Direito Penal no Tempo

POR PEDRO ELIAS LONGHI CECHET

- Segue o princpio tempus regit actum: a lei rege fatos praticados durante sua vigncia. Surge a
retroatividade (para trs) e a ultratividade (para frente).

- Conflitos podem surgir se as consequencias jurdicas se extenderem entre duas leis penais
subsequentes entre si.

Princpios da lei penal no tempo

- O artigo 1 diz que no h crime ou pena sem lei que a preveja, ou seja, temos o princpio geral no
direito penal da irretroatividade. Esse princpio, entretanto, se aplica apenas quando a lei posterior for
mais severa.

- Quando a nova lei for mais benigna ao agente (lex mitior), a retroatividade ocorrer para benefici-lo.

- Quando a lei posterior for mais severa (lex gravior / art. 5, XL, CF), a retroatividade no ocorrer, para
beneficiar o agente (princpio da ultratividade da lei mais benigna).

- Lex mitior possui extratividade (retro e ultratividade); lex gravior, no.

- Decreto n 678 (Pacto San Jos de Costa Rica), art. 9: Ningum pode ser condenado por aes ou
omisses que, no momento em que forem cometidas, no forem delituosas, de acordo com o direito
aplicvel. Tampouco se pode impor pena mais grave que a aplicvel no momento da perpretao do
delito. Se depois da perpretao do delito a lei dispuser a imposio de pena mais leve, o delinquente
ser por isso beneficiado

Hipteses de conflitos de leis penais no tempo

1) Novatio Legis incriminadora: art. 1 do CP e art. 5, XXXIX, da CF. No pode ser irretroativa lei que
tipifica fato anteriormente no incriminado.

2) Abolitio Criminis: art. 2, caput, e 107, III, do CP. Uma lei nova que j no incrimina fato
anteriormente tipificado retroage para beneficiar o agente, mesmo que o caso atinja j a fase da
execuo (transitado em julgado). O sentenciado volta a ser primrio.

OBSERVAES:

- Caso seja possvel a submisso a outra lei penal em vigor quando ainda do julgamento, pode-
se aditar a denncia/queixa, podendo tambm o juiz dar nova definio jurdica ao fato.

- Medida Provisria no pode instituir abolitio criminis por conta do princpio da legalidade (arts.
5, XXXIX, e 68, 1, II, da CF).
 - A abolitio criminis no possui efeitos civis: apenas deixa de ser crime. H ainda a reparao de
danos civil causados pelo crime (art. 91, I, do CP).

3) Novatio legis in pejus: art. 5, XL, da CF. Lei nova mais grave no retroagir, seja qual for o aumento
de gravidade (qualidade de deteno para recluso , quantidade aumento de pena , novas
qualificadoras, etc).

4) Novatio legis in mellius: art. 2, pargrafo nico. Lei nova mais leviana retroagir seja qual for o
benefcio. No vai contra o princpio da coisa julgada, uma vez que trabalha com garantias individuais, e
no com os direitos do Estado como titular do ius puniendi.

Lei intermediria

- quando existirem trs leis sucessivas, a mais benigna ser aplicada sempre, mesmo que seja a lei
intermediria, e esta no ser a vigente nem mesmo poca da concretizao do fato penal, nem mesmo
a de quando a lei for aplicada.

Conjugao de Leis

- quando existem duas leis sucessivas, sendo que a mais nova favorvel em alguns aspectos e
desfavorvel em outros. No h claramente uma lei mais benigna. H quem defenda deixar a escolha ao
ru, mas, apesar de muito criticado, pode ser realizada a conjugao de leis, ou seja, pegar a parte
favorvel da antiga e a parte favorvel da nova e aplicar uma terceira lei. Conjugar as leis de forma que
as partes favorveis sejam ambas aplicadas. O Cdigo Penal Militar probe expressamente a conjugao
(art. 2, 2)

Competncia para a aplicao da lei mais benfica

- em geral, cabe ao magistrado que presidir o processo antes da sentena, e ao Tribunal se j tiver sido
sentenciado.

- Decreto Lei n 3.931/41 (lei de introduo ao cdigo de processo penal) diz que o juiz, de ofcio, ou a
requerimento do condenado ou do MP, podem aplicar a nova lei penal. Isso est sumulado pelo STF
(smula 611 cabe ao juiz da execuo a aplicao da lei mais benigna). O recurso cabvel o agravo de
execuo, sem efeito suspensivo (art. 197 da Lei de Execues Penais).

Leis temporrias e excepcionais (art. 3 CP)

- leis temporrias so aquelas com prazo fixado j pelo legislador quando da sua criao, enquanto que
as excepcionais so aquelas criadas em situaes de emergncia.

- os crimes cometidos nesse perodo sero julgados tendo por base essas leis, uma vez que foram feitas
especificamente para um momento certo e determinado. Assim, tem-se a ultratividade destas leis.

- Isso se d por no ser possvel ao condenado procrastinar seu processo at o trmino do prazo, com o
objetivo de ganhar com a revogao da norma a extino da punibilidade.
A retroatividade e a lei penal em branco

- O crime no desaparecer quando revogada a lei complementar que o regule. Isso porque o
que revogado a Lei complementar, e no a norma tipificadora em si.

- para a corrente que considera tudo uma lei s, aplica-se tambm a ultratividade disposta no
art. 3 do CP se a lei complementar tiver carter temporrio ou excepcional.

- no ter ultratividade se a lei complementar no tiver nenhum dos carteres dispostos acima.
Assim, se a norma penal em branco tem carter excepcional ou temporrio, a LC ser ultrativa; se no
tiver, aplica-se o art. 2, pargrafo nico (abolitio criminis ocorre).

Retroatividade e lei processual

- a lei processual no segue o princpio da extratividade: no interessa se a lei mais nova for mais
benfica ou malfica. Apenas quando a norma tiver aspecto misto, ou seja, quando abranger o direito
penal stricto sensu, como na fixao da pena ou na extino de punibilidade.

Tempo do crime (art. 4 do CP)

- data em que se considera praticado o delito para a aplicao da lei penal a seu autor.

- importante para se verificar qual a lei aplicada, a imputabilidade, anistia, prescrio, etc. |Trs so as
teorias:

a) Atividade momento da conduta (ao ou omisso). No importa quando ocorrer o

resultado.

b) Resultado (ou efeito) momento da consumao. No importa o momento da conduta.

c) Mista (= da ubiqidade) abrange as duas anteriores.

- nosso CP utiliza a teoria da atividade.

OBSERVAO: nos casos de crime continuado ou nos crimes permanentes, a lex gravior ser a aplicada
(se posterior), uma vez que a ao se prolonga no tempo e termina no exato momento da consumao.
Assim, mesmo que em crime continuado, ser aplicada a lei mais grave.

A prescrio comea a correr a partir da CONSUMAO do crime. A decadncia, a partir do dia em que o
ofendido veio a saber quem o autor do crime ou, em ao privada subsidiria, quando se esgota o
prazo para oferecimento da denncia.

DIREITO PENAL NO ESPAO

- cuida de casos que envolvam interesses de dois ou mais pases em relao a determinada ao, que
pode ter comeado em um e se consumado em outro, ou atingindo o bem jurdico de um Estado no
exterior, etc.
- confundido com direito penal internacional, por ser originado grande parte de tratados, convenes e
regras internacionais, mas no sanciona um Estado, sanciona um agente pelas normas previstas no CP.

Princpios de aplicao da lei penal no espao

1) Territorialidade: base da aplicao da lei penal no espao do Brasil. Art. 5 do CP. Aplicao da lei
nacional ao fato praticado no territrio do prprio pas. Se origina da soberania do Estado.

2) Nacionalidade (=personalidade): aplicao da lei do pas de origem do agente, quer ele esteja
no Estado ou no exterior. Temos nacionalidade ativa (apenas autor do crime nacional) e a
nacionalidade passiva (ambos os envolvidos so nacionais).

3) Proteo (=competncia real; defesa): defendem-se os bens jurdicos que o Estado considera
fundamentais, no interessando a nacionalidade dos agentes ou o local onde o crime praticado.

4) Competncia Universal (=justia cosmopolita): o agente deve ser julgado e punido no local onde
for detido, no interessando sua nacionalidade, qual o territrio ou bem jurdico afetado. Problema:
diversas legislaes, etc.

5) Representao: subsidirio. Determina a aplicao das leis do pas quando outro estrangeiro
tem desinteresse ou possui deficiencia legislativa para julgar o caso. Diz respeito a crimes cometidos em
aeronaves ou embarcaes.

- No h legislao que adote exclusivamente um desses princpios. Determinam o principal e

complementam com o resto.

Territorialidade

- O art. 5 traz a chamada territorialidade temperada: no um princpio absoluto;

complementado por outras disposies fundadas nos outros princpios. Forma a
extraterritorialidade.

Conceito de territrio

- Sentido estrito (material): abrange o solo (e subsolo) sem soluo de continuidade e com limites
reconhecidos, as guas interiores (lagos rios presentes no territrio; quando de fronteira determina-
se por tratado ou conveno), o mar territorial (Decreto-Lei 1.098/70 delimitou em 200 milhas; hoje,
pela ratificao da conveno internacional sobre o direito do mar, passou a ser de 12 milhas da
costa), a plataforma continental e o espao areo.

- Art. 2 da Lei n 8.617/93: soberania do Brasil estende-se ao mar territorial, ao espao areo
sobrejacente, bem como a seu leito e subsolo.

- Atualmente, a Lei n 8.617/93 define em seu art. 1 mar territorial.

- Brasil adotou inicialmente pelo Cdigo brasileiro do Ar (decreto-lei n 32/66) e agora pelo art. 11 do
Cdigo Brasileiro da aeronutica (lei n 7. 565/86) aa teoria da soberania pela coluna atmosfrica.
 - Teorias do espao areo:

a) absoluta liberdade do ar no existe soberania sobre o ar; qualquer pas pode utiliz-lo;

b) soberania at os prdios mais altos ou o alcance das baterias antiareas at os sinais de

domnio concreto de determinado Estado;

c) soberania sobre a coluna atmosfrica todo ar abarcado pelo territrio

- art. 5 1 do CP: territrio abrange as aeronaves e embarcaes brasileiras, dependendo de onde

estiverem. So divididas em pblicas ou a servio do governo e particulares.

- pblicas ou a servio do governo: os navios de guerra, ou de origem militar ou a servio do

governo, mesmo que sendo de origem particular. REGRA: se o crime for cometido no interior da
aeronave, aplicvel lei nacional pela regra da territorialidade, seja onde estiver (inclusive dentro do
territrio estrangeiro). Se o crime for cometido fora da aeronave, com cunho particular, cabe a lei do
Estado estrangeiro. Se o crime for cometido fora da aeronave, mas em servio comandado, a jurisdio
do Estado nacional da embarcao.

- particulares: cabe a lei brasileira apenas em alto-mar ou que estejam sobrevoando espao areo
correspondente. REGRA: lei da bandeira ou princpio do pavilho onde a embarcao est matriculada.
Cabe mesmo que o crime ocorra nos destroos da nave. Quando em territrio estrangeiro, o Brasil
perder jurisdio (no ratificamos a Conveno de Genebra art. 19 que permitia restries a esse
princpio internacional). STJ defende o posicionamento de nossa legislao.

- asilo: somente poltico, de opinio ou puramente militar. Se a pessoa vier a se refugiar em

embarcao brasileira, o comandante dever entreg-la ao pas competente, quela exceo.

- Decreto-Lei 479/69: Brasil abre mo de intervir em vo de aeronave privada estrangeira se algum

crime ocorrer em seu interior, a no ser que envolva interesses do pas ou o envolva de alguma maneira.

Lugar do crime

- Temos aqui as trs teorias verificadas quando da lei penal no tempo (atividade, resultade e mista),
aplicadas ao lugar.

- necessrio nos crimes distncia (ao praticada em um pas e consumado no outro). art. 6 CP.
Lugar do crime todo aquele em que cometida a ao ou parte dela e onde tem-se a sua consumao
(ficam excludos os atos preparatrios). Abarca tambm tentativa.

- cabe nos casos de resultado parcial dentro do territrio brasileiro, mesmo que no seja inteno do
agente que a consumao total ou parcial ocorra em nosso pas.

- no cabe nos casos de interrupo da execua e antecipao involuntria da consumao

ocorridos fora do Brasil, ainda que com a inteno do agente de obter o resultado no territrio nacional.
 - no vige a territorialidade quando a conduta e o resultado se deem no exterior e traga apenas
efeitos secundrios ao pas.

Extraterritorialidade incondicionada (art. 7, I, CP)

- Incondicionada por ser obrigatria a aplicao da lei brasileira ao crime cometido fora do territrio
brasileiro.

- em todas as hipteses o agente punido pela lei brasileira, mesmo que tenha sedo absolvido ou
condenado no estrangeiro (art. 7 1, CP).

- hipteses:

a)Contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;

b)Contra o Patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de

Municpio, de empresa pplica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituida pelo
poder pblico;

c) Contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;

d)De genocdio.

Extraterritorialidade condicionada (art. 7, II, CP)

- Condicionada por ser necessrio o cumprimento de alguns requisitos para que seja possvel sua
aplicao. So os previstos no 2 do art. 7 do CP.

- Hipteses:

a)Crimes que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;

b)Crimes praticados por brasileiro;

c) Crimes praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade

privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados.

- Condies do 2:

a)Entrada do agente no territrio nacional;

b) Ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;

c)Estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio;

d)No ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido pena;

e)No ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
 - O 3 do art. 7 do CP trata, por fim, dos casos em que estrangeiro comete crime contra brasileiro.
Deve abranger, aqui, alm das condies do 2, mais duas: no ter sido pedida ou ter sido negada a
extradio e ser requisitado pelo Ministro da Justia.

- alguns casos de extraterritorialidade o agente ser submetido justia federal (art. 109, V e IX, da
CF).

Pena cumprida no estrangeiro

- A pena aplicada no estrangeiro atenuar a do Brasil, se diversas (vg, privativa de liberdade em um e

pecuniria no outro), ou computada, se idnticas (art. 8 CP). Se a pena no estrangeiro for mais severa
e idnticas forem suas naturezas,a excecuo brasileira no se aplicar, caso j tenha cumprido a do
estrangeiro.