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DIREITO PENAL
Clber Masson + Rogrio Sanches + Rogrio Greco
ABOLITIO CRIMINIS
LEX MITIOR
SUCESSO DE LEIS PENAIS NO TEMPO NOVATIO LEGIS INCRIMINADORA
LEX GRAVIOR
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.
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continua servindo como ttulo executivo judicial para reparao de danos sofridos pela vtima; o
sujeito no recupera o cargo, emprego ou funo perdido.
- Distinguir a abolitio criminis do PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVA TPICA, que, segundo o
STJ (info. 518), ocorre quando uma norma penal revogada, mas a mesma conduta continua
sendo crime no tipo penal revogador, ou seja, a infrao penal continua tipificada em outro
dispositivo, ainda que topologicamente ou normativamente diverso do originrio. Ex.: o atentado
violento ao pudor foi revogado (Lei 12.015/09), mas o fato passou a ser alcanado pelo tipo do art.
213 (estupro).
- Situao interessante surgiu com o Estatuto do Desarmamento, ao estabelecer um prazo para que
os possuidores e proprietrios de armas entregassem ou regularizassem o registro do objeto.
Durante esse prazo, no houve a incidncia do crime de posse de arma de fogo. Esse perodo foi
chamado, pela doutrina, de abolitio criminis temporria.
- A novatio legis incriminadora o contrrio da abolitio criminis: tipifica um comportamento que at
ento no era crime. Como a extra-atividade s atua em benefcio do ru, a lei no retroagir para
alcanar os fatos praticados antes da entrada em vigor da nova lei.
2. LEX MITIOR (NOVATIO LEGIS IN MELLIUS) E LEX GRAVIOR (NOVATIO LEGIS IN PEJUS)
- Lex mitior a lei posterior que, de qualquer modo, favorece o agente. SEMPRE RETROATIVA. Ex.:
se surgir uma lei que reduz a pena mnima de um delito, esta ser aplicada, mesmo que a sentena
condenatria tenha transitado em julgado. S no ser aplicada se o agente j tiver cumprido a pena.
Isto porque a lex mitior tambm NO RESPEITA A COISA JULGADA.
- O STJ pacificou o entendimento de que o crime do art. 28 da nova Lei de Drogas (porte de droga
para consumo pessoal), em razo das penas a ele cominadas, mais brando do que a figura
antigamente prevista no art. 16 da Lei 6.368/76. Deve, assim, retroagir para alcanar os fatos
cometidos sob a gide da lei antiga (REsp 1025228).
- Segundo Rogrio Greco, havendo dvidas quanto aplicao da lei que melhor atenda aos
interesses do agente, o ru, por intermdio de sua advogado, dever ser consultado a fim de que
faa a escolha daquela que, segundo a sua particular situao, seja tida como a mais favorvel.
Art. 2, pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se
aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado.
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- Lex gravior o contrrio (lei posterior que prejudica a situao do agente). Como a extra-atividade
da lei penal s ocorre benefcio do ru, a lex gravior no o prejudica.
- Assis Toledo aponta uma exceo: o princpio da retroatividade in pejus no se aplica s medidas
de segurana, diante da diferena substancial da pena (carter curativo).
- Smula 611 do STJ: DEPOIS DO TRNSITO EM JULGADO, COMPETE AO JUZO DAS EXECUES A
APLICAO DA LEI MAIS BENIGNA.
- A doutrina faz uma ressalva a essa smula: a competncia s ser do Juzo das Execues se a
aplicao da lei mais benfica necessitar de um mero clculo matemtico. Se envolver uma anlise
do mrito, a competncia ser do Tribunal competente para apreciar a reviso criminal.
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- Ambas so ULTRATIVAS: os fatos praticados durante sua vigncia continuaro a ser punidos
mesmo aps o fim de sua vigncia. Se assim no fossem, como essas leis so de curtssima durao,
seria sancionada uma ineficcia preventiva, ou seja, essas leis no teriam aplicabilidade.
- Segundo o STF (HC 90995), O PRINCPIO DA RETROATIVIDADE BENIGNA NO SE APLICA S
HIPTESES DE LEI EXCEPCIONAL OU TEMPORRIA (NO PODEM CONFIGURAR ABOLITIO CRIMINIS
EM RELAO AOS CRIMES COMETIDOS ANTES).
- H intenso debate doutrinrio acerca da constitucionalidade da ultratividade:
Antiga Lei de Drogas (Lei 6.368/76) Nova Lei de Drogas (Lei 11.343/06)
3 a 15 anos de priso 5 a 15 anos (pena mais gravosa)
(pena mais branda, mas sem possibilidade Possibilidade de diminuio de pena (1/6 a 2/3)
de diminuio de pena)
- Se o crime foi cometido na vigncia da Lei 6.368/76, pode o juiz considerar a pena mnima desta (3
anos) e a possibilidade de diminuio da pena trazida pela Lei 11.343/06, concomitantemente? Os
Tribunais Superiores entendem que no: ao combinar as leis, o juiz transforma-se em legislador,
criando uma terceira lei (lex tertia). Deve-se ponderar os benefcios e malefcios de cada lei
separadamente (PRINCPIO DA PONDERAO UNITRIA). Essa a posio do STF (RE 600.817 e
info. 727) e do STJ (smula 501).
- Smula 501 do STJ: cabvel a aplicao retroativa da Lei 11.343/06, desde que o resultado da
incidncia das suas disposies, na ntegra, seja mais favorvel ao ru do que o advindo da aplicao
da Lei 6.368/76, sendo vedada a combinao de leis.
- Respeitvel corrente entende ser possvel a combinao de leis para atender aos princpios
constitucionais da ultra-atividade e da retroatividade benficas. O STF, em julgado de 2008, j
decidiu nesse sentido (HC 95435), bem como o STJ, no mesmo ano (HC 101836).
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5. RETROATIVIDADE DA JURISPRUDNCIA MAIS BENFICA
- O tema no pacfico. Rogrio Greco defende a possibilidade e exemplifica: o STJ entendia que
arma de brinquedo poderia ser considerada causa especial de aumento da pena no crime de roubo
(smula 174). Depois, mudou de posicionamento. Todos aquelas condenaes que aplicaram a
majorante devem ser revistas, por meio de reviso criminal.
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- Regra especial: ser competente o foro do local em que foi decretada a falncia, concedida a
recuperao judicial ou homologado o plano de recuperao extrajudicial (art. 183 da Lei
11.101/05).
TERRITRIO NACIONAL
- A eficcia da lei penal no espao delimita as fronteiras de atuao da lei penal brasileira.
- O TERRITRIO NACIONAL comporta o espao geogrfico (fsico) mais o espao jurdico, tambm
chamado de espao por fico, equiparao ou extenso (previsto no artigo 5, 1 e 2).
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- Quando os navios ou aeronaves forem pblicos ou estiverem a servio do Governo Brasileiro,
sero considerados parte do nosso territrio, onde quer que se encontrem.
- Se privados, quando em alto-mar ou espao areo correspondente, seguem a lei da bandeira que
ostentam, pois, nesse espao, nenhum pas exerce soberania. O conceito de liberdade em alto-mar
est no art. 87 da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar (1982).
- Quanto aos estrangeiros em territrio brasileiro, desde que pblicos, no sero considerados parte
de nosso territrio (com base no princpio da reciprocidade).
- Segundo o STF, as embaixadas no so consideradas parte do territrio dos pases que
representam, apesar de inviolveis. Para que o Brasil possa investigar um crime ocorrido me
embaixada estrangeira em nosso territrio, por exemplo, deve vencer obstculos impostos pelas
normas internacionais.
Lei 8.617, art. 3 - reconhecido aos navios de todas as nacionalidades o direito de passagem
inocente no mar territorial brasileiro.
1 - A passagem ser considerada inocente desde que no seja prejudicial paz, boa
ordem ou segurana do Brasil, devendo ser contnua e rpida.
2 - A passagem inocente poder compreender o parar e o fundear, mas apenas na medida
em que tais procedimentos constituam incidentes comuns de navegao ou sejam impostos
por motivos de fora ou por dificuldade grave, ou tenham por fim prestar auxlio a pessoas a
navios ou aeronaves em perigo ou em dificuldade grave.
3 - Os navios estrangeiros no mar territorial brasileiro estaro sujeitos aos regulamentos
estabelecidos pelo Governo brasileiro.
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PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE MITIGADA
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional.
EXTRATERRITORIALIDADE
3. PRINCPIO DO DOMICLIO
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I, d - Os crimes de genocdio, quando o agente for [...] domiciliado no Brasil;
- Considere que Paul, cidado britnico domiciliado no Brasil, em visita Argentina, tenha praticado
o delito de genocdio contra vtimas de nacionalidade daquele pas e fugido, logo em seguida, para o
Brasil. Nesse caso, ser possvel a aplicao da lei penal brasileira (Paul domiciliado no Brasil).
6. PRINCPIO DA REPRESENTAO
INCONDICIONADA CONDICIONADA
- Crime contra a vida ou a liberdade do Presidente - Crimes que, por tratado ou conveno, o Brasil se
da Repblica; obrigou a reprimir;
- Crime contra o patrimnio ou a f pblica da - Crimes praticados por brasileiros;
Unio, do DF, de Estado, de Territrio, de - Crimes praticados em aeronaves ou embarcaes
Municpio, de empresa pblica, sociedade de brasileiras, mercantes ou de propriedade privada,
economia mista, autarquia ou fundao instituda quando em territrio estrangeiro e a no sejam
pelo Poder Pblico; julgados**;
- Crime contra a administrao pblica, por quem - Crimes praticados por estrangeiro contra brasileiro
est a seu servio; fora do Brasil, se reunidas as condies:
- Crime de genocdio, quando o agente for a) No foi pedida ou foi negada a extradio;
brasileiro ou domiciliado no Brasil. b) Houve requisio do Ministro da Justia.
O agente punido segundo a lei brasileira, AINDA CONDIES
QUE ABSOLVIDO OU CONDENADO NO - Entrar o agente no territrio nacional;
ESTRANGEIRO. - Dupla tipicidade*;
- Estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei
brasileira autoriza a extradio;
- No ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou
no ter a cumprido pena;
- No ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou,
por outro motivo, no estar extinta a punibilidade,
segundo a lei mais favorvel.
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*Tem que ser crime nos dois pases (no pode ser crime em um pas e contraveno no outro).
**Considere que um delito tenha sido cometido a bordo de aeronave brasileira de propriedade
privada, em vo sobre territrio estrangeiro, sem escalas, sendo estrangeiros os sujeitos ativo e
passivo. Nessa situao, se o pas estrangeiro competente para a interveno se mostrar
desinteressado no exerccio da pretenso punitiva por motivos irrelevantes, aplica-se a lei
brasileira.
- Fernando falsificou, na Frana, selos brasileiros com inteno de us-los no Brasil e, assim, obter
lucro. Embora praticado no estrangeiro, o crime praticado por Fernando fica sujeito lei penal
brasileira, ainda que ele seja absolvido ou condenado na Frana (crime contra a f pblica
extraterritorialidade incondicionada).
- Determinado cidado brasileiro praticou delito de genocdio na Argentina, onde foi condenado
definitivamente pena mxima de 8 anos de recluso, segundo a legislao argentina. Aps ter
cumprido integralmente a pena, esse cidado retornou a Macei, cidade onde sempre estabeleceu
domiclio. Nesse caso, o brasileiro poder ser condenado novamente pela justia do Brasil
(extraterritorialidade incondicionada) e, se a pena aplicada no Brasil for superior quela cumprida na
Argentina, ser atenuada.
- Ateno: aplica-se condicionadamente a lei brasileira para os crimes praticados POR brasileiros ou
CONTRA brasileiros, mas quando so praticados CONTRA brasileiros, so HIPERCONDICIONADOS.
Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime,
quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
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EFICCIA DE SENTENA ESTRANGEIRA
- Em regra, a sentena estrangeira no precisa ser homologada no Brasil para gerar efeitos,
bastando prova legal da existncia da condenao (carta de sentena). O art. 9 traz 2 excees, ou
seja, duas situaes em que a sentena penal estrangeira precisa ser homologada no Brasil para
gerar:
CONTAGEM DE PRAZO
- Para calcular na prova, diminui um dia. Ex.: se a pena de um ano e se iniciou em 10/10, estar
integralmente cumprida no dia 09/10 do ano subsequente.
- OS PRAZOS PENAIS SO IMPRORROGVEIS, MESMO QUE TERMINEM EM SBADOS, DOMINGOS
OU FERIADOS. Assim, se o prazo decadencial para o oferecimento de queixa-crime encerrar em um
domingo, o titular do direito de queixa ou de representao dever exerc-lo at a sexta-feira
anterior.
- O prazo sempre ter natureza penal quando guardar pertinncia com o jus puniendi.
Art. 12 - As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se
esta no dispuser de modo diverso.
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