,

ecologistas e, obviamente, sufragistas, feministas.

Para Ferrajoli existe, ainda, uma quarta resposta, dada pela teoria do

direito, entendida por ele como estipulativa e convencional. Para o autor,

direitos fundamentais so todos aqueles que so atribudos universalmente a

todos enquanto pessoas, enquanto cidados, ou enquanto seres capazes de

agir (2005, p. 92).

Esta ltima resposta no diz nada sobre os contedos dos direitos

fundamentais, somente identifica sua forma e estrutura lgica. Por outro lado,

ela diz que, se queremos garantir um direito como fundamental, devemos

subtra-lo da disponibilidade poltica e da disponibilidade do mercado,

formulando-o na forma de uma regra geral vlida para todos (FERRAJOLI,

2005, p. 93).

Para o autor a universalidade a nica tcnica de tutela das

necessidades e expectativas, quaisquer que sejam, veiculadas pelos direitos

fundamentais. E isso, por trs razes, que esto no plano da justia, da

validade e da efetividade.

A justia est relacionada igualdade, e refere-se ao fato de que, ao

contrrio dos direitos patrimoniais (por natureza, disponveis e alienveis) os

direitos fundamentais so indisponveis. A indisponibilidade dos direitos o

corolrio de sua forma universal (FERRAJOLI, 2005, p. 99).

 223

A validade centra-se no fato de que a forma universal de tais direitos

representa a base para a sua garantia normativa. Como diz Ferrajoli (2005,

p.99):

Compostos por normas que esto estabelecidos em

constituies rgidas supra-ordenadas legislao ordinria,
esses direitos no s so indisponveis, como tambm
funcionam como limites e restries legislao e, mais em
geral, ao poder poltico da maioria, que no pode derrog-los.
Desenham aquela que chamamos de esfera do no decidvel
(que no). Precisamente os direitos de liberdade, consistindo
em imunidades as quais correspondem proibies por parte do
Estado, definem a esfera daquilo que nenhuma maioria pode
decidir fazer (...).

A efetividade relaciona-se ao fato de que os direitos fundamentais,

enquanto direitos universais, so normas, ou seja, regras gerais. E, portanto,

exigem, como condies de efetividade, a introduo das respectivas garantias

como leis de atuao. Como exemplifica Ferrajoli (2005, p. 102):

A existncia de uma norma constitucional sobre o direito

sade, por exemplo, no implica a existncia das relativas
garantias, se essas no tiverem sido introduzidas, na atuao
de tal direito, com a instituio de servios de sade gratuitos
para todos. Nem mesmo o homicdio seria punvel por fora da
simples existncia do direito vida, se no fossem as leis
penais e processuais que o preveem como delito e disciplinam
a investigao e a punio.

No plano ftico, todavia, sabemos que possvel que no existam

mesmo que devessem existir obrigaes ou vedaes correspondentes a um

direito fundamental, por causa da (indevida) inexistncia da norma que os

preveja. Esse era o caso, entre ns, do 8 do art. 226 da Constituio Federal

de 1988, cuja concreo somente se d em 2006, com a promulgao da Lei

11.340, conhecida como Lei Maria da Penha.

 224

Pode ocorrer tambm que no existam mesmo que devessem existir

rgos e procedimentos hbeis para declarar as violaes, e aplicar as

respectivas sanes, por causa, tambm da indevida inexistncia de normas.

E, alm disso, tambm possvel que dado um direito fundamental,

consistente em uma permisso (por exemplo a liberdade de manifestao de

qualquer pensamento), exista mesmo se no devesse existir, por fora do

princpio da no contradio a vedao (ou a no permisso) do mesmo

comportamento (por exemplo da manifestao de pensamentos vilipendiosos),

por causa da (indevida) existncia da norma que o prev89 (FERRAJOLI, 2005,

p. 102-103).

Lacunas e antinomias so, portanto, possveis. E, em alguma medida,

at inevitveis, dentro de um sistema nomodinmico90 de direito positivo. Mas,

, nesse momento, que se h de exigir mais da cincia jurdica. H de se exigir

o cumprimento de um papel crtico de assuno do dever de detectar e atuar

em direo s leis de atuao que a estipulao dos direitos fundamentais

determina sejam produzidas.

89
Entre ns este foi o caso da utilizao do 3. do art. 33 da Lei 11.343/2006 (Lei de Drogas)
para o enquadramento de manifestaes pblicas em prol da descriminalizao do uso da
maconha. Neste caso, o Supremo Tribunal Federal julgou procedente em 23 de novembro de
2011 a Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 4274-2, dando interpretao conforme
Constituio para excluir qualquer significado que enseje a proibio de manifestaes e
debates pblicos acerca da legalizao ou descriminalizao do uso de drogas ou de qualquer
substncia que leve o ser humano ao entorpecimento episdico, ou ento viciado, das suas
faculdades psicofsicas.
90
Nomodinmica significa o sentido do movimento (dinmica), que no mbito constitucional se
refere inconstitucionalidade formal, procedimental. Est em contraste com a nomoesttica,
relativa inconstitucionalidade material, ou seja, da prpria norma constitucional.
 225

Neste sentido, a pergunta que se impe quais so os direitos

fundamentais das mulheres?, ou melhor, ainda, quais so os direitos

fundamentais exclusivamente das mulheres?

Tendo em vista a concepo de que os direitos fundamentais so

concebidos como aqueles que no esto dados disponibilidade poltica, ou

disponibilidade do mercado, e que, a universalidade desses direitos,

corresponde indisponibilidade, a limites, a restries legislao, e a

reivindicao de leis de atuao, possvel traar a configurao de direitos

fundamentais das mulheres, a partir do princpio da dignidade da pessoa

humana.

A dignidade da pessoa humana abrange (embora a isso no se restrinja)

a vedao da coisificao. Sendo que, em uma dupla perspectiva ontolgica e

instrumental, compreende a dimenso negativa (defensiva) e a positiva

(prestacional). Na definio do Sarlet (2001b, p. 60), a dignidade da pessoa

humana define-se como:

a qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser

humano que o faz merecedor do mesmo respeito e
considerao por parte do Estado e da comunidade,
implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres
fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e
qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham
a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida
saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa
e corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida
em comunho com os demais seres humanos.
 226

Neste contexto, a dignidade possui uma dimenso dplice, que se

manifesta enquanto simultaneamente expresso da autonomia da pessoa

humana, bem como da necessidade de sua proteo (Sarlet, 2001b). E a

garantia da dignidade humana reside nos direitos fundamentais que asseguram

o respeito da identidade como pessoa. Respeito este que reclama tanto os

direitos de liberdade, quanto os direitos sociais.

Temos assim, como garantia da qualidade intrnseca e distintiva

reconhecida em cada ser humano, por um lado, os direitos de liberdade como

todos os direitos afirmao, tutela e valorizao de todas as diferenas de

identidade que fazem de homens e mulheres igualmente merecedores/as do

mesmo respeito e considerao por parte do Estado, da comunidade e da

famlia. Por outro lado, os direitos sociais, o direito sobrevivncia (sade,

educao, alimentao, entre outros), que so todos direitos reduo das

desigualdades nas condies de vida.

Todos os direitos fundamentais so (e se justificam enquanto tais), como

ensina Ferrajoli, leis dos mais fracos em alternativa s leis dos mais fortes que

vigorariam na sua ausncia91. E, nesta ordem de ideias, em primeiro lugar

estar o direito vida, contra a lei de quem mais forte fisicamente; em

segundo lugar, os direitos de imunidade e de liberdade, contra a lei de quem

mais forte politicamente; em terceiro lugar, os direitos sociais, que so os

direitos sobrevivncia contra a lei de quem mais forte social e

economicamente.

91
Importa frisar que Ferrajoli erige o papel dos direitos fundamentais enquanto lei dos mais
fracos como um dos critrios para determinar quais direitos devem ser garantidos como
fundamentais.
 227

Como diz Ferrajoli (2011a, p. 107), exatamente porque os direitos

fundamentais so sempre leis dos mais fracos contra a lei dos mais fortes, que

esses tm validade como direitos do indivduo para proteger as pessoas

tambm e acima de tudo contra as suas culturas, e, at mesmo, contra

suas famlias: a mulher contra o pai e o marido, o menor contra os pais, e, em

geral, os oprimidos contra suas culturas opressivas.

Tomando a dignidade da pessoa humana92 como pano de fundo, me

parece que, tanto o direito autodeterminao, quanto o direito proteo, se

colocam como vetores estruturantes a partir dos quais devem ser deduzidos os

limites de atuao do direito penal especificamente nas situaes que

envolvem os direitos reprodutivos e a violncia de gnero. Ou, mais

especificamente, o aborto e a todas as formas de violncia fsica e sexual.

4.6.1 O Direito Autodeterminao

A liberdade um conceito fundamental para todos os juristas,

entretanto, adquire relevo ainda maior para as mulheres, para quem configura

liberdade de autodeterminao e auto-realizao (PITCH, 2003, p. 262).

Contudo, o conceito de liberdade tem um mbito de aplicao quase ilimitado.

92
Segundo Ferrajoli so critrios meta-ticos e meta-polticos capazes de dar uma resposta
racional em sede de filosofia poltica e, mas amplamente, em sede moral e poltica para a
pergunta quais direitos devem ser garantidos como fundamentais?, alm da dignidade da
pessoa e a da igualdade, tambm a paz e a prpria concepo dos direitos fundamentais como
tutela dos mais fracos. Especificamente com relao paz Ferrajoli afirma existir uma relao
biunvoca entre o grau de paz e o grau de garantismo para o suporte de todos estes direitos.
Para ele, a paz tanto mais slida e os conflitos tanto menos violentos e chocantes dentro
das sociedades nacionais em nvel internacional, na esfera pblica e na esfera privada das
relaes interpessoais quanto mais as garantias de tais direitos so extensas e efetivas
(FERRAJOLI, 2011a, p. 108).
 228

Pois, quase tudo o que desde algum ponto de vista considerado bom ou

desejvel vinculado com ele.

Segundo Alexy (2002) impossvel caracterizar com maior preciso a

conotao emotiva da palavra liberdade. Geralmente quem designa algo como

livre no somente descreve, mas expressa uma valorao positiva, e cria em

seus ouvintes um estmulo para compartilhar esta valorizao. A conotao

emotiva positiva relativamente constante pode ser vinculada com significados

descritivos mutveis. Quem deseja estimular algum para que realize uma

ao pode tentar faz-lo dizendo que liberdade consiste em realizar esta

ao. Enfim, liberdade um conceito polissmico.

Em termos mais restritos, entretanto, de acordo com Alexy, possvel

falar em liberdade jurdica na exata medida em que esta liberdade configure

uma alternativa de ao termos em que se poder falar de uma liberdade

negativa. Assim, uma pessoa livre em sentido negativo na medida em que

no lhe esto vedadas alternativas de ao. Nas exatas palavras de Alexy

(2002, p. 214), o conceito de liberdade negativa no diz nada acerca do que

deve fazer uma pessoa livre no sentido negativo ou far sob determinadas

condies, to somente diz sobre sua capacidade para fazer algo.93

Liberdade positiva e liberdade negativa, nas acepes que lhe conferem

Alexy, se diferenciam somente porque, na liberdade positiva, o objeto da

liberdade uma ao. Enquanto que, na liberdade negativa, consiste em uma

93
Traduo livre: No original: concepto de libertad negativa no dice nada acerca de qu debe
hacer una persona libre en sentido negativo o har bajo determinadas condiciones; tan slo
dice algo acerca de sus posibilidades para hacer algo.
 229

alternativa de ao. E, neste ltimo aspecto que, como demonstrarei, a

liberdade elemento fundamental de limitao da atuao penal com relao

s mulheres, pois, sob o prisma do direito das mulheres94, a liberdade se define

no contexto de vidas concretas, e na exata medida destas mesmas vidas. E

neste contexto que se coloca a discusso, no campo do direito penal, sobre a

(des)criminalizao do aborto.

O direito autodeterminao, especificamente quanto ao direito de

decidir sobre ser ou no me, um direito que , ao mesmo tempo,

fundamental e exclusivo95 das mulheres porque forma um todo com a liberdade

94
Segundo Tamar Pitch (2003, p. 261), o direito das mulheres se constitui como uma disciplina
cientfica e acadmica a partir dos fracassos das polticas de igualdade tanto formal quanto
substancial e com um impulso cognoscitivo e poltico. Segundo ela, Tove Stang Dahl indica trs
fontes de conhecimento fundamentais para a construo da nova disciplina: as doutrinas
jurdicas, os dados empricos, e os valores morais e polticos. O direito das mulheres no pode
to somente inverter e atravessar os limites do dos diversos ramos do direito, precisamente
porque as vidas concretas das mulheres no se deixam encerrar nem compreender pelas
rgidas regras do privado ou do direito pblico. Estas, de outro lado, devem ser entendidas e
a a necessidade de recorrer a instrumentos das cincias sociais e interpretadas
politicamente luz de valores como justia e liberdade. E justia e liberdade no so somente
valores axiomticos como nas doutrinas do direito natural, mas valores que se constroem
desde baixo, quer dizer, cabendo admiti-los como resultados das experincias concretas e
das valoraes que emergem, tanto do movimento de mulheres em geral como de prticas
especficas. Como exemplo destas ltimas, Pitch cita o servio de atendimento jurdico da
Faculdade de Direito da Universidade de Oslo. De minha parte, fao referncia ao Projeto de
Extenso para o Atendimento a Mulheres em situao de Violncia Domstica, desenvolvido
no mbito da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia, sob a coordenao da
Professora Dra. Ela Wiecko Volkmer de Castilho. O projeto, desenvolvido em parceria com o
Departamento de Psicologia Clnica da Universidade de Braslia, sob a coordenao da
Professora Dra. Glacia Ribeiro Starling Diniz, visa o atendimento a mulheres em situao de
violncia domstica em uma perspectiva interdisciplinar que envolve a atuao tanto de
profissionais e estudantes do Direito, quanto de profissionais e estudantes da Psicologia.
95
Segundo Ferrajoli o direito autodeterminao em relao maternidade constitui o nico
direito fundamental exclusivo das mulheres. Para o autor (2010, p.86), () el derecho a la
maternidad voluntaria como autodeterminacin de la mujer sobre el propio cuerpo le pertenece
de manera exclusiva porque en materia de gestacin los varones no son iguales a las mujeres,
y es slo desvalorizando a stas como personas y reducindolas a instrumentos de
procreacin como los varones han podido expropiarlas de esa su personal potencia
sometindola al control penal. No puede, por tanto, configurarse un derecho a la paternidad
voluntaria anlogo y simtrico al derecho a la maternidad voluntaria, por la simple razn de
que la gestacin y el parto no pertenecen a la identidad masculina sino slo a la femenina. All
donde la decisin de traer o no al mundo a travs de un cuerpo femenino estuviera
subordinada tambin al acuerdo con los potenciales padres, la decisin de stos sera sobre el
cuerpo de otra persona y equivaldra, pues, al ejercicio de un poder del hombre sobre la mujer
que violara al mismo tiempo la libertad de las mujeres y el igual valor de las personas.
 230

pessoal (autodeterminao) da mulher em optar em se tornar me ou no.

Trata-se, portanto, de uma liberdade negativa, de uma alternativa de ao.

De fato, qualquer deciso heternoma, justificada a partir de interesses

estranhos aos da mulher, equivale a uma leso do segundo imperativo

kantiano, segundo o qual nenhuma pessoa pode ser tratada como meio ou

instrumento (neste caso, de procriao) para fins no prprios. Pois, enfim,

diferente de outras proibies, a do aborto equivale a uma obrigao que de

tornar-se me, suportar a gravidez, dar luz, criar um filho. E isso contrasta

com todos os princpios liberais do direito penal. Conforme Ferrajoli (2010,

p.85):

De fato, no somente se trata de uma liberdade fundamental

negativa (de no tornar-se me e, portanto, de abortar), mas
uma imunidade contra construes e servides pessoais que
complementar de uma liberdade positiva: o direito-poder de
gerar, de trazer pessoas ao mundo, que um poder por assim
dizer constituinte, de tipo pr ou meta-jurdico, posto que o
reflexo de uma capacidade natural inerente de maneira
exclusiva diferena feminina. No se trata s de um direito de
liberdade, como tambm de um direito-pretenso ao que
devem corresponder obrigaes pblicas, concretamente
exigveis, de assistncia e de cuidado, tanto no momento da
96
maternidade como do aborto.

Uma injustia, como ensina Habermas (2003b) define-se a partir da

exata medida em que a liberdade limitada e a dignidade humana atingida

96
Traduo livre. No original: En efecto, no slo se trata de una fundamental libertad negativa
(de no convertirse en madre y, por tanto, de abortar), sino de una inmunidad de construcciones
y de servidumbres personales que es complementaria de una fundamental libertad positiva: el
derecho-poder de generar, traer personas al mundo, que es un poder por as decir
constituyente, de tipo pre- o meta-jurdico, puesto que es el reflejo de una potencia natural
inherente de manera exclusiva a la diferencia femenina. No se trata slo de un derecho de
libertad, sino tambin de un derecho-pretensin al que deben corresponder obligaciones
pblicas, concretamente exigibles, de asistencia y de cuidado, tanto en el momento de la
maternidad como en el del aborto.
 231

por restries que retira dos/as oprimidos/as e submetidos/as a

possibilidade de exercer sua autonomia privada e pblica. Significa que os

direitos fundamentais, cuja tarefa garantir s mulheres um delineamento

autnomo para suas prprias vidas, no podem ser formulados de modo

adequado revelia das prprias envolvidas. Sem que estas articulem e

fundamentem os aspectos considerados relevantes para o tratamento igual ou

desigual em casos tpicos. Ou seja, que a autodeterminao seja elaborada a

partir do que ela significa para as prprias mulheres.

Considerando o acima exposto, defendo a tese de que, nos marcos de

um Estado (Laico) Democrtico de Direito, em que est garantida a liberdade,

como direito autodeterminao, a criminalizao do aborto tal, como hoje

prevista no Cdigo de 1940, sequer foi recepcionada pela Constituio de

1988.

Todavia, neste exato momento, o Brasil vive sob o clamor de uma ampla

reforma no Cdigo Penal. E, por vrios meses uma Comisso de Juristas,

convocada pelo Senado Federal, discutiu propostas para a elaborao de um

anteprojeto.97

Fala-se que preciso modernizar nossa legislao penal. Entretanto,

modernizar, a priori, um termo vazio, que pode ser preenchido sob a tica

dos direitos fundamentais, ou com base em razes morais e religiosas. E,

vista do anteprojeto, os direitos fundamentais das mulheres

97
Instalada em outubro de 2011 pelo requerimento RQS 756/2011, de autoria Senador Pedro
Taques (MT), a Comisso de Juristas, apresentou no dia 9 de julho de 2012, ao presidente do
Senado Federal, Senador Jos Sarney (AP), o anteprojeto de reforma legislao penal
brasileira.
 232

autodeterminao e proteo no foram a tnica. A proteo da mulher frente

violncia praticamente no aparece no texto, e o exerccio da

liberdade/autonomia feminina ainda permanece criminalizado.

Segundo o art. 125 do anteprojeto crime provocar aborto em si mesma

ou consentir que outrem lhe provoque. Para esse crime, a pena de priso, de

seis meses a dois anos. Quando o aborto no ser crime?

Primeiro, se houver risco vida ou sade da gestante. Segundo, se a

gravidez resultar de violao da dignidade sexual, ou do emprego no

consentido de tcnica de reproduo assistida. Terceiro, se comprovada a

anencefalia, ou quando o feto padecer de graves e incurveis anomalias que

inviabilizem a vida extra-uterina (em ambos os casos atestado por dois

mdicos). Ou, quarto, se por vontade da gestante, at a dcima segunda

semana da gestao, quando o mdico ou psiclogo constatar que a mulher

no apresenta condies psicolgicas de arcar com a maternidade. Ou seja,

ressalvados estes quatro casos (previstos no art. 128 do anteprojeto), portanto,

o aborto continua sendo crime.

Interpretando este aspecto especfico do anteprojeto luz da

Constituio Federal, a manuteno do aborto como crime juridicamente

insustentvel, em qualquer caso. E, em especial, a quarta hiptese

descriminalizadora , no mnimo, tmida.

Lembremos que, no julgamento da ADPF n. 54 (caso da anencefalia),

pelo Supremo Tribunal Federal, alguns Ministros/as, a comear pelo Relator,

Min. Marco Aurlio, afirmaram que no estavam decidindo de forma genrica

 233

sobre a descriminalizao do aborto. Nas palavras dos/as julgadores/as

tratava-se ali somente da anencefalia. verdade. So muitas e diversas as

situaes que levam uma mulher a interromper a gravidez.

Contudo, o Relator tambm disse, em seu voto, que o assunto envolvia

a dignidade humana, a liberdade, a autodeterminao, a sade e o

reconhecimento pleno de direitos individuais, especificamente, os direitos

sexuais e reprodutivos de milhares de mulheres. Ou seja, falou de todos os

direitos fundamentais das mulheres, cujo respeito necessrio para que se

conforme o princpio da dignidade da pessoa humana.

Observemos bem que o Ministro poderia ter dito que a discusso

envolvia somente o direito sade. Em princpio bastaria. Mas, foi alm. Falou

em liberdade, em autodeterminao, em direitos reprodutivos, em direitos

fundamentas das mulheres.

Sim, as mulheres tm direitos fundamentais. E um deles o de

livremente decidir sobre seu prprio corpo. Trata-se de um direito fundamental

e exclusivo das mulheres98. Um direito que expressa aquilo que Stuart Mill

98
Teo algumas breves consideraes sobre o porque de no ter includo a prostituio neste
contexto de autodeterminao, embora considere que a liberdade de dispor do prprio corpo
por todos e todas que se prostituem seja hipocritamente mitigada. De inicio dispor do prprio
corpo no que se refere prostituio no um direito fundamental exclusivo das mulheres,
como aqui busquei traar. Claro que, historicamente notvel a prostituio feminina,
entretanto, o direito de dispor do prprio corpo sexualmente um direito fundamental de todos
e todas que, em sentido inverso, somente ser exclusivo das mulheres se discriminatrio em
relao aos homens. No direito penal, desde o, ainda vigente, Cdigo de 1940, a prostituio
no tipicamente feminina, tampouco considerada crime. E, desde 07 de agosto de 2009, com
a modificao promovida pela Lei 12.015 o captulo V, do ttulo VI do Cdigo Penal, que trata
dos crimes contra a dignidade sexual, deixou de referir-se ao lenocnio e ao trfico de
mulheres, para se referir ao lenocnio e ao trfico de pessoa para fim de prostituio ou outra
forma de explorao sexual) no punem a pessoa que comercializa sexualmente o prprio
corpo, mas sim os exploradores, mediadores da prostituio. Enfim, a prostituio, ou melhor, a
proibio da explorao desta, para fins penais, destinada proteo da dignidade sexual de
 234

todos e todas. Contudo, algo mais precisa ser dito para que no se tenha a falsa impresso de
que a no punio da prostituio em si decorreu de uma opo de respeito a direitos
fundamentais. Pelo contrrio, ela representa mais uma face da coisificao promovida pelo
patriarcado. Note-se bem que, Nlson Hungria, pai do Cdigo Penal de 1940, e um dos mais
festejados e, ainda hoje, citados penalistas brasileiros, em seus famosos Comentrios ao
Cdigo Penal, esclarece o porque de no ser criminalizada a prostituio diretamente.
Segundo ele (HUNGRIA, 1959, p. 269): A nota diferencial, caraterstica do lenocnio (em
cotejo com os demais crimes sexuais), est em que, ao invs de servir concupiscncia de
seus prprios agentes, opera em torno da lascvia alheia, da prtica sexual inter alios. E esta
a nota comum entre proxenetas, rufies e traficantes de mulheres: todos corvejam em torno da
libidinagem de outrem, ora como mediadores, fomentadores ou auxiliares, ora como
espectadores parasitrios. So moscas da mesma cloaca, vermes da mesma podrido. No
extremo ponto da escala da indignidade, porm, esto, por certo, os que agem lucri faciendi
causa: o proxeneta de ofcio, o rufio habitual, o marchante de mulheres para as feiras de
Vnus Libertina. De tais indivduos se pode dizer que so os espcimes mais abjetos do
gnero humano. So as tnias da prostituio, os parasitas do vil mercado dos prazeres
sexuais. Figuras tpicas da malavita. Constituem, como diz VIAZZI, um peso morto na luta
solidria para a consecuo dos fins coletivos. As meretrizes (segundo o tropo do padre
VIEIRA) comem do prprio corpo, e essa ignbil caterva de profiteurs disputa bocados e nacos
no prato de tal infmia. Segundo Hungria, a prostituio, deve permanecer excluda da
represso penal, porque, mesmo sendo um mal deplorvel, no deixa de ser, at certo ponto,
em que pese aos moralistas tericos, necessrio. Embora se deva procurar reduzi-la ao
mnimo possvel, seria desacerto a sua incriminao. Sem querer fazer-lhe o elogio, cumpre
reconhecer-lhe uma funo preventiva na entrosagem da mquina social: uma vlvula de
escapamento presso de irrecusvel instinto, que jamais se apaziguou na frmula social da
monogamia, e reclama satisfao antes mesmo que o homem atinja a idade civil do casamento
ou a suficiente aptido para assumir os encargos da formao de um lar. Anular o meretrcio,
se isso fora possvel, seria inquestionavelmente orientar a imoralidade para o recesso dos lares
e fazer referver a libido para a prtica de todos os crimes sociais (HUNGRIA, 1959, P. 270).
Subjacente a uma defesa da prostituio est uma razo fundada na coisificao da mulher
sob o pretexto de preservar a famlia e a moralidade pblica. A poltica criminal ao redor do
tema prostituio gira, portanto, entre o moralismo e o paternalismo, na medida em que, como
conclui Stellita (2007), nos casos em que a prostituio em si no punida, existe dois nveis
de fundamentao que do suporte aos crimes que a envolvem indiretamente. O primeiro
moralista, pois afirma que a prostituio ruim. E o segundo paternalista, porque a proibio,
embora sendo dirigida queles que vivem dos proveitos da prostituio alheia, estabelecida
para proteger a prostituta de ter o que ela deseja, sob o fundamento de que o Estado sabe
melhor o que bom para ela, ou seja, no ser uma prostituta. Importante destacar tambm
que, para a prostituio existem trs regimes jurdicos: o proibicionista, o regulamentarista e o
abolicionista. O proibicionismo (tpico da perodo medieval) postulava a criminalizao da
prostituio. J nos sculos XIX e XX, surgem o regulamentarismo e o abolicionismo. Este
ltimo em duas vertentes: o abolicionismo proibicionista e o abolicionismo liberal. O
abolicionismo proibicionista nasce como uma reao s tentativas de regulamentar a
prostituio. Os ditos abolicionistas, na verdade, entendiam que a regulamentao da
prostituio significava um estmulo a mesma, e o objetivo principal deveria ser combate-la.
bom mencionar, entretanto, que muitas feministas tambm pugnaram pela abolio da
regulamentao, sustentando que o direito a uma sexualidade livre tanto para homens, quanto
para mulheres. Nesta linha, juntamente com os anarquistas e libertrios, as feministas
formavam a vertente abolicionista liberal. J os regulamentaristas defendiam a necessidade do
controle sanitrio e da conteno da prostituio (tida como um mal necessrio) em certas
reas e locais. Para tanto seria necessria uma legislao especial, com caractersticas de
 235

chamava de a soberania de cada um para decidir sobre a prpria mente e o

prprio corpo.

Por outro lado, tambm est no voto que as garantias do Estado secular

e da liberdade religiosa impedem que o Estado endosse concepes morais

religiosas, vindo a coagir, ainda que indiretamente, os cidados a observ-las.

E que a conciliao entre a liberdade religiosa e o Estado laico significa que as

religies no guiaro o tratamento estatal dispensado a outros direitos

fundamentais, tais como o direito autodeterminao, o direito sade fsica e

mental, o direito privacidade, o direito liberdade de expresso, o direito

liberdade de orientao sexual e o direito liberdade no campo da reproduo.

Ou seja, no juridicamente possvel que num Estado laico uma lei

tenha como contedo uma concepo moral e religiosa. Muito menos

possvel obrigar algum a obedecer uma lei que parta da.

A Constituio no diz quando comea a vida. Esta uma construo

moral/religiosa de cada um. E, diferente de qualquer outra proibio penal,

como j disse Ferrajoli, a que se refere ao aborto equivale a uma obrigao. A

obrigao de tornar-se me, de dar luz, de criar um filho.

O Cdigo Penal no pode ser um repositrio de condutas morais e

religiosas. A legislao penal tem por fim tutelar bens jurdicos definidos nos

marcos de um Estado laico. Um Estado que precisa observar os direitos

controle policial e administrativo das prostitutas. No Brasil o regulamentarismo foi institudo por
meio do Decreto 7.223, de 1935, que determinava a fiscalizao dos meretrcios sob a
competncia da Delegacia de Costumes. Entretanto, em 1951, foi ratificada a Conveno para
a Represso do Trfico de Pessoas e do Lenocnio (promulgada em 1959, pelo Decreto
46.981). Desde este marco, nosso pas aderiu ao abolicionismo.
 236

fundamentais, em particular, na seara criminal, para justamente poder afirmar-

se como democrtico.

Concordo com a jurista italiana Tamar Pitch, quando diz que, para

pensar o direito das mulheres, preciso rever o campo de atuao do direito

penal, e implodir velhas estruturas. A hiptese de no criminalizao do aborto,

proposta pela Comisso de Juristas, contudo, no implodiu a estrutura

cerceadora da autonomia feminina que sempre marcou nossa legislao. Era

necessrio ir alm.

O texto do anteprojeto , no mnimo, tmido, porque o condicionamento

ao aval mdico ou psicolgico desconsidera a autodeterminao da mulher,

enquanto indivduo capaz de, por si, decidir sobre a sua condio de arcar

com a maternidade. E, no todo, constitucionalmente insustentvel, em um

Estado Democrtico no qual o aborto, em nenhuma hiptese pode ser crime.

Devo reconhecer que, talvez, o texto apresentado seja o politicamente

possvel para o momento. Mas, a proposta (que, creio, disso sequer passar,

em um Parlamento com fortes bancadas conservadoras como o nosso) est

longe de expressar ideais constitucionais que indicam a construo de uma

sociedade livre, justa e solidria para todos e todas.

6.3.2 O direito proteo

O reconhecimento dos direitos fundamentais , como vimos, uma

exigncia da dignidade da pessoa humana, que impe ao Estado um dever

 237

maior do que o de meramente abster-se de afetar, de modo desproporcional e

desarrazoado, a esfera patrimonial das pessoas sob a sua autoridade. So

exigveis do Estado, tambm, aes positivas99 no sentido de assegurar a

dignidade humana. E, dentre estas aes est o dever proteo que outorga

ao indivduo o correspondente direito de exigir do Estado que este o proteja

(ALEXY, 2002).

So variados os modos de realizao desta proteo. Segundo Alexy

(2002) a ao protetiva estatal pode concretizar-se tanto por meio de normas

penais, de normas procedimentais, de atos administrativos ou at mesmo por

uma atuao concreta dos poderes pblicos. De um modo geral, incumbe ao

Estado zelar, inclusive preventivamente, pela proteo dos indivduos, no

somente contra ingerncias indevidas de parte dos poderes pblicos, mas

tambm contra agresses provenientes de particulares. Essa esfera protetiva

toma especial relevo quando se trata de definir o que se deve exigir do Estado

para que proteja a mulher vtima, r ou condenada.

99
Como exemplos da conduta positiva exigida do Estado so recorrentes em nossa literatura
constitucional as citaes referentes ao sistema previdencirio, ao de seguridade social,
proteo da infncia e ao adolescente ou ao idoso. Entretanto, se de um lado priso no (e
no pode ser) poltica pblica, de outro lado, o sistema carcerrio no pode ser excludo das
responsabilidades do Estado decorrentes da dignidade da pessoa humana. Considerar de
forma diversa, com base no pressuposto de que o cerceamento de liberdade uma
indignidade por si s, remeter a questo prisional para um limbo discursivo e constitucional.
Exige-se do Estado, nesta ordem de obrigaes, minimamente, que o sistema carcerrio
feminino no sofra das mazelas inerentes ao gnero, pois, no caso das mulheres, alm de
todos os malefcios decorrentes de um sistema prisional falido (BITTENCOURT, 2004),
acrescem-se outros especficos da condio feminina, muito bem relatados por Olga Espinoza
(2004), Ela Wiecko (2007) Barbara Soares e Iara Ilgenfritz (2002) e Carla Maria Petersen
Herrlein Voegeli (2008). Conforme dados do Departamento Penitencirio Nacional DEPEN,
em dezembro de 2011 existiam 29.347 mulheres custodiadas no sistema penitencirio em todo
o Brasil. Eram 79 estabelecimentos penais, dos quais somente 49 contavam com creches e
berrios e somente 34 com mdulo de sade feminino para o atendimento de gestantes e
parturientes. Para todo este contingente de mulheres encarceradas eram somente, friso, em
todo o pas, somente 16 mdicos ginecologistas. No Distrito Federal, por exemplo, eram 583
mulheres. Destas, 72 eram presas provisrias,180 cumpriam pena em regime fechado e 170 e
regime semiaberto. No existe mdulo de sade feminino e havia somente um ginecologista.
 238

dever estatal proteger todo/a aquele/a que est sob sua guarda. O que

impe o dever de adotar aes concretas para que normas de execuo penal

subterrnea100 no submetam as presas ao tratamento desumano de, por

exemplo, permanecerem algemadas no momento do parto.

De outra banda, o dever de proteo tambm se concretiza com a

edio de normas penais e/ou processuais penais, como se deu com a Lei

11.340101 de 07 de agosto de 2006. A Lei Maria da Penha102 , como ficou

conhecida, fruto de um longo perodo de gestao, mas que foi positivamente

destacado pelo amplo debate na esfera pblica que lhe antecedeu, e pelo

processo legislativo participativo impulsionado e acompanhado pela sociedade

civil em todas as suas etapas. Como lembra Ela Wiecko V. de Castilho (2007):

A ideia que norteou o grupo de mulheres que, individualmente

ou representando organizaes, numa reunio realizada em

100
Conforme Lola Aniyar de Castro, embora proibidos pelo que a mesma denomina de sistema
penal aparente, h procedimentos que nos marcos de um sistema penal subterrneo a
execuo penal margem dos direitos humanos e a imposio de sofrimentos fsicos e morais
que ultrapassam os previstos em lei. (ANIYAR CASTRO, 2005, p. 132). O tema do direito penal
subterrneo objeto de anlise neste trabalho quando do estudo do controle social.
101
A Lei 11.340/2006, Lei Maria da Penha est assim ementada: Cria mecanismos para coibir
o
a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio
Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as
Mulheres e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
Mulher; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a
Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e a Lei de Execuo Penal; e d
outras providncias.
102
Maria da Penha Maia, como tantas outras, uma brasileira vtima da violncia domstica.
Seu ex-marido, um professor universitrio, tentou mat-la duas vezes. Na primeira vez atirando
contra ela, e na segunda tentando eletrocut-la. Por conta das agresses sofridas Penha ficou
paraplgica. Seu agressor foi condenado a oito anos de priso. Permaneceu preso por dois
anos. Foi solto em 2002 e hoje est liberdade. O caso chegou Comisso Interamericana de
Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA) que, em 2001, condenou o
Estado Brasileiro ao pagamento de indenizao de 20 mil dlares Maria da Penha,
responsabilizando-o por negligncia e omisso em relao violncia domstica, e
recomendando, ainda, adoo de vrias medidas, dentre elas, a de simplificar os
procedimentos judiciais penais a fim de que possa ser reduzido o tempo processual.
 239

agosto de 2002, no Rio de Janeiro, se comprometeu a lutar por

uma lei que regulasse o enfrentamento violncia, era a de
produzir uma legislao que reconhecesse este tipo de
violncia como uma violao aos direitos humanos e que
instrumentalizasse o Estado brasileiro em prol das vtimas da
violncia de gnero.

A iniciativa legislativa do projeto de lei coube ao Executivo a partir de um

anteprojeto elaborado por um grupo de organizaes feministas. E, ao longo da

tramitao no Congresso Nacional, o movimento de mulheres provocou a

participao popular em diversas audincias pblicas, em vrios Estados

brasileiros. Assim como mobilizou a sociedade atravs de correspondncias

encaminhadas para as duas Casas Legislativas solicitando a aprovao do

projeto.

Nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal de 1988 compete

ao Estado assegurar a assistncia famlia mediante mecanismos que cobam

a violncia no mbito de suas relaes. E a Lei 11.340/06 a norma que

reconhece a violncia domstica e familiar contra a mulher como impeditiva ao

exerccio efetivo, dentre outros, dos direitos vida, segurana, ao acesso

justia, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia

familiar e comunitria. Prevendo, a partir deste reconhecimento, a criao de

medidas de assistncia e proteo s mulheres em situao de violncia

domstica e familiar, assim como a instalao de Juizados de Violncia

Domstica e Familiar contra a Mulher.

A Lei que, como visto, o resultado de um amplo debate na esfera

pblica protagonizado pelo movimento feminista a partir de inmeros casos

como o de Maria da Penha, ainda avana ao dispor que, em sua interpretao,

 240

sero considerados os fins sociais a que ela se destina e, especialmente, as

condies peculiares das mulheres em situao de violncia domstica e

familiar.

A partir da discusso sobre a Lei Maria da Penha, tambm o tema do

direito de proteo foi objeto de julgamento, perante a Suprema Corte

Brasileira, nos autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 4424/DF e da

Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 19/DF103. Na ADI n. 4424, ajuizada

pelo Procurador Geral da Repblica, sustentou-se a tese de que a nica

interpretao compatvel com a Constituio aquela que entende ser o crime

de ao penal pblica incondicionada. Nos exatos termos da petio inicial,

afirmou o Ministrio Pblico que:

A interpretao que faz a ao penal depender de

representao da vtima, por outro lado, importa em violao
ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana
(art. 1, III), aos direitos fundamentais de igualdade (art. 5, I) e
de que a lei punir qualquer discriminao atentatria dos
direitos e liberdades fundamentais (art, 5, XLI), proibio de

103
A Ao Declaratria foi ajuizada pelo ento Presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da
Silva, em 19 de dezembro de 2007, com pedido de liminar, referente a preceitos da Lei n
11.340/06, conhecida por "Lei Maria da Penha". A relatoria coube ao Ministro Marco Aurlio.
Em sntese a ao visou a declarao de constitucionalidade dos seguintes preceitos: Art. 1
Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a
mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana
para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais
ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de
Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e
proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar. Art. 33 Enquanto no
estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais
acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da
prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV
desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente. Art. 41 Aos crimes praticados com
violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se
aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. Foram admitidas como amici curie o
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, Themis Assessoria Jurdica e Estudos
de Gnero, Ip Instituto para a Promoo da Equidade, o Instituto Antgona e o Instituto
Brasileiro de Direito de Famlia IBDFAM.
 241

104
proteo deficiente dos direitos fundamentais , e ao dever
do Estado de coibir e prevenir a violncia no mbito das
relaes familiares (art. 226, 8).

O Supremo Tribunal Federal, em fevereiro de 2012, por maioria e nos

termos do voto do Relator, julgou procedente a ao direta para, dando

interpretao conforme aos artigos 12, inciso I, e 16, ambos da Lei n

11.340/2006, assentar a natureza incondicionada da ao penal em caso de

crime de leso, pouco importando a extenso desta, praticado contra a mulher

no ambiente domstico. Nesta ao ficou vencido o Ministro Cezar Peluso,

ento Presidente da Corte.

Na oportunidade do julgamento conjunto, nos autos da ADC,

manifestou-se o Ministro Luiz Fux dizendo que:

Uma Constituio que assegura a dignidade humana (art. 1,

III) e que dispe que o Estado assegurar a assistncia
famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando
mecanismos para coibir a violncia no mbito das suas
relaes (art. 226, 8), no se compadece com a realidade da
sociedade brasileira, em que salta aos olhos a alarmante
cultura de subjugao da mulher. A impunidade dos agressores
acabava por deixar ao desalento os mais bsicos direitos das
mulheres, submetendo-as a todo tipo de sevcias, em clara
afronta ao princpio da proteo deficiente
(Untermassverbot). Longe de afrontar o princpio da igualdade
entre homens e mulheres (art. 5, I, da Constituio), a Lei n
11.340/06 estabelece mecanismos de equiparao entre os
sexos, em legtima discriminao positiva que busca, em ltima
anlise, corrigir um grave problema social. Por bvio, todo
discrmen positivo deve se basear em parmetros razoveis,
que evitem o desvio de propsitos legtimos para opresses
inconstitucionais, desbordando do estritamente necessrio para
a promoo da igualdade de fato. Isso porque somente
possvel tratar desigualmente os desiguais na exata medida
dessa desigualdade.

104
Grifei.
 242

No mbito do Supremo Tribunal Federal, o princpio da proteo

deficiente j era aventado desde o Recurso Extraordinrio n. 418.376/MS, que

teve como relator para o acrdo o Ministro Joaquim Barbosa, julgado em

fevereiro de 2006. Nestes autos, a partir de voto vista da lavra do Ministro

Gilmar Mendes, com base neste princpio, assentou a incidncia do direito

penal no caso. Em linhas gerais, buscava-se com o RE extinguir a punibilidade

de um agente condenado por atentado violento ao pudor, praticado contra uma

menina de nove anos, de quem havia abusado por quatro anos e que, aos

doze anos engravidou, momento a partir do qual iniciou-se, no dizer do

recorrente, uma unio estvel". A partir desta trgica situao de fato, em seu

voto o Ministro Gilmar Mendes, assim asseverou sobre o princpio da proibio

de proteo deficiente:

Quanto proibio de proteo deficiente, a doutrina vem

apontando para uma espcie de garantismo positivo, ao
contrrio do garantismo negativo (que se consubstancia na
proteo contra os excessos do Estado) j consagrado pelo
princpio da proporcionalidade. A proibio de proteo
deficiente adquire importncia na aplicao dos direitos
fundamentais de proteo, ou seja, na perspectiva do dever de
proteo, que se consubstancia naqueles casos em que o
Estado no pode abrir mo da proteo do direito penal para
garantir a proteo de um direito fundamental. Nesse sentido,
ensina o Professor Lnio Streck: Trata-se de entender, assim,
que a proporcionalidade possui uma dupla face: de proteo
positiva e de proteo de omisses estatais. Ou seja, a
inconstitucionalidade pode ser decorrente de excesso do
Estado, caso em que determinado ato desarrazoado,
resultando desproporcional o resultado do sopesamento
(Abwgung) entre fins e meios; de outro, a
inconstitucionalidade pode advir de proteo insuficiente de um
direito fundamental-social, como ocorre quando o Estado abre
mo do uso de determinadas sanes penais ou
administrativas para proteger determinados bens jurdicos. Este
duplo vis do princpio da proporcionalidade decorre da
necessria vinculao de todos os atos estatais materialidade
da Constituio, e que tem como conseqncia a sensvel
diminuio da discricionariedade (liberdade de conformao)
do legislador. (Streck, Lnio Luiz. A dupla face do princpio da
proporcionalidade: da proibio de excesso (bermassverbot)
proibio de proteo deficiente (Untermassverbot) ou de
como no h blindagem contra normas penais
 243

inconstitucionais. Revista da Ajuris, Ano XXXII, n 97,

marco/2005, p.180)

Como diz Heleieth Saffioti (1995), as mulheres recebem desde o

nascimento um treinamento especfico para conviver com a impotncia. Ou

seja, a mulher aprende a suportar a violncia especfica que lhe dirigida,

principalmente no lar. As mulheres so educadas para ter um papel

fundamental na manuteno da vida familiar. Como ressalta Glaucia Starling

Diniz (2006, p. 238), as mulheres so:

ensinadas a se sacrificar e a negligenciar suas necessidades

para apoiar as necessidades dos outros e para potencializar os
projetos de vida do marido e dos filhos. O esquecimento de si e
o cuidado com o outro passam a ser marcas registradas do
comportamento das mulheres. Seu trabalho cotidiano
invisvel, e com isso, aos poucos sua histria e sua identidade
vo se tornando tambm invisveis, diludas na vida dos outros
membros da famlia.

Esse o modelo prevalente de funcionamento, traado para a

mulher no contexto do patriarcado.

Impotncia, nos termos de Saffioti, ou dependncia, nos termos de

Diniz, entretanto, no so caractersticas intrnsecas da mulher. Elas so

decorrncias de uma construo de gnero apoiada por uma estrutura social,

econmica e legal da qual resulta uma forma de relao entre homens e

mulheres marcada pela dominao de um sobre o outro (DINIZ, 2006).

Segundo Maria Amlia Teles e Mnica de Melo (2002) de se entender

por violncia de gnero a relao de poder de dominao do homem e de

submisso da mulher. Essa relao demonstra que os papis impostos s

 244

mulheres e aos homens, consolidados ao longo da histria e reforados pelo

patriarcado e sua ideologia, induzem relaes violentas entre os sexos e indica

que a prtica desse tipo de violncia no fruto da natureza, mas sim do

processo de socializao das pessoas (TELES e MELO, 2002, p. 18). Segundo

as autoras a violncia de gnero pode ser entendida como violncia contra a

mulher.

A dinmica da violncia contra a mulher extremamente complexa.

Observe-se, por exemplo, que segundo o Comit responsvel pelo

monitoramento da Conveno para a Eliminao de Todas as Formas de

Discriminao contra a Mulher, na Recomendao Geral n. 19, sobre violncia

contra a mulher, a discriminao inclui a violncia de gnero entendida como a

violncia dirigida especificamente contra a mulher por ser mulher ou que a

afeta de maneira desproporcional. Essa violncia inclui atos que causem ou

possam causar dano ou sofrimento fsico, sexual, ou psicolgico s mulheres,

incluindo ameaas, coero e outras formas de liberdade.

A violncia torna-se ainda mais complexa quando os agressores so

homens com os quais as mulheres se relacionam afetiva e sexualmente. Os

autores, nestes casos, conhecem bem as vitimas e seus pontos mais

vulnerveis. Dominam a situao e sabem como e onde amea-las, como

espanc-las, humilh-las e cometer outras praticas de agresso e leso. Sob

esta tica especfica tem-se a violncia domstica e familiar que, entre ns,

nos termos da Lei 11.340/2006, Lei Maria da Penha, ocorre tanto quando h
 245

violncia fsica, psicolgica, sexual, patrimonial ou moral.105

A prtica ou o uso da violncia contra a mulher se constitui em um

elemento fundamental para entender as desigualdades que caracterizam

homens e mulheres em nossa sociedade (BANDEIRA e THURLER, 2009,

p.162). No caso da violncia domstica o objetivo fundamental no nem

tanto, prioritariamente, o de ferir, mas o demarcar poder e autoridade, pois

segundo BANDEIRA e THURLER (2009, p.163):

Fica evidente que o objetivo de tal conduta a de introduzir o

controle, o medo e, at mesmo, o terror na companheira, caso
ela no siga as regras de conduta e dos mandatos que lhe so
impostos pelo marido/companheiro. Em tais situaes o fiel da
balana centra-se nas ameaas constantes para manter o
equilbrio da situao de controle na conjugalidade. As
consequncias so imediatas e visveis, com sofrimentos
fsicos e psquicos (...)

Prosseguem BANDEIRA e THURLER ( 2009, p.164) dizendo que:

105 o
Conforme a Lei Maria da Penha (art. 7 ) so formas de violncia domstica e familiar contra
a mulher, entre outras: I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua
integridade ou sade corporal; II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta
que lhe cause dano emocional e diminuio da autoestima ou que lhe prejudique e perturbe o
pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos,
crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao,
isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao,
explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo
sade psicolgica e autodeterminao; III - a violncia sexual, entendida como qualquer
conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no
desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar
ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo
contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante
coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus
direitos sexuais e reprodutivos; IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta
que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de
trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os
destinados a satisfazer suas necessidades; V - a violncia moral, entendida como qualquer
conduta que configure calnia, difamao ou injria.
 246

a especificidade das prticas de violncia contra a mulher

lhes deixar bem explicitado quem o detentor da autoridade no
espao domstico-familiar e que a sua mulher deve estar
submetida a tais normas, sabendo, inclusive, que a qualquer
momento poder prestar contas a seu marido/companheiro,
caso ele assim o desejar.

O carter histrico, social, cultural e familiar perverso da violncia de

gnero justifica seja o direito proteo contra este tipo de violao um direito

fundamental exclusivo das mulheres, no mesmo sentido do direito

autodeterminao, no que concerne ao aborto. sob esse ponto de vista que

devem circunscrever-se os limites de atuao da lei penal em relao s

mulheres.

O direito penal mnimo que o nico direito penal possvel em acordo

com os princpios constitucionais (BARATTA, 2006, p. 149) no retira do

Estado e da sociedade a obrigao de empenharem-se na busca de solues

relativas a situaes de violncia e de violaes de direitos, ou de resolver

conflitos e problemas sociais que necessitam de respostas justas e

adequadas (BARATTA, 2006, p. 149). Dentro dos limites constitucionais, a

resposta punitiva no pode ser mais do que um elemento excepcional e

possvel.

Penso que a legitimao do direito penal , antes de qualquer coisa, o

discurso sobre sua adaptao material Constituio. Assim como concordo

com Baratta que a resposta punitiva h de se dar em um marco conceitual a

partir do qual ser tambm possvel contribuir com a construo de uma cultura

garantista, entendendida no somente como uma limitao formal que

concerne unicamente rea penal, mas, sobretudo, como um projeto

 247

substancial, estendido a toda poltica de proteo dos direitos, prpria da

sociedade democrtica (BARATTA, 2006, p. 151).106

De fato, a legitimidade do direito penal no democrtica no sentido de

que provenha da maioria. Ela , sim, garantista, na linha de que se assenta nos

vnculos impostos pela lei funo punitiva e tutela dos direitos de todos.

Creio, como Ferrajoli, que somente concebendo desta forma o objetivo do

direito penal seja possvel obter uma adequada doutrina de justificao e,

conjuntamente, uma teoria garantista dos vnculos e dos limites e,

consequentemente, dos critrios de deslegitimao do poder punitivo do

Estado.

Nesse contexto, considerando que o direito (em nosso caso o penal)

reflete relaes de poder hegemnicas, no possvel desconsiderar que os

direitos tenham de ser tomados como uma proteo dos mais fracos contra os

mais fortes dentre os quais est o Estado, mas no somente este. Por menos

efetivos que sejam os direitos fundamentais, perder direitos perder poder ou

proteo.

Com tudo o que foi acima exposto no a inteno deste arrazoado de,

acriticamente, legitimar o direito penal. Penso como Paulo Queiroz (1998, p.

31), sem exagero:

que o direito penal no s a mais violenta forma de

interveno do Estado na vida dos cidados, mas tambm,
seguramente e talvez por isso mesmo , a mais desastrosa
forma de interveno do Estado na vida social. Reduzir, pois,
tanto quanto seja possvel, o marco de interveno do sistema
penal, uma exigncia de racionalidade.
106
Traduo livre. No original: como un proyecto sustancial extendido a toda la poltica de
proteccin de los derechos, propia de la sociedad democrtica.
 248

Entretanto, de forma crtica e realista, tratar o discurso feminista que

recorre ao direito penal, a partir da violncia concreta vivida historicamente

pelas mulheres, uma etiqueta injustificvel e injustificada. tanto possvel,

quanto necessrio, que os direitos fundamentais das mulheres sejam os fios

condutores de um programa que se construa nos marcos de um direito penal

mnimo.
 249

CONSIDERAES FINAIS

(...) discursos recorrentes (mticos, msticos, cientficos,

normativos, sbios ou populares) em que por vezes
necessria muita ateno para discernir modulaes e desvios,
enrazam-se numa episteme comum. Eles provm de homens
que dizem ns e falam de elas. (...) E elas, o que dizem? A
histria das mulheres , de uma certa forma, a histria do
modo como tomam a palavra. (Michelle Perrot e Georges
Duby)

Comecei o primeiro captulo desta tese com uma anlise do Malleus

Maleficarum, ou Martelo das Feiticeiras, entendendo-o como um marco do

nascimento da criminologia. Abordei os objetos do conhecimento

criminolgico do sculo XVIII at o sculo XX. Com olhar crtico busquei em

cada uma das linhas gerais do conhecimento criminolgico encontrar o papel

que a mulher desempenhou em cada uma delas.

No segundo captulo analisei as linhas fundamentais de cada uma trs

principais matrizes epistemolgicas do feminismo. Estudei o conceito de

gnero, compreendendo-o como uma revoluo epistmica. Situei a teoria

feminista como uma teoria crtica a partir da qual se constitui um novo

paradigma em cincia, aplicvel, em meu entender, ao campo criminolgico.

No terceiro captulo, recortei da histria das mulheres momentos

capazes de demonstrar a custdia, que conceituei como o conjunto de tudo o

quanto faz para reprimir, vigiar e encerrar a mulher no pblico e no privado ,

mediante mecanismos de exerccio de poder do Estado, da sociedade, de

 250

forma geral, e da famlia. Com isso, encontrei argumentos para mostrar como

se d o exerccio do poder punitivo em relao s mulheres. Uma poltica

multifria em atores e formas de atuao, mas monoltica no que tem de

vigilante, perseguidora, e repressiva.

Estes trs primeiros captulos tiveram uma finalidade mais instrumental

em funo do quarto e ltimo captulo, que considero, mais propriamente,

como as consideraes finais desta tese.

No ltimo captulo esto as reflexes que fiz sobre a(s) criminologia(s),

seu(s) paradigma(s), a epistemologia feminista, a histria das mulheres em

face do poder punitivo. Nele est uma proposta de criminologia ancorada no

paradigma feminista, e um programa minimalista de garantia da liberdade e

proteo das mulheres no mbito do direito penal.

Considero desnecessrio, portanto, alongar-me em argumentos que

sustentem a incapacidade explicativa e os compromissos da criminologia

tradicional. Assim como soa repetitivo rememorar que o paradigma da reao

social foi a chave para o questionamento do paradigma etiolgico, ao tratar do

sistema de justia criminal sob a perspectiva de classe.

Entretanto, valido reafirmar que, em qualquer um destes vieses, a

criminologia se constitui como um saber parcial. Mesmo quando fundadas na

crtica sistemtica dos conceitos, do mtodo e da ideologia da criminologia

tradicional, as vertentes criminolgicas radicais no conseguiram apresentar

bases analticas de produo de conhecimento que no fossem em sua

essncia sexistas.
 251

Neste sentido, at mesmo a criminologia crtica, que adota um ponto de

vista das classes subalternas como garantia de uma prxis terica e poltica

alternativa, fixa sua ateno em situaes definidas pelo que o espao

pblico, limitando seu conceito de atores sociais aos que so visveis na esfera

pblica, tal como ocorre com as classes sociais. Tomando a perspectiva de

gnero, no mximo, em termos aditivos.

certo que, a, o substrato ideolgico no o da estigmatizao da

mulher, como entre os etiolgicos. Contudo, ainda persiste o ocultamento do

feminino como sujeito de uma realidade prpria, que ultrapassa o sistema de

justia criminal.

No mundo inteiro as mulheres insistem na importncia de suas

experincias como mulheres, e no como indivduos diludos dentro de

classes, ou quaisquer grupos de gnero invisvel. Assim, uma criminologia

feminista brasileira, da qual pretendo ser parte, necessariamente ser marcada

pelas experincias histricas especficas, pelo contexto socioeconmico, pelos

necessrios recortes de raa e etnia, dentre outros aspectos inerentes

realidade vivida pelas mulheres no Brasil, ou na Amrica Latina.

Penso que este conjunto de fatores, levados em considerao em todos

os momentos da pesquisa em criminologia, inevitavelmente converter-se- em

um conhecimento prprio que no ser refm da referncia central da cincia

moderna, enquanto padro a partir do qual so avaliados e validados os outros

saberes.
 252

No existe criminologia desligada de uma concepo poltica, social,

econmica e cultural de uma sociedade. E a criminologia estar cada vez mais

limitada na medida em que resista recepcionar as realidades e perspectivas

das mulheres. S h futuro para a criminologia, se, e somente se, as

necessidades e experincias femininas forem reconhecidas no em relao

a ou de acordo com as perspectivas, experincias, necessidades e

interesses que constituem o paradigma masculino.

A custdia das mulheres sustenta-se em um conjunto de interdies

tanto no privado quanto no pblico. Da porque ser fundamental compreender

que a reciprocidade entre o formal e o informal o que conforma um

sistema de sujeio, do qual a atuao ou a no atuao da esfera penal

parte integrante. O primeiro favorece as formas de poder disciplinadas, e o

segundo, as formas de poder selvagem. E isso foi (e ainda ) o que aconteceu

ao longo de sculos. A selvageria patriarcal de um lado, e ao repressora

estatal de outro.

Penso que guiar-se por um outro paradigma, fundado na teoria crtica

feminista, e confrontar aquilo que se concebe e/ou pressupe como o

sistema, significa, hoje, tomar as relaes de poder com a profundidade que

isso merece na anlise criminolgica.

O reconhecimento da criminologia feminista como um referencial

autnomo permite compreender os diferentes contextos de vitimizao e de

criminalizao das mulheres. Como me instigou Sandra Harding, busquei ir

alm dos modelos conhecidos, projetar novas questes, e me colocar o desafio

 253

de construir um novo paradigma. Eis o que demonstrei ao longo dos quatro

captulos desta tese.

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