DEFESAS

EXECUO FISCAL

Exame XIII

Determinada pessoa jurdica declarou, em formulrio prprio estadual, dbito de ICMS. Apesar
de ter apresentado a declarao, no efetuou o recolhimento do crdito tributrio
correspondente, o que motivou sua inscrio em dvida ativa. Em execuo fiscal promovida
pelo Estado da Federao na 9 Vara de Fazenda da Comarca da Capital, o scio administrador,
Fulano de Tal, foi indicado como fiel depositrio de um veculo da pessoa jurdica executada,
que foi penhorado. A pessoa jurdica ofereceu embargos execuo, ao final julgados
improcedentes. A Fazenda do Estado requer, ento, a reavaliao do veculo para futuro leilo,
sendo certificado pelo Oficial de Justia que o veculo no mais est na posse do scio e no
mais encontrado. A Fazenda do Estado requer e deferida a incluso de Fulano de Tal no polo
passivo, em razo do inadimplemento do tributo e ainda com base em lei do Estado que assim
dispe: Artigo X. "So responsveis, de forma solidria, com base no artigo 124, do CTN, pelo
pagamento do imposto:

(...) X - o scio administrador de empresa que descumpriu seus deveres legais de fiel
depositrio em processo de execuo fiscal; (. .. )".

O sr. Fulano de Tal foi citado e intimado a respeito de sua incluso no polo passivo da
execuo fiscal, tendo transcorrido 6 (seis) meses desta sua citao/ intimao. Nas tentativas
de penhora, no foram encontrados bens. Na qualidade de advogado de Fulano de Tal, redija a
pea processual adequada para a defesa nos prprios autos da execuo fiscal, considerando
que seu cliente no dispe de nenhum bem para ofertar ao juzo. A pea deve abranger todos
os fundamentos de direito que possam ser utilizados para dar respaldo pretenso do cliente.
(Valor: 5,0)

SUGESTO DE RESOLUO DA PEA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... 9 VARA DA FAZENDA PBLICA

DA COMARCA DA CAPITAL ESTADO DE...

Execuo Fiscal n ...

Fulano de Tal, pessoa fsica, portador da cdula de identidade n..., inscrito no CPF/MF
n..., estado civil, profisso, com domiclio e residncia na Rua..., n..., Bairro..., Cidade...,
Estado..., CEP n..., vem respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por meio de seu
advogado abaixo assinado (procurao em anexo), com escritrio na Rua..., n..., Bairro...,
Cidade..., Estado..., CEP n..., onde recebe intimaes, com fulcro no artigo 5, XXXIX, a, e
XXXV, da CF e Smula n 393 do STJ, apresentar

EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE

em face da Execuo Fiscal n... em que figura no polo ativo o Estado.../Fazenda Pblica
Estadual, pessoa jurdica de direito pblico, inscrita no CNPJ sob o n..., com sede na Rua...,
n..., Bairro..., Estado..., endereo eletrnico..., pelos motivos de fato e de direito abaixo
aduzidos.

I) DOS FATOS

A pessoa jurdica..., declarou dbito de ISMC em formulrio prprio. Entretanto, no

resolveu todo o crdito tributrio correspondente, o que teve como consequncia a inscrio
da pessoa jurdica... em dvida ativa.

A Fazenda Pblica Estadual ingressou com Execuo fiscal em face da pessoa jurdica...,
na 9 Vara da Fazenda Pblica da Comarca da Capital. Nesta Execuo Fiscal, o Executado,
scio administrador da pessoa jurdica executada, foi indicado como fiel depositrio de um
veculo da pessoa jurdica executada, que por sua vez, foi penhorado.

A pessoa jurdica ofereceu Embargos Execuo, que ao final foram julgados

improcedentes. Ento, a Exequente requereu a reavaliao do veculo para futuro leilo.
Ocorre que o veculo no est mais na posse do Executado, e no mais encontrado.

A Exequente requer que seja deferida a incluso do executado no polo passivo da

Execuo, em razo do inadimplemento do tributo e com base numa lei do Estado que dispe
que o scio administrador que descumpriu seus deveres legais de fiel depositrio
responsvel solidrio pelos inadimplementos da empresa.

II) DO CABIMENTO DA EXEO DE PR-EXECUTIVIDADE

Na presente demanda, tendo em vista que no h necessidade de dilao probatria,

nos termos da Smula n 393 do STJ, cabvel a Exceo de Pr-Executividade nesses casos,
em que possvel a matria ser reconhecida de ofcio.
 O artigo 5, XXXIV, a, da CF reza que assegurado a todos o direito de petio aos
Poderes Pblicos em defesa de direitos, bem como contra ilegalidade e abuso de poder.

Tem-se tambm o artigo 5, XXXV, da CF, instituindo que a lei no excluir da

apreciao do judicirio leso ou ameaa de direito.

Portanto, est demonstrado o cabimento da exceo de Pr-Executividade no

presente caso.

III) DO DIREITO

III.1) DA ILEGITIMIDADE PASSIVA

O executado no responsvel pelo tributo. O mero no recolhimento do tributo no

suficiente para atrair a responsabilidade do scio com poderes de administrao, luz do
artigo 135, III, do CTN.

O artigo 135, III, do CTN preceitua que pessoalmente responsvel pelos crditos
tributrios resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao a lei, contrato
social ou estatutos. No presente caso, no h que se falar em nenhuma dessas hipteses.
Portanto, tem-se tambm a Smula n 430 do STJ, decretando que o inadimplemento da
obrigao tributria no gera, por si s, a responsabilidade solidria do scio gerente.

III.2) DO DESCUMPRIMENTO DO ENCARGO LEGAL

O descumprimento do encargo legal de depositrio tem como nica consequncia a

entrega do bem no estado em que foi recebido ou seu equivalente em dinheiro.

III.3) DA INSCONTITUCIONALIDADE DA LEI ESTADUAL

A lei estadual que instituiu que o scio administrador que descumpre seus deveres
legais de fiel depositrio se torna responsvel solidrio pelos inadimplementos da empresa
inconstitucional.

Conforme preceitua o artigo 143, III, da CF, cabe Lei Complementar estabelecer
normas gerais em matria de legislao tributria. Desta forma, fica demonstrado que a lei
estadual que determinou o Executado como responsvel solidrio pelo inadimplemento da
empresa inconstitucional, j que se trata de Lei Ordinria.

Portanto, fica evidente a ilegitimidade passiva do Executado na presente Execuo

Fiscal. Assim sendo, requer o executado a sua excluso do polo passivo da Execuo, nos
ditames dos artigos 146, III, da CF e 135, III, do CTN e da Smula n 430 do STJ.

VI) DOS PEDIDOS

Diante do exposto requer-se:

a) o acolhimento da presente exceo, a fim de excluir Fulano de Tal da execuo fiscal;

b) a condenao da Exequente em custas e honorrios.

 Nestes termos,

Pede deferimento.

Loca e data.

Advogado

OAB n

Exame XV

Em 2003, Joo ingressou como scio da sociedade D Ltda. Como j trabalhava em outro local,
Joo preferiu no participar da administrao da sociedade. Em janeiro de 2012, o Municpio
X, ao verificar que a o Ltda. deixou de pagar o IPTU lanado no ano de 2004, referente ao
imvel prprio em que tem sede, inscreveu a sociedade em dvida ativa e ajuizou execuo
fiscal em face desta, visando cobrana do IPTU e dos acrscimos legais cabveis. Aps a
citao da pessoa jurdica, que no apresentou defesa e no garantiu a execuo, a Fazenda
Municipal solicitou a incluso de Joo no polo passivo da execuo fiscal, em razo de sua
participao societria na executada, o que foi deferido pelo Juiz. Joo, citado em fevereiro de
2012, procura um advogado e explica que passa por grave situao financeira e que no
poder garantir a execuo, alm de no possuir qualquer bem passvel de penhora. Ao
analisar a documentao trazida por Joo, o advogado verifica que h prova documental
inequvoca de seu direito. Assim, como advogado de Joo, elabore a pea adequada defesa
de seu cliente nos prprios autos da execuo.

SUGESTO DE RESOLUO DA PEA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA DA FAZENDA PBLICA DA

COMARCA DE... ESTADO DE...

Execuo Fiscal n...

Joo, portador da cdula de identidade n..., inscrito no CPF/MF n..., estado civil,
profisso, com domiclio e residncia na Rua..., n..., Bairro, Cidade..., Estado..., CEP n...,
endereo eletrnico..., vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por meio de seu
advogado abaixo assinado (procurao em anexo), com escritrio na Rua..., n..., Bairro...,
Cidade..., Estado..., CEP n..., onde recebe intimaes, com fulcro no artigo 5, XXXVI, a,
XXXV, LIV e LV, da CF e Smula n 393 do STJ, a presentar

EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE

em face da Execuo Fiscal n... em que figura no polo ativo o Fazenda Pblica Municipal,
pessoa jurdica de direito pblico, inscrita no CNPJ sob o n..., com sede na Rua..., n...,
Bairro..., Estado..., endereo eletrnico..., pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos.

I) DOS FATOS

No ano de 2003, o Executado ingressou como scio da sociedade D Ltda. Entretanto, o

Executado optou por no participar da administrao da sociedade.
 Em janeiro de 2012, o Municpio X, ao verificar que a sociedade D Ltda. Deixou de
pagar o IPTU lanado em 2004, referente ao imvel prprio em que tem sede, inscreveu a
sociedade em dvida ativa e ajuizou execuo fiscal em face desta, visando cobrana do IPTU
e dos acrscimos legais cabveis. Aps a citao da pessoa jurdica, que no apresentou defesa
e no garantiu a execuo, a Fazenda Municipal solicitou a incluso do Executado no polo
passivo da execuo fiscal, em razo de sua participao societria na Executada, o que foi
deferido pelo Juiz.

Joo foi citado em fevereiro de 2012. Conforme ser demonstrado abaixo, a pretenso
da exequente no merece prosperar.

II) DO CABIMENTO DA EXEO DE PR-EXECUTIVIDADE

Na presente demanda, no h necessidade de dilao probatria. Trata-se de matria

de ordem pblica. Nos termos da Smula n 393 do STJ, cabvel a Exceo de Pr-
Executividade nos casos em que possvel a matria ser reconhecida de ofcio e no demande
dilao probatria.

O artigo 5, XXXIV, a, da CF reza que assegurado a todos o direito de petio aos

Poderes Pblicos em defesa de direitos, bem como contra ilegalidade e abuso de poder.

Tem-se tambm o artigo 5, XXXV, da CF, o qual preceitua que a lei no excluir da
apreciao do judicirio leso ou ameaa de direito.

Portanto, est demonstrado o cabimento da exceo de Pr-Executividade no

presente caso.

III) DO DIREITO

III.1) DA PRESCRIO DO CRDITO TRIBUTRIO

Nos termos do artigo 174 do CTN, a ao para cobrana do crdito tributrio prescreve
em 5(cinco) anos, contados da data de sua constituio definitiva.

O crdito tributrio que est sendo cobrado pela Exequente teve seu lanamento no
ano de 2004. O ajuizamento da presente Execuo Fiscal e a sua citao ocorreram apenas no
ano de 2012.

Desta forma, fica evidente que a cobrana em litgio est prescrita, pois j se passaram
mais de cinco anos, contados da constituio definitiva do crdito tributrio.

III.2) DA ILEGITIMIDADE PASSIVA AUSNCIA DE RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA

O artigo 135, III, do CTN dispe que so pessoalmente responsveis pelos crditos
tributrios os scios com poderes de administrao que agirem com excesso de poderes ou
infrao lei, ao contrato social ou ao estatuto social.

No presente caso, no h que se falar em nenhuma dessas hipteses. Portanto,

demonstrado est que no cabe a imputao de responsabilidade ao Executado, ou seja, h
ilegitimidade da obrigao tributria, no so suficientes para atrair a responsabilidade do
scio com ou sem poderes de administrao, nos termos do artigo 135, III, do CTN e conforme
Smula n 430 do STJ.

Neste sentido, tem-se tambm a Smula n 430 do STJ, que dispe que o
inadimplemento da obrigao tributria no gera, por si s, a responsabilidade solidria do
scio-gerente.

Alm do que, para fins de redirecionamento da execuo fiscal, cabe fazenda

Municipal demonstrar uma das situaes do artigo 135 do CTN. O que no ocorreu.

Desta forma, fica evidente a ilegitimidade passiva do Executado na presente Execuo

Fiscal. Assim sendo, requer o Executado a sua excluso do polo passivo da Execuo, nos
termos da smula n 430 do STJ e artigo 135, III, do CTN.

VI) DOS PEDIDOS

Diante do exposto requer-se:

a) a intimao da Fazenda Municipal para cincia da Exceo;

b) o acolhimento da Exceo para excluso do Executado do polo passivo da Execuo Fiscal,

uma vez que o exequente no possui responsabilidade tributria, conforme reza o artigo 135
do CTN;

c) o acolhimento da Exceo para extino da Execuo Fiscal, uma vez que o crdito cobrado
est prescrito, nos termos do artigo 174 do CTN;

d) inverso do pagamento das custas processuais e dos honorrios de sucumbncia.

Nestes termos,

Pede deferimento.

Loca e data.

Advogado

OAB n

EXAME XX

Em 10 de janeiro de 2014, a Unio publicou lei ordinria instituindo Contribuio de

Interveno do Domnio Econmico (CIDE) incidente sobre as receitas decorrentes de
exportaes de caf. As alquotas da CIDE em questo so diferenciadas conforme o Estado
em que o contribuinte for domiciliado. De acordo com a lei, a nova contribuio servir como
instrumento de atuao na rea da educao, sendo os recursos arrecadados destinados
manuteno e desenvolvimento do ensino fundamental.

A pessoa jurdica ABC, exportadora de caf, inconformada com a nova cobrana, no realiza o
pagamento do tributo. Por tal razo, em 2015, a Unio ajuizou execuo fiscal para a cobrana
do valor inadimplido, atualmente em trmite na ia Vara Federal de Execuo Fiscal da Seo
Judiciria do Estado "X".

Diante destes fatos, apresente a medida judicial adequada para impugnao da cobrana da
nova contribuio, expondo, justificadamente, todos os argumentos aplicveis. Para a escolha
da medida judicial adequada, considere que esta no poder ser admitida antes de garantida a
execuo e que o executado foi intimado de penhora realizada h 15 dias. (Valor: 5,00)

Obs.: A pea deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para
dar respaldo pretenso. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

SUGESTO ELABORAO DE PEA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1 VARA DE EXECUO FISCAL DA

SUBSEO DE... SEO JUDICIRIA DO ESTADO X

Distribuio por dependncia aos autos da Execuo Fiscal sob n...

ABC, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n..., endereo
eletrnico, com sede na Rua..., n..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP n..., vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por meio de seu advogado abaixo assinado
(procurao em anexo), com escritrio na Rua..., n..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP n...,
onde recebe intimaes, com fulcro no art. 16, 1 da Lei n 6.830/80 (Lei de Execues
Fiscais), opor

EMBARGOS EXECUO FISCAL

em face da Unio/Fazenda Pblica Nacional, pessoa jurdica de direito pblico, com sede na
Rua..., n..., pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos.

I) DOS FATOS

Conforme ser demonstrado, a pretenso da Exequente no pode prosperar.

A Unio, em 1 de janeiro de 2014, publicou lei ordinria instituindo Contribuio de

Interveno do Domnio Econmico (CIDE) incidente sobre as receitas decorrentes de
exportaes de caf. As alquotas da CIDE em questo so diferenciadas conforme o Estado
em que o contribuinte for domiciliado. De acordo com a lei, a nova contribuio servir como
instrumento de atuao na rea da educao, sendo os recursos arrecadados destinados
manuteno e desenvolvimento do ensino fundamental.

A Embargante, exportadora de caf, inconformada com a nova cobrana, no realizou

o pagamento do tributo. Em 2015, a Exequente, ora Embargada, ajuizou Execuo Fiscal para a
cobrana do valor inadimplido.

Assim sendo, no restou outra alternativa ao autor seno buscar a tutela jurisdicional.

II) DA TEMPESTIVIDADE E CABIMENTO

 Nos termos do art. 16, III, da lei 6.830/80, o prazo para opor Embargos Execuo de
30 dias contados da intimao da penhora.

No presente caso, a demanda tempestiva, tendo em vista que o Executado, ora

Embargante, foi intimado de penhora h 15 dias.

Ressalta-se que o contribuinte optou por esse meio de defesa, pois a situao prtica
demonstra que h uma execuo fiscal em que o executado j apresentou garantia de juzo,
logo poder defender-se por meio dos embargos execuo.

III) DO DIREITO

III.1) DA INCONSTITUCIONAIDADE DA INCIDNCIA DA CIDE SOBRE RECEITAS DE

EXPORTAO ART. 149, 2, I, DA CF

A Unio instituiu Contribuio de Interveno do Domnio Econmico (CIDE) incidente

sobre as receitas decorrentes de exportaes de caf.

Entretanto, tal cobrana inconstitucional, pois, nos termos do art. 149, 2, I, CF, as
contribuies de interveno no domnio econmico no incidiro sobre as receitas
decorrentes de exportao.

Dessa forma, se verifica que a Unio instituiu uma CIDE que inconstitucional.

III.2) DA VIOLAO AO PRINCPIO DA UNIFORMIDADE GEOGRFICA

Conforme o art. 151, I, CF, vedado Unio estabelecer tratamento diferenciado aos
entes federativos, salvo se for concesso de incentivo fiscal.

A Unio instituiu a Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (CIDE) com

alquotas diferenciadas, conforme o Estado em que o contribuinte for domiciliado.

Logo, verifica-se que a Unio feriu o princpio da uniformidade geogrfica.

III.3) DA INCONSTITUCIONALIDADE DA DESTINAO DA ARRECADAO DO TRIBUTO ART.

149 DA CF

Conforme previso do art. 149 da CF, compete exclusivamente Unio instituir

contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias
profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas.

No caso em questo, a nova contribuio servir como instrumento de atuao na

rea da educao, sendo os recursos arrecadados destinados manuteno e
desenvolvimento do ensino fundamental.

Assim, fica evidente que essa destinao prevista na lei que instituiu a nova CIDE
inconstitucional, pois no est prevista como hiptese de destinao no texto constitucional. A
atividade a ser custeada, o desenvolvimento do ensino fundamental, no guarda referncia
com a exportao do caf.

IV) DA SUSPENSO DA EXECUO FISCAL

 O art. 919, 1 do CPC prev que o juiz poder atribuir efeito suspensivo aos
embargos, quando verificados os requisitos para a concesso da tutela provisria e, desde que
garantido o juzo da execuo.

No presente caso, a execuo est garantida por penhora.

A tutela provisria de urgncia, prevista no art. 300 do CPC, tem como requisitos a
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo. No
presente caso, evidente a probabilidade do direito por todos os fundamentos j elencados
no decorrer desses Embargos. O perigo de dano tambm se verifica no caso, em razo das
consequncias que o contribuinte pode vir a sofrer.

Assim, visto que presentes todos os requisitos elencados no art. 919, 1 do CPC,
demonstrado est que o embargante faz jus suspenso da Execuo Fiscal.

V) DO PEDIDO

Diante de todo exposto, requer-se:

a) a distribuio por dependncia aos autos de execuo Fiscal n...

b) a suspenso da Execuo Fiscal, nos termos do art. 919, 1 do CPC, haja vista a garantia do
juzo, e o perigo de dano de difcil reparao;

c) que os Embargos Execuo sejam conhecidos e recebidos, visto que opostos

tempestivamente, nos termos do art. 16, III, da Lei 6.830/80;

d) intimao da Embargada, na figura de seus representantes legais, para, querendo,

apresentar resposta, nos termos do art. 17 da Lei 6.830/80;

e) procedncia dos Embargos Execuo, e a consequente liberao dos bens penhorados,

bem como o cancelamento da dvida, extinguindo a Execuo Fiscal, uma vez que tal cobrana
indevida.

f) condenao da Unio ao pagamento das custas processuais e honorrios de sucumbncia,

nos termos dos arts. 82 a 85 do CPC;

g) produo de todas as provas admitidas em direito.

D-se causa o valor de R$...

Termos em que,

Pede deferimento.

Local e data.

Advogado

OAB n