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NOTAS DE AULA DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO III

UNIDADE 1 FUNDO DE GARANTIA DE TEMPO DE SERVIO E AVISO


PRVIO

1. FUNDO DE GARANTIA DE TEMPO DE SERVIO (FGTS)


a. Introduo, Evoluo Histrica e Conceito

Inicialmente, a legislao trabalhista garantia a estabilidade do trabalhador


no emprego aps dez anos de efetivo servio para o mesmo empregador, como
demonstra o art.492 e seguintes da CLT.

Assim, o empregado que era detentor dessa denominada estabilidade


decenal no poderia ser dispensado, exceto se cometesse uma falta grave legal,
enquadrada no art.482, da CLT, e desde que tal falta fosse apurada por meio de
um inqurito para apurao de falta grave. Se a dispensa ocorresse antes de ter
completado o perodo de dez anos, o trabalhador tinha direito uma indenizao
compensatria.1

Assim, para que o contrato de trabalho fosse rescindido, o patro


deveria comprovar as circunstncias de fora maior ou os motivos de
falta grave do empregado, sendo que neste ltimo caso, por meio de
inqurito policial, sem os quais, tornaria o ato arbitrrio e ilegal,
devendo ser o trabalhador reintegrado, ou caso contrrio, por deciso
do tribunal do trabalho, ser convertida a obrigao em indenizao a
ser paga em dobro. 2

O FGTS foi institudo em opo a estabilidade decenal, e em razo a


resistncia criada em torno desta, j que os empregadores a consideravam
demasiadamente onerosa, o que o desestimulava a contratao e a
permanncia dos empregados na empresa por um longo perodo de tempo. 3
Como forma de incentivar uma poltica habitacional e indenizar o tempo de
servio surge em 1966, atravs da Lei n 5.107/66 o sistema, ainda opcional, do
FGTS.

1
CARBONI, Mrio Augusto. Recuperao dos crditos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio -
FGTS: reviso do atual modelo, em busca de efetividade. Dissertao de Mestrado apresentada a
Universidade de So Paulo. 2011. So Paulo. P.13
2
LIMA, Marcelo de Oliveira. ROCHA, Jamile Tavares. A TRPLICE DIMENSO DA NATUREZA JURDICA DO
FGTS E SUAS IMPLICAES NOS ACORDOS INDIVIDUAIS NO MBITO DA JUSTIA DO TRABALHO.
3
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.947
De acordo com Carboni4, a criao do FGTS foi um dos instrumentos
encontrados pelo Estado para flexibilizar o regime de dispensas no pas, em
substituio estabilidade decenal garantida por lei, tendo como objetivo
desonerar as empresas do passivo trabalhista que se apresentava nos contratos
de trabalho superiores dez anos de existncia. Em contrapartida, o FGTS
passou a oferecer aos trabalhadores, ao invs da estabilidade no emprego, a
formao de um patrimnio, uma espcie de poupana forada.

Srgio Pinto Martins5 conceitua o FGTS como sendo:

... um depsito bancrio destinado a formar uma poupana para o


trabalhador, que poder ser sacada nas hipteses previstas na lei,
principalmente quando dispensado sem justa causa. Outrossim,
servem os depsitos como forma de financiamento para aquisio de
moradia pelo Sistema de Financiamento de Habitao.

Inicialmente, o empregado podia optar entre a estabilidade decenal e o


FGTS, era um regime, portanto, opcional e alternativo. Esta situao perdurou
at a promulgao da CF/88, que elencou o instituto como direito social
fundamental do trabalhador e tornou-o obrigatrio para todos os empregados,
passando a ser regulamentado ento pela Lei n 8.036/90 e pelo Decreto n
99.684/90.

Desde ento, todos os empregados que firmaram contrato de trabalho


passaram a ser beneficiados obrigatoriamente pelo FGTS, com exceo
daqueles cuja relao de emprego iniciou-se em data anterior a CF/88 que eram
detentores da Estabilidade e no optantes do FGTS. Para tanto, com o intuito de
definir as regras gerais sobre o tema, logo foi editada a Lei n 7.839, de 12 de
outubro de 1989, revogada expressamente16 pela Lei n 8.036, de 11 de maio
de 1990, que passou a versar sobre o FGTS. Esta ltima, em conjunto com os
regulamentos do Decreto n 99.684, de 08 de novembro de 1990, compem os
vigentes dispositivos legais sobre o Fundo de Garantia do Tempo de Servio

Jos Augusto Rodrigues Pinto6 determina que o FGTS :

4
CARBONI, Mrio Augusto. Recuperao dos crditos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio -
FGTS: reviso do atual modelo, em busca de efetividade. Dissertao de Mestrado apresentada a
Universidade de So Paulo. 2011. So Paulo. P.13
5
MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 24ed. So Paulo: Atlas, 2008.p435
6
PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho. Vol. II. So Paulo: RT, 1971
p.637
uma pliade de depsitos de responsabilidade dos empregadores,
em razo de suas relaes individuais de emprego, em contas
bancrias de que so titulares os empregados, destinada formao
de um patrimnio retributivo da energia investida em favor da empresa,
com movimentao ou saques vinculados especificamente hipteses
previstas em lei.

Dessa forma, tem-se que os depsitos do FGTS so suportados


exclusivamente pelo empregador, que dever, mensalmente, depositar em conta
vinculado do empregado 8% de sua remunerao.

O Direito Tributrio tem entendido que o FGTS no possui natureza tributria,


pois constitui uma exigncia eminentemente trabalhista, no sendo devido ao
Estado, mas sim ao prprio trabalhador. Nesse sentido a smula n 353 do STJ:
As disposies do Cdigo Tributrio Nacional no se aplicam as contribuies
para o FGTS.

A doutrina, porm, no unssona em determinar a natureza jurdica dos


recursos do FGTS, havendo diversas teorias sobre o assunto.

Mauricio Godinho Delgado7 entende que o FGTS no prende-se a uma


natureza estritamente trabalhista, determinando que o FGTS possui natureza
multidimensional, que embora seja preponderantemente para fins
justrabalhistas, combina-se a seu carter o de fundo social de destinao
variada, tipificada em lei. Por isso associa traos de mera figura trabalhista com
traos de figura afeta em as contribuies sociais, formando, porm, instituto
unitrio.

As principais teorias, porm, afirmam a natureza jurdica do instituto como:


salrio diferido, salrio socializado, premial e poupana.

A teoria do salrio diferido entende que o FGTS uma verba adquirida pelo
trabalhador no presente para ser utilizado no futuro, resultante de uma srie de
depsitos realizados pelo empregador, de parte do salrio do empregado, que
futuramente ir prover a sua subsistncia.

A teoria do salrio socializado segue a do salrio diferido, acrescenta que os


numerrios depositados constituem um fundo para compensar o tempo de
servio, mas que tem um proveito geral, portanto um valor social.

7
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 6 ed. So Paulo: LTr, 2007
J para Amaro Barreto apud ROCHA; LIMA8 o FGTS um prmio
proporcional ao tempo de servio do empregado, aludindo ideia de que
somente se o obreiro estiver nas condies previstas na lei que ir beneficiar-
se do Fundo.

Quanto ao empregador decorrem como principais teorias justificadoras do


FGTS a fiscal, parafiscal e da contribuio previdenciria.

Nos moldes da Teoria Fiscal, o FGTS seria uma obrigao tributria, j que
uma prestao pecuniria compulsria paga ao ente pblico, com a finalidade
de constituir um Fundo econmico para financiamento do SFH, considerando-o
como imposto. Essa teoria no mais utilizada, haja vista que o FGTS tem como
destinatrio o trabalhador e que no implica em execuo fiscal a ausncia de
seu pagamento, mas sim em reclamao trabalhista judicial a ser ajuizada em
face do empregador inadimplente.

A Teoria Parafiscal entende que o FGTS no pode ser taxado de tributo fiscal,
mas sim de parafiscal, j que o que arrecadado no destinado ao Estado.
Nas palavras de Rocha e Lima A maior motivao para alegao de que o fundo
seja uma contribuio previdenciria, refere-se ao prazo prescricional de 30
anos, mantendo-se em p de igualdade com os privilgios das contribuies
devidas a Previdncia Social.9. Porm, como veremos adiante, essa prescrio
foi modificada pelo FGTS.

Os tribunais tem entendido pela ausncia de natureza fiscal do FGTS:

EXECUO FISCAL. FGTS. NATUREZA JURDICA.


REDIRECIONAMENTO. INAPLICABILIDADE DO CTN. DIREITO
INTERTEMPORAL. Os crditos relativos ao FGTS no possuem
natureza tributria no se aplicando as regras do CTN. Smula 353 do
STJ. Aplicabilidade do Decreto 3.708/19 s ocorrncias anteriores
vigncia do Cdigo Civil de 2002.10

8
BARRETO, Amaro. Teoria e prtica de FGTS. Rio de Janeiro: Trabalhistas, 1974 apud LIMA, Marcelo de
Oliveira. ROCHA, Jamile Tavares. A TRPLICE DIMENSO DA NATUREZA JURDICA DO FGTS E SUAS
IMPLICAES NOS ACORDOS INDIVIDUAIS NO MBITO DA JUSTIA DO TRABALHO.
9
LIMA, Marcelo de Oliveira. ROCHA, Jamile Tavares. A TRPLICE DIMENSO DA NATUREZA JURDICA DO
FGTS E SUAS IMPLICAES NOS ACORDOS INDIVIDUAIS NO MBITO DA JUSTIA DO TRABALHO.
10
TRF-4 - AG: 115015020104040000 PR 0011501-50.2010.404.0000, Relator: MARIA DE
FTIMA FREITAS LABARRRE, Data de Julgamento: 30/06/2010, PRIMEIRA TURMA, Data
de Publicao: D.E. 20/07/2010
Sem aprofundar o estudo, e adentrar ao mrito, das teorias apresentadas,
resta indubitvel que os crditos do FGTS apresentam natureza de contribuies
sociais e trabalhistas, o que se confirma pelo art. 7, III, da CF/88.
Este tambm tem sido o entendimento do Supremo Tribunal Federal:

FUNDO DE GARANTIA POR TEMPO DE SERVIO. SUA NATUREZA


JURDICA. CONSTITUIO, ART. 165, XIII. LEI N. 5.107, DE
13.9.1966. AS CONTRIBUIES PARA O FGTS NO SE
CARACTERIZAM COMO CRDITO TRIBUTRIO OU
CONTRIBUIES A TRIBUTO EQUIPARAVEIS. SUA SEDE ESTA
NO ART. 165, XIII, DA CONSTITUIO. ASSEGURA-SE AO
TRABALHADOR ESTABILIDADE, OU FUNDO DE GARANTIA
EQUIVALENTE. DESSA GARANTIA, DE INDOLE SOCIAL,
PROMANA, ASSIM, A EXIGIBILIDADE PELO TRABALHADOR DO
PAGAMENTO DO FGTS, QUANDO DESPEDIDO, NA FORMA
PREVISTA EM LEI. CUIDA-SE DE UM DIREITO DO TRABALHADOR.
DA-LHE O ESTADO GARANTIA DESSE PAGAMENTO. A
CONTRIBUIO PELO EMPREGADOR, NO CASO, DEFLUI DO
FATO DE SER ELE O SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO, DE
NATUREZA TRABALHISTA E SOCIAL, QUE ENCONTRA, NA
REGRA CONSTITUCIONAL ALUDIDA, SUA FONTE. A ATUAO
DO ESTADO, OU DE RGO DA ADMINISTRAO PBLICA, EM
PROL DO RECOLHIMENTO DA CONTRIBUIO DO FGTS, NO
IMPLICA TORNA-LO TITULAR DO DIREITO A CONTRIBUIO,
MAS, APENAS, DECORRE DO CUMPRIMENTO, PELO PODER
PBLICO, DE OBRIGAO DE FISCALIZAR E TUTELAR A
GARANTIA ASSEGURADA AO EMPREGADO OPTANTE PELO
FGTS. NO EXIGE O ESTADO, QUANDO ACIONA O
EMPREGADOR, VALORES A SEREM RECOLHIDOS AO ERARIO,
COMO RECEITA PBLICA. NO H, DAI, CONTRIBUIO DE
NATUREZA FISCAL OU PARAFISCAL. OS DEPOSITOS DO FGTS
PRESSUPOEM VINCULO JURDICO, COM DISCIPLINA NO
DIREITO DO TRABALHO. NO SE APLICA AS CONTRIBUIES DO
FGTS O DISPOSTO NOS ARTS. 173 E 174, DO CTN. RECURSO
EXTRAORDINRIO CONHECIDO, POR OFENSA AO ART. 165, XIII,
DA CONSTITUIO, E PROVIDO, PARA AFASTAR A PRESCRIO
QUINQUENAL DA AO.
11

b. Cabimento

Aps a CF/88 todos os empregados urbanos e rurais passaram a


ter direito ao FGTS, independentemente da natureza e durao do contrato, o
empregado ter direito aos depsitos.
Importante destacar que com o advento da LC n150/2015, mais
precisamente em seu art. 34, IV, o FGTS foi estendido aos domsticos,

11
RE 100249, Relator(a): Min. OSCAR CORREA, Relator(a) p/ Acrdo: Min. NRI DA
SILVEIRA, Tribunal Pleno, julgado em 02/12/1987, DJ 01-07-1988 PP-16903 EMENT VOL-
01508-09 PP-01903
condicionando a obrigao de inscrever e recolher o FGTS ao cadastro do
domstico no E-Social. A LC n150/2013 trouxe uma inovao em relao ao
domstico no que toca ao FGTS e a indenizao pela perda de emprego,
estabelecendo que, alm dos 8% da remunerao mensal do empregado, o
empregador domstico dever depositar mensalmente a quantia de 3,2% da
remunerao devida na conta vinculada do FGTS do domstico. Essa quantia
ter a funo de indenizar o empregado pela perda do emprego em caso de
dispensa sem justa causa ou resciso indireta. Desse modo, a multa de 40%
sobre os depsitos do FGTS no devida para o empregado domstico,
recebendo ele o que foi arrecadado nos 3,2% a ttulo de indenizao.
Henrique Correia12 ressalta que se ocorrer dispensa por justa causa,
pedido de demisso, trmino do contrato por prazo determinado, aposentadoria
e falecimento do domstico, no haver que se falar na indenizao acima,
podendo os valores serem levantados pelo prprio empregador. Verificada,
porm, a culpa recproca metade dos valores poder ser levantada pelo
empregador.
ATENO: OS VALORES QUE PODERO SER LEVANTADOS SO
APENAS OS REFERENTES AO 3,2%. O DEPSITO DE 8% DIREITO
DO EMPREGADO E NO PODE SER LEVANTADO PELO
EMPREGADOR EM NENHUMA HIPTESE.

Atualmente o nico trabalhador que possui FGTS facultativo o diretor no


empregado ou no subordinado:
Smula 269/TST - 08/03/2017. Relao de emprego. Contrato de
trabalho. Diretor eleito. Cmputo do perodo como tempo de servio.
CLT, art. 2, 3, 4 e 449.
O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo
contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio
deste perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente
relao de emprego.

c) Depsitos

12
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.212
Como exposto anteriormente, o empregador obrigado a depositar em
conta vinculada, mensalmente, at o dia 7 de cada ms, 8% da remunerao
paga no ms anterior, sendo vedado o pagamento direto ao trabalhador.

Nos casos de contrato de aprendizagem o valor do depsito menor, de


2% sobre a remunerao do ms anterior.

A alquota do FGTS incide sobre todas as parcelas de natureza salarial13,


inclusive aquelas percebidas no exterior14. No h incidncia da alquota, porm,
nas parcelas de natureza indenizatria, tais como: Abono de Frias, ajuda de
Custo, Dirias para viagem, vale-transporte, PLR e frias indenizadas.

Nas hipteses de suspenso do contrato de trabalho, em regra como no h


contagem de tempo de servio, o empregador tambm pode suspender o
pagamento do FGTS, com exceo dos seguintes casos:

Licena maternidade

Aborto no criminoso

Licena em razo de acidente de trabalho

Prestao de servio militar

Quanto aos casos de obrigatoriedade do pagamento do FGTS durante a


suspenso do contrato de trabalho em virtude de acidente do trabalho, a
jurisprudncia tem se mostrado favorvel:

FGTS. DEPSITOS DURANTE AFASTAMENTO POR ACIDENTE DE


TRABALHO RECONHECIDO JUDICIALMENTE. DEVIDOS. Dispondo
o artigo 15, da Lei 8036/90, em seu 5, que so devidos os depsitos
do FGTS quando houver afastamento por acidente do trabalho, mesmo
quando o reconhecimento deste ocorrer apenas judicialmente, a
obrigao devida pelo empregador, ainda que a autarquia
previdenciria tenha concedido apenas auxlio-acidente B31.15

13
Sum n 63 do TST
14
OJ n 232 da SDI-I do TST.

15
(TRT-1 - RO: 00001090220105010037 RJ, Dcima Turma, Data de Publicao: 21/10/2014)
DEPSITOS DO FGTS. AFASTAMENTO POR DOENA
EQUIPARADA A ACIDENTE DE TRABALHO. PERTINNCIA. O
empregado afastado por licena decorrente de doena equiparada a
acidente de trabalho faz jus aos depsitos na conta vinculada do FGTS
(Lei n 8.036/90, art. 15, 5).16

O mesmo no ocorre nos casos de aposentadoria por invalidez:

AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA -


APOSENTADORIA POR INVALIDEZ DECORRENTE DE ACIDENTE
DE TRABALHO - SUSPENSO DO CONTRATO DE TRABALHO -
DEPSITOS DO FGTS DO PERODO DO AFASTAMENTO - LEI N
8.036/90 - INDEVIDO. A jurisprudncia dominante nesta Corte no
sentido de considerar que a suspenso do contrato de trabalho, em
decorrncia de aposentadoria por invalidez, no se insere nas
hipteses de obrigatoriedade de depsitos do FGTS pelo empregador,
na medida em que o art. 15, 5, da Lei n 8.036/90 se refere a tal
obrigatoriedade apenas nos casos de afastamento para prestao do
servio militar obrigatrio e de licena por acidente do trabalho.
Precedentes. Agravo de instrumento desprovido.17

d) Hipteses de saque

O empregado s pode sacar o dinheiro depositado na conta vinculado do


FGTS nas hipteses previamente determinadas em lei. Essas hipteses esto
previstas, de forma taxativa, no art.20 da Lei n 8.036/90

Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser


movimentada nas seguintes situaes:
I - despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recproca
e de fora maior; (Redao dada pela Medida Provisria n 2.197-43,
de 2001)
II - extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus
estabelecimentos, filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades,
declarao de nulidade do contrato de trabalho nas condies do art. 19-A,
ou ainda falecimento do empregador individual sempre que qualquer dessas
ocorrncias implique resciso de contrato de trabalho, comprovada por
declarao escrita da empresa, suprida, quando for o caso, por deciso
judicial transitada em julgado; (Redao dada pela Medida Provisria
n 2.164-41, de 2001)
III - aposentadoria concedida pela Previdncia Social;

16
(TRT-12 - RO: 00030795720135120006 SC 0003079-57.2013.5.12.0006, Relator: GARIBALDI TADEU
PEREIRA FERREIRA, SECRETARIA DA 1A TURMA, Data de Publicao: 11/01/2016

17
(TST - AIRR: 9357120125030079 935-71.2012.5.03.0079, 7 Turma, Data de Publicao: DEJT
23/08/2013)
IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus
dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdncia Social,
segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta
de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os
seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido
a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento;
V - pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento
habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH),
desde que:
a) o muturio conte com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o
regime do FGTS, na mesma empresa ou em empresas diferentes;
b) o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12
(doze) meses;
c) o valor do abatimento atinja, no mximo, 80 (oitenta) por cento do
montante da prestao;
VI - liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de
financiamento imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo
Conselho Curador, dentre elas a de que o financiamento seja concedido no
mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 (dois) anos para cada
movimentao;
VII pagamento total ou parcial do preo de aquisio de moradia
prpria, ou lote urbanizado de interesse social no construdo, observadas as
seguintes condies: (Redao dada pela Lei n 11.977, de 2009)
a) o muturio dever contar com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho
sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou empresas diferentes;
b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH;
VIII - quando o trabalhador permanecer trs anos ininterruptos, a partir
de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste
caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do titular da
conta. (Redao dada pela Lei n 8.678, de 1993)
IX - extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores
temporrios regidos pela Lei n 6.019, de 3 de janeiro de 1974;
X - suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a
90 (noventa) dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da
categoria profissional.
XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for
acometido de neoplasia maligna. (Includo pela Lei n 8.922, de 1994)
XII - aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos
pela Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima
de 50 % (cinqenta por cento) do saldo existente e disponvel em sua conta
vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que
exercer a opo. (Includo pela Lei n 9.491, de 1997) (Vide
Decreto n 2.430, 1997)
XIII - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for
portador do vrus HIV; (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41,
de 2001)
XIV - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver
em estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do
regulamento; (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta
anos. (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
XVI - necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de
desastre natural, conforme disposto em regulamento, observadas as
seguintes condies: (Includo pela Lei n 10.878, de
2004) Regulamento Regulamento
a) o trabalhador dever ser residente em reas comprovadamente
atingidas de Municpio ou do Distrito Federal em situao de emergncia ou
em estado de calamidade pblica, formalmente reconhecidos pelo Governo
Federal; (Includo pela Lei n 10.878, de 2004)
b) a solicitao de movimentao da conta vinculada ser admitida at
90 (noventa) dias aps a publicao do ato de reconhecimento, pelo Governo
Federal, da situao de emergncia ou de estado de calamidade pblica;
e (Includo pela Lei n 10.878, de 2004)
c) o valor mximo do saque da conta vinculada ser definido na forma
do regulamento. (Includo pela Lei n 10.878, de 2004)
XVII - integralizao de cotas do FI-FGTS, respeitado o disposto na
alnea i do inciso XIII do art. 5o desta Lei, permitida a utilizao mxima de
30% (trinta por cento) do saldo existente e disponvel na data em que exercer
a opo. (Redao dada pela Lei n 12.087, de 2009)
XVIII - quando o trabalhador com deficincia, por prescrio, necessite
adquirir rtese ou prtese para promoo de acessibilidade e de incluso
social.

e) PRESCRIO DO FGTS

Diante do julgamento do STF ( ARE 709/2012-DF) que alterou a Smula


n 362 do TST interessante tratar do tema com especial ateno.

A antiga redao da smula determinava que, se observado o prazo


prescricional bienal, o trabalhador poderia pleitear os ltimos trinta anos. Por isso
dizia-se ser a prescrio do FGTS uma prescrio trintenria. Esse prazo de
trinta anos, porm, alcanava apenas os depsitos do FGTS, j que a prescrio
para as demais verbas quinquenal.

Esse prazo maior tinha fundamento no artigo 23, 5, da Lei 8.036/90, que
previa expressamente a prescrio trintenria do FGTS. Ocorre que, em recente
deciso do Supremo Tribunal Federal, foi declarada a inconstitucionalidade
desse dispositivo com modulao dos efeitos para ex nunc, entendendo o STF
que o FGTS possui natureza trabalhista e, assim, estaria sujeito prescrio
quinquenal do artigo 7, XXIX, da Constituio Federal.

Abandonou-se, dessa forma, a prescrio trintenria, alterando o TST o teor


da smula n362, que passou a dispor:

SUM-362 FGTS. PRESCRIO (redao alterada) Res. 198/2015,


republicada em razo de erro material DEJT divulgado em 12, 15 e
16.06.2015
I Para os casos em que a cincia da leso ocorreu a partir de
13.11.2014, quinquenal a prescrio do direito de reclamar contra o
no-recolhimento de contribuio para o FGTS, observado o prazo de
dois anos aps o trmino do contrato;
II Para os casos em que o prazo prescricional j estava em curso em
13.11.2014, aplica-se o prazo prescricional que se consumar primeiro:
trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de
13.11.2014
Percebe-se ento que aps julgado do STF, o TST tambm modificou o seu
entendimento, alterando a smula n 362 e passando tambm a adotar a
prescrio quinquenal para o trabalhador pleitear as contribuies fundirias. Em
virtude da modulao dos efeitos, contudo, esse novo prazo prescricional
apenas passa a valer para os casos em que a cincia da leso ocorreu a partir
de 13/11/2014 ou para os que so anteriores a essa data mas faltarem mais de
cinco anos para se verificar a prescrio trintenria. Aos demais, ou seja, queles
anteriores data citada e que faltarem menos de cinco anos para ocorrer a
prescrio trintenria, permanece o prazo antigo.

2. ESTABILIDADES

Nas palavras de Amauri Mascari Neto: "Estabilidade o direito do trabalhador


de permanecer no emprego, mesmo contra a vontade do empregador, enquanto
existir uma causa relevante e expressa em lei que permita sua dispensa." ,
portanto, uma limitao ao direito potestativo do empregador de colocar fim ao
contrato de trabalho, podendo o empregado impor sua permanncia no
emprego, mesmo diante da oposio do empregador.

a) Estabilidade X Garantia no emprego

Para alguns autores estas duas figuras no se identificam, embora sejam


muito prximas. Para estes, estabilidade refere-se ao direito conquistado pelo
empregado de no perder o emprego, exceto se a dispensa for por justa
causa18, j garantia de emprego consiste em garantir provisoriamente o
emprego enquanto presente uma das situaes excepcionais previstas em lei.

Ressalta-se que as provas tem utilizado os termos como sinnimos.

b) Proibio da Dispensa Arbitrria

H previso no art.7, I, da CF/88 da proibio da despedida arbitrria ou


sem justa causa:

18
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.892
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social:
I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou
sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever
indenizao compensatria, dentre outros direitos;

De acordo com Jos Afonso d19a Silva, o art. 7, inciso I de aplicabilidade


imediata, considerando o autor que a garantia do emprego, nos termos da
Constituio, por si s suficiente para gerar o direito nela previsto. lei
complementar caberia apenas regular os limites dessa aplicabilidade e definir
seus elementos (despedida arbitrria e justa causa).

A conveno n158 da OIT t disciplina o trmino da relao de trabalho por


iniciativa do empregador, determinando em seu artigos:

Artigo 4 - No se dar trmino relao de trabalho de um trabalhador


a menos que exista para isso uma causa justificada relacionada com
sua capacidade ou seu comportamento ou baseada nas necessidades
de funcionamento da empresa, estabelecimento ou servio.

O art. 5 da referida Conveno exemplifica alguns motivos que no


constituem causa justificada para o trmino da relao de trabalho, a
saber: a) a filiao a um sindicato ou a participao em atividades
sindicais fora das horas de trabalho ou, com o consentimento de
empregador, durante as horas de trabalho; b) ser candidato a
representante dos trabalhadores ou atuar ou ter atuado nessa
qualidade; c) apresentar uma queixa ou participar de um procedimento
estabelecido contra um empregador por supostas violaes de leis ou
regulamentos, ou recorrer perante as autoridades administrativas
competentes; d) a raa, a cor, o sexo, o estado civil, as
responsabilidades familiares, a gravidez, a religio, as opinies
polticas, a ascendncia nacional ou a origem social; e) a ausncia do
trabalho durante a licena-maternidade.

Em complemento, o artigo 6 da Conveno diz no causa justificadora


de trmino da relao de trabalho a ausncia temporal do trabalho por motivo
de doena ou leso, determinando que se a dispensa se der sem a existncia
de uma causa relacionada com a capacidade ou comportamento do
empregado ou com as necessidades de funcionamento da empresa,
estabelecimento ou servio, no haveria que se falar em dispensa motivada,
podendo o empregado recorrer contra tal ato perante um organismo neutro,

19
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 35. ed. rev. atual. So Paulo:
Malheiros, 2012, p. 290.
a exemplo de um tribunal, um tribunal do trabalho, uma junta de arbitragem
ou um rbitro, com fundamento no art. 8 da Conveno 158 da OIT.

Para melhor explanar o histrica da Conveno n 158 da OIT em mbito


brasileiro, utilizaremos a dissertao da professora Oyama Karyna Barbosa
Andrade, intitulada Proteo Constitucional Contra A Dispensa Arbitrria Do
Empregado: Do Descumprimento Efetividade.20

No Brasil, submetida pelo Poder Executivo ao Congresso Nacional, a


Conveno n 158 da OIT foi aprovada por meio do Decreto Legislativo n
68, em 16 de setembro de 1992. Em 1996, o texto foi promulgado pelo ento
Presidente da Repblica, Fernando Henrique Cardoso, por meio do Decreto
n 1.855/1996108, completando os atos legislativos necessrios para
incorporao de tratados internacionais no ordenamento jurdico nacional.

Aps a ratificao e entrada em vigor da Conveno n 158 no pas,


inmeras decises judiciais passaram a reconhecer a sua eficcia imediata
e determinar a reintegrao de empregados dispensados arbitrariamente, o
que provocou a reao de opositores, culminando no ajuizamento, pela
Confederao Nacional do Transporte - CNT e a Confederao Nacional da
Indstria CNI, de uma Ao Direta de Inconstitucionalidade - ADI n 1.480,
perante o Supremo Tribunal Federal, arguindo a inconstitucionalidade do
Decreto Legislativo n 68 e do Decreto n 1.855/1996, instrumentos de
aprovao e promulgao da Conveno n 158 no Brasil, respectivamente.

Em 04 de setembro de 1997, por sete votos a quatro, foi deferida


parcialmente a liminar, que suspendeu a eficcia dos diplomas normativos
at deciso final da ADI. No entanto, a Conveno n 158 foi denunciada
perante a OIT pelo mesmo Presidente da Repblica que a ratificara, por
intermdio do Decreto n 2.100, de 20 de dezembro de 1996. Por
conseguinte, a Suprema Corte julgou extinta a ADI, em razo da perda
superveniente do objeto, e o mrito da ao no pde ser apreciado. Em
junho de 1997, a Confederao Nacional dos Trabalhadores na Agricultura -

20
ANDRADE, Oyama Karyna Barbosa. Proteo constitucional contra a dispensa arbitrria do empregado
: do descumprimento efetividade Dissertao de Mestrado apresentada ao programa de ps
graduao em Direito da UFMG - 2012.
CONTAG e a Central nica dos Trabalhadores - CUT ajuizaram a ADI n
1.625, requerendo a declarao de inconstitucionalidade da denncia da
Conveno n 158 pelo Brasil.

A ao ainda encontra-se em tramitao no STF, sendo que pedido de


vista do ministro Dias Toffoli interrompeu o julgamento, pelo Plenrio do
Supremo Tribunal Federal.

c) Formas de estabilidade ou garantias provisrias


I. Dirigente Sindical
A CF/88 prev em seu art.8 a estabilidade para o dirigente sindical do
registro da candidatura at um ano aps o fim do mandato, se eleito.
O objetivo desta garantia de emprego proteger no apenas o prprio
empregado, mas os demais da categoria por ele representada, j que
o papel do dirigente sindical lutar e defender os interesses do
trabalhador.

Sum 369, VIII, TST - vedada a dispensa do empregado


sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou
representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano
aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da
lei.

Essa estabilidade ocorre mesmo que o sindicato no tenha registro o


Ministrio do Trabalho e Emprego.
Sobre a estabilidade do dirigente sindical relevante abordar os
seguintes tpicos:
Casos de ausncia da estabilidade: em hiptese de fim dos
estabelecimento ou de transferncia, a pedido do empregado,
para base territorial distinta, no persistir a estabilidade.
Contudo, se o empregado for transferido para outra unidade, da
mesma base territorial do sindicato que representa, a
estabilidade persistir.
Sum. 369 IV - TST - Havendo extino da atividade empresarial no
mbito da base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a
estabilidade.

Tambm no h que se falar em estabilidade quando o registro


da candidatura feito no curso do aviso prvio, j que ambas
as partes j sabiam da inteno de se extinguir o contrato de
trabalho, gerando a projeo do aviso apenas efeitos
econmicos21. Se, porm, o empregado formaliza sua
candidatura antes de receber a notificao do avis prvio, ser
assegurada a estabilidade provisria do empregado, caso seja
eleito.
Sum 369, V, TST - O registro da candidatura do empregado a cargo de
dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que
indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra
do 3 do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho.

Suplentes: a estabilidade alcana tambm os suplentes do


cargo de direo ou representao sindical. O nmero de
dirigentes sindicais detentores da estabilidade, porm,
limitado a sete titulares e a sete suplentes, no abrangendo os
membros do conselho fisca22l, nem tampouco os delegados23
sindicais.

21
Smula 371/TST - 08/03/2017. Seguridade social. Acidente de trabalho. Aviso prvio indenizado.
Efeitos (vantagens econmicas). Estabilidade provisria. Garantia de emprego. Supervenincia de
auxlio-doena no curso deste. CLT, art. 487. Lei 8.213/1991, arts. 86 e 118.
A projeo do contrato de trabalho para o futuro, pela concesso do aviso prvio indenizado, tem efeitos
limitados s vantagens econmicas obtidas no perodo de pr-aviso, ou seja, salrios, reflexos e verbas
rescisrias. No caso de concesso de auxlio-doena no curso do aviso prvio, todavia, s se concretizam
os efeitos da dispensa depois de expirado o benefcio previdencirio. (ex-OJs 40/TST-SDI-I e 135/TST-SDI-
I - Inseridas respectivamente em 28/11/95 e 27/11/98)

22
OJ 365. ESTABILIDADE PROVISRIA. MEMBRO DE CONSELHO FISCAL DE SINDICATO. INEXISTNCIA
(DJ 20, 21 e 23.05.2008)
Membro de conselho fiscal de sindicato no tem direito estabilidade prevista nos arts. 543, 3, da
CLT e 8, VIII, da CF/1988, porquanto no representa ou atua na defesa de direitos da categoria
respectiva, tendo sua competncia limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato (art. 522,
2, da CLT)
23
OJ 369. ESTABILIDADE PROVISRIA. DELEGADO SINDICAL. INAPLICVEL. (DEJT divulgado em 03, 04
e 05.12.2008)
O delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no art. 8, VIII, da CF/1988, a
qual dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos,
submetidos a processo eletivo.
Sum 369, II, TST - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituio
Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que alude o art.
543, 3., da CLT a sete dirigentes sindicais e igual nmero de
suplentes.
Categoria Diferenciada: para que o empregado que pertena
categoria profissional diferenciada tenha direito a estabilidade,
dever exercer na empresa atividade relacionada ao seu
sindicato.
Sum. 369, III, TST - O empregado de categoria diferenciada eleito
dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade
pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito
dirigente.

Comunicao ao empregador do registro da candidatura: para


adquirir a estabilidade, deve a entidade sindical comunicar ao
empregador do registro da candidatura, e da respectiva eleio
e posse, caso ocorra. Embora o art.543, 5, da CLT traga um
prazo para a realizao desta comunicao, a Sum 369, I, do
TST determina que a estabilidade assegurada mesmo
quando a comunicao ocorrer fora do prazo, desde que a
cincia ao empregador, por qualquer meio, ocorra na
vigncia do contrato de trabalho.
SUM-369 DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA
I - assegurada a estabilidade provisria ao empregado dirigente
sindical, ainda que a comunicao do registro da candidatura ou da
eleio e da posse seja realizada fora do prazo previsto no art. 543, 5,
da CLT, desde que a cincia ao empregador, por qualquer meio, ocorra
na vigncia do contrato de trabalho.

Art. 543 5, CLT - Para os fins deste artigo, a entidade sindical


comunicar por escrito empresa, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, o
dia e a hora do registro da candidatura do seu empregado e, em igual
prazo, sua eleio e posse, fornecendo, outrossim, a este, comprovante
no mesmo sentido. O Ministrio do Trabalho e Previdncia Social far
no mesmo prazo a comunicao no caso da designao referida no final
do 4.

Inqurito para apurao de falta grave: o dirigente sindical


somente poder ser dispensado mediante ajuizamento de
Inqurito judicial para apurao de falta grave. Essa
necessidade de instaurao de inqurito exigida apenas na
estabilidade do dirigente sindical, no sendo necessria nas
demais garantias de emprego.
Dirigentes de Associaes Profissionais: no possuem
estabilidade os dirigentes de associaes profissionais, nem
tampouco aquele empregado eleito nos moldes do art.11 da
CF/88.24 Porm, em julgado recente o TST entendeu pela
concesso de estabilidade provisria do dirigente de central
sindical.25
II. Empregada Gestante
A empregada gestante possui estabilidade desde a confirmao da
gravidez at cinco meses aps o parto, tendo sido esse direito
estendido as empregadas domsticas. Para fazer jus a esta garantia,
basta que a empregada comprove que a concepo ocorreu durante
vigncia do pacto laboral, no afastando o seu direito o
desconhecimento do estado gravdico por ela, ou pelo empregador.
A empregada perder o direito a estabilidade caso cometa alguma
falta grave elencada no art.482 da CLT, sendo prescindvel a
realizao de inqurito para apurao de falta grave para formalizao
da dispensa.
A empregada gestante pode abrir mo da estabilidade, podendo pedir
demisso a qualquer momento, sendo necessrio, nesse caso,
homologao do sindicato, mesmo em contratos inferiores a 1 ano.26
A smula 244 garante a gestante a estabilidade mesmo que esta
ocorra durante o curso do aviso-prvio ou no decorrer de um contrato
com prazo determinado.

Smula n 244 do TST - GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA (redao


do item III alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012)
- Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito
ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade (art. 10, II, "b" do
ADCT).

24
Art. 11-CF/88 Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um
representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os
empregadores.
25
TST RR- 50000-91.2008.5.17.0012
26
Aplicao analgica do art. Art. 500 da CLT - O pedido de demisso do empregado estvel s ser
vlido quando feito com a assistncia do respectivo Sindicato e, se no o houver, perante autoridade
local competente do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social ou da Justia do Trabalho.
II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der
durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos
salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade.
III - A empregada gestante tem direito estabilidade provisria prevista no art.
10, inciso II, alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias,
mesmo na hiptese de admisso mediante contrato por tempo determinado.

Tem se posicionado a jurisprudncia no sentido de que as


estabilidades subjetivas no so prejudicadas tambm pela extino
do estabelecimento.27 Recentemente tambm julgou pela
aplicabilidade da estabilidade a empregada aprendiz.28
Dispensa da gestante durante o perodo de estabilidade: caso
isso ocorra a empregada poder pleitear a reintegrao,
durante o perodo de estabilidade, ou a indenizao
substitutiva, aps esse perodo, tendo direito ao salrio e
demais direitos do tempo transcorrido entre a dispensa e o fim
da estabilidade. Nos moldes da smula n 396 do TST:

N 396 ESTABILIDADE PROVISRIA. PEDIDO DE REINTEGRAO.


CONCESSO DO SALRIO RELATIVO AO PERODO DE
ESTABILIDADE J EXAURIDO. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO
"EXTRA PETITA". (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 106
e 116 da SBDI-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005
I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado
apenas os salrios do perodo compreendido entre a data da despedida
e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a
reintegrao no emprego. (ex-OJ n 116 - Inserida em 01.10.1997)

27
AR. Gestante. Estabilidade provisria. Art. 10, II, b, do ADCT. Fechamento do estabelecimento.
Transferncia para outra localidade. Recusa da empregada. Justa causa. No caracterizao. Levando
em considerao que a garantia no emprego da empregada gestante prevista no art. 10, II, b, do ADCT
no est condicionada existncia de atividades regulares na empresa, e visa, em ltimo caso, proteger
no apenas a empregada, mas tambm o bem-estar do nascituro, a recusa da obreira em ser transferida
para outra localidade em razo do fechamento da filial em que trabalhava no pode ser tida como justa
causa a obstaculizar a percepo das verbas devidas em decorrncia da estabilidade. Com esse
entendimento, a SBDI-II, decidiu, por unanimidade, conhecer do recurso ordinrio e, no mrito, dar-lhe
provimento para, reconhecida a afronta ao art. 10, II, "b", do ADCT, desconstituir em parte o acrdo do
regional e, em juzo rescisrio, determinar o retorno dos autos Vara do Trabalho de origem para que,
afastada a justa causa que fora imposta pelas instncias ordinrias, aprecie os pedidos postulados na
reclamao trabalhista, como entender de direito. TSTRO-298-04.2010.5.15.0000, SBDI-II, rel. Min.
Guilherme Augusto Caputo Bastos. 10.4.2012.
28
"RECURSO DE REVISTA. ESTABILIDADE PROVISRIA. GESTANTE . CONTRATO POR PRAZO
DETERMINADO. APRENDIZ. De acordo com o entendimento atual do TST, a estabilidade garantida
gestante, mesmo quando sua admisso ocorreu por meio de contrato de experincia. Exegese da Smula
n 244, III, desta Corte. Considerando que o contrato de aprendizagem modalidade de contrato por
prazo determinado, a ele tambm se aplica a estabilidade da gestante, nos termos do referido verbete
sumular. Recurso de revista conhecido e provido. (RR-911-64.2013.5.23.0107, 8 Turma, Relatora
Ministra Dora Maria da Costa, DEJT 31/10/2014)."
II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir
salrio quando o pedido for de reintegrao, dados os termos do art. 496
da CLT. (ex-OJ n 106 - Inserida em 20.11.1997)

Exigncia de teste de gravidez: no permitido a exigncia do


empregador de teste de gravidez da empregada ao trmino do
contrato de trabalho, nem tampouco na sua admisso ou
durante a vigncia do contrato de trabalho. Tal ato fere a
intimidade da empregada e considerado crime nos moldes da
Lei n 9.029/1995, em seu art.2, I.
Estabilidade aos pais: A Lei Complementar n 146/2014
estende a estabilidade provisria da gestante pessoa que
detiver a guarda do filho no caso de falecimento da genitora,
sendo este pai ou companheiro da mesma.
Locais Perigosos e Insalubres: o art. 394 A29, acrescentado no
ano de 2016, probe o trabalho das gestantes e lactantes em
ambientes insalubres. A reforma trabalhista, se aprovada nos
termos da redao original, permitir que a gestante continue
laborando em ambiente insalubre caso apresente um laudo
mdico que d essa permisso.

III. Empregado Representante da CIPA


A Comisso Interna de Preveno de Acidentes tem como objetivo
manter o ambiente de trabalho seguro e saudvel, sendo composta
por representantes dos empregados (eleitos pelos mesmos) e dos
empregadores (indicados por estes). Apenas os membros eleitos
pelos empregados possuem a estabilidade, os membros indicados
no possuem. O objetivo desta estabilidade permitir que o
empregado desempenhe suas atividades sem qualquer tipo de
represso ou perseguio por parte do empregador.
A CIPA possui composio paritria, e presidida pelo empregado
indicado pelo empregador. A vice-presidncia ocupada pelo membro
eleito pelos empregados.

29
Art. 394-A. A empregada gestante ou lactante ser afastada, enquanto durar a gestao e a
lactao, de quaisquer atividades, operaes ou locais insalubres, devendo exercer suas
atividades em local salubre.
Os empregados eleitos da CIPA possuem estabilidade do registro da
candidatura at um ano aps o fim do mandato. O mandato tem
durao de 1 ano, sendo permitida um reeleio.
Embora a lei no estenda a estabilidade ao suplente do diretor eleito,
o TST e o STF tem o entendimento de que extensvel. 30

Lembrando que, como dito anteriormente, a estabilidade do cipeiro,


assim como do membro da CCP e do Dirigente Sindical, uma
estabilidade objetivo, no persistindo no caso de extino do
estabelecimento.
IV. Empregado Acidentado
O empregado que sofre acidente do trabalho, inclusive os rurais e os
domsticos, sendo afastado por perodo superior a 15 dias e
percebendo auxlio acidentrio do INSS, possui direito estabilidade
provisria de doze meses aps o efetivo retorno. Essa estabilidade
possibilita que o empregado se readapte as funes aps o acidente.
Se o empregador for portador de uma doena funcional que no levar
ao recebimento de um auxlio-doena, porque no houve afastamento
superior a 15 dias, haver o direito a estabilidade pois a doena tem
relao com a atividade desenvolvida.
Essa estabilidade, por ser subjetiva, permanece nos contratos de
prazo determinado.

Smula 378/TST - 08/03/2017. Seguridade social. Acidente de trabalho.


Garantia de emprego. Estabilidade provisria. Pressupostos. Auxlio-
acidente. Lei 8.213/1991, art. 118 (constitucionalidade). Lei 8.213/1991, art.
86.
I - constitucional o art. 118 da Lei 8.213/1991 que assegura o direito
estabilidade provisria por perodo de 12 meses aps a cessao do auxlio-
doena ao empregado acidentado. (Ex-OJ 105/TST-SDI-I - Inserida em
01/10/97).
II - So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior
a 15 dias e a consequente percepo do auxlio doena acidentrio, salvo se
constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de
causalidade com a execuo do contrato de emprego. (Primeira parte - ex-OJ
230/TST-SDI-I - Inserida em 20/06/2001).
III - O empregado submetido a contrato de trabalho por tempo determinado goza
da garantia provisria de emprego, decorrente de acidente de trabalho, prevista
no art. 118 da Lei 8.213/1991.

30
Smula n 676 STF A garantia da estabilidade provisria prevista no art. 10, II, "a", do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, tambm se aplica ao suplente do cargo de direo de
comisses internas de preveno de acidentes (CIPA).
V. Empregado membro da Comisso de Conciliao Prvia

A Comisso de Conciliao Prvia tem o objetivo de conciliar


empregado e empregadores, fora do mbito judicial. Antes requisito
obrigatrio para o ingresso com Reclamao Trabalhista na Justia do
Trabalho, hoje uma faculdade do empregado, no sendo mais tanto
utilizado pelas partes em conflito.
Assim como na CIPA, a CCP possui composio paritria, sendo os
representantes dos empregados eleitos pelos prprios empregados, e
os representantes dos empregadores indicados pelos prprios
empregadores. Apenas os membros eleitos possuem a estabilidade
da eleio at um ano aps o mandato:

Art.625-B, 1, CLT vedada a dispensa dos representantes dos empregados


membros da Comisso de Conciliao Prvia, titulares e suplentes, at um ano
aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave, nos termos da lei.

VI. Membros do Conselho Nacional de Previdncia Social


A estabilidade abrange os titulares e suplentes, sendo desde a
nomeao at um ano aps o mandato.
VII. Membro do Conselho Curador do FGTS
A estabilidade abrange os titulares e suplentes, sendo desde a
nomeao at um ano aps o mandato.
VIII. Empregados Eleitos Diretores de Sociedades Cooperativas
Quando eleitos diretores de sociedades cooperativas passam a ter
estabilidade desde o registro da candidatura at um ano aps o fim do
mandato, no abrangendo os suplentes.
Cabe estabilidade tambm aos diretores de cooperativas ou membros
do conselho de administrao.
IX. Empregado Pblico
De acordo com posicionamento exarado pelo STF, aps a alterao
do art.41 da CF/88, no ano de 1998 pela Emenda Constitucional n19,
os empregados pblicos celetistas no possuem estabilidade,
abrangendo esta apenas aqueles que ingressaram no servio pblico
antes da promulgao desta EC em 5 de junho de 1998. Dessa forma,
a smula 390 do TST aplicvel apenas aos ingressos antes de junho
de 1998:

390 - Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administrao direta,


autrquica ou fundacional. Aplicabilidade. Empregado de empresa pblica e
sociedade de economia mista. Inaplicvel. (Converso das Orientaes
Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22
da SDI-2 - Res. 129/2005, DJ 20.04.2005)
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional
beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (Ex-OJ n 265 da
SDI-1 - Inserida em 27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00)
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda
que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a
estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-Oj n 229 - Inserida em
20.06.2001)

J os empregados pblicos celetistas pertencentes a sociedade de


economia mista ou empresas pblicas no tero direito a estabilidade,
mesmo que admitidos via concurso pblico, cabendo dispensa at
mesmo sem justa causa. Tal posicionamento, embora sumulado, tem
se modificado, entendendo o STF, e tambm o TST, que em ateno
aos princpios da impessoalidade e isonomia, que regem os concursos
pblicos, dispensa de empregados de empresa pblica ou sociedade
de economia mista deve ser motivada.31

UNIDADE 2 - AVISO PRVIO PROPORCIONAL


Nas palavras do doutrinador Carlos Henrique Bezerra Leite aviso prvio
uma declarao unilateral de vontade da parte que pretende dar por extinto o
contrato de trabalho que no tenha prazo determinado. 32 Tem como finalidade,
portanto, possibilitar que o empregado busque um novo posto de trabalho, e que
o empregador busque um substituto para o cargo desocupado.

31
Verificar informativos nmero 63 e 119 do TST.
32
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.558
Com razes histricas no Cdigo Comercial de 185033 e no Cdigo Civil
de 191634, como um instituto que evitava o fator surpresa dispondo a
necessidade das partes pr-avisarem uma a outra da extino do contrato
indeterminado, passa a ser utilizado pela esfera trabalhista apenas em 1923,
atravs do Decreto n16.107:35

Art. 22. Qualquer das partes, a seu arbtrio, mediante prvio aviso,
pde rescindir o contracto.
Paragrapho unico. Dar-se- prvio aviso em todos os casos a que se
referem os arts. 13, 17, 19 e 22:
I Com antecedencia de oito dias, si o salario se houver fixado por
tempo de um mez, ou mais;
II Com antecipao de quatro dias, si o salario se tiver ajustado por
semana ou quinzena;
III De vespera, quando se tenha contractado por menos de sete dias.
(redao da poca)

A Lei n 62/1935 marca a regulamentao tipicamente trabalhista no


ordenamento jurdico brasileiro e previa a necessidade da comunicao ser
feita pelo empregado ao empregador, unilateralmente, in verbis:

Art. 6 - O empregado dever dar aviso prvio ao empregador, com


o prazo mnimo de trinta dias, quando desejar retirar-se do emprego.
A falta do aviso prvio sujeita-o ao desconto de um ms de ordenado
ou do duodcimo do total das comisses percebidas nos ltimos doze
meses de servio.

Com o advento da CLT o aviso prvio passa a ser obrigatria para ambas
as partes, evitando que uma delas seja surpreendida pela ruptura do contrato
pela outra. Tratado nos arts. 487 a 491 da CLT, no h formalidade especfica
para a concesso do aviso prvio, cabendo, em tese, sua notificao verbal.
Essa, porm, deve ser evitada, por dificultar os meios de prova.

33
Art. 81. No se achando acordado o prazo de ajuste celebrado entre o proponente e os seus
prepostos, qualquer dos contraentes poder d-lo por acabado, avisando o outro da sua resoluo com
1 (um) ms de antecipao.
34
Art. 1.221. No havendo prazo estipulado, nem se podendo inferir da natureza do contrato, ou do
costume do lugar, qualquer das partes, a seu arbtrio, mediante prvio aviso, pode rescindir o contrato.
Pargrafo nico. Dar-se- o aviso:
I - com antecedncia de 8 (oito) dias, se o salrio se houver fixado por tempo de 1 (um) ms, ou mais;
II - com antecipao de 4 (quatro) dias, se o salrio se tiver ajustado por semana, ou quinzena;
III - de vspera, quando se tenha contratado por menos de 7 (sete) dias
35
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.558
Em 1988, a Constituio Federal elencou o direito ao aviso prvio
proporcional ao tempo de servio como direito fundamental e social do
trabalhador:

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros


que visem melhoria de sua condio social:
XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo
de trinta dias, nos termos da lei;

Natureza Jurdica do Aviso Prvio: De acordo com a doutrina, a


declarao de vontade possui natureza:
o Receptcia: o aviso s se formaliza aps a comunicao de
uma parte a outra da vontade de extinguir o contrato
indeterminado.
o Previdencial: tem como objetivo prevenir as partes,
possibilitando que o empregado procure um novo emprego,
e que o empregador encontre um substituto para ocupar o
cargo vago.
o Salarial ou Indenizatrio: quando o aviso prvio
trabalhado, podemos dizer que o mesmo possui natureza
salarial. Quando porm o empregado dispensado do
cumprimento, ter natureza indenizatria.

O aviso prvio, como exposto, cabvel nos contratos de prazo


indeterminado, no necessitando de prvio aviso a extino dos contratos com
data prefixada, os de execuo de determinado servio ou os que dependam de
acontecimento previsto.36 (CLT, Art.443, 1 e 2). O aviso prvio tambm
cabvel na extino antecipada do contrato por prazo determinado quando
presente a clausula assecuratria do direito recproco de resciso.

A aviso prvio ser trabalhado ou indenizado. Na primeira hiptese o


empregado presta servios ao empregador durante o curso do aviso prvio. J
no indenizado, o trmino da prestao de servios ser imediata, sendo o
empregado remunerado por todo o prazo do aviso. O fim do contrato, porm,
ser a data do trmino do aviso-prvio, dispondo a OJ n82 da SDI-I do TST que:
A data de sada a ser anotada na CTPS deve corresponder do trmino do
prazo do aviso prvio, ainda que indenizado.

36
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.564
Destaca-se que, em ambos os casos, seja o aviso trabalhado ou
indenizado, possui o instituto natureza salarial, integrando o contrato para todos
os fins, inclusive na contagem de frias, dcimo terceiro e nos depsitos de
FGTS. Entende, porm, Henrique Correia que o aviso prvio indenizado no ser
computado para fins de clculo da multa de 40% do FGTS, por ausncia de
previso legal. O clculo da indenizao ser feito com base no saldo da conta
vinculada na data do efetivo pagamento das verbas rescisrias.37

SUM-305 FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIO.


INCIDNCIA SOBRE O AVISO PRVIO (mantida) - Res. 121/2003, DJ
19, 20 e 21.11.2003 O pagamento relativo ao perodo de aviso prvio,
trabalhado ou no, est sujeito a contribuio para o FGTS.
OJ n42 da SDI-I. FGTS. MULTA DE 40% (nova redao em
decorrncia da incorporao das Orientaes Jurisprudenciais
ns 107 e 254 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005
I - devida a multa do FGTS sobre os saques corrigidos
monetariamente ocorridos na vigncia do contrato de trabalho. Art. 18,
1, da Lei n 8.036/90 e art. 9, 1, do Decreto n 99.684/90. (ex-OJ
n 107 da SDI-1 - inserida em 01.10.1997)
II - O clculo da multa de 40% do FGTS dever ser feito com base no
saldo da conta vinculada na data do efetivo pagamento das verbas
rescisrias, desconsiderada a projeo do aviso prvio indenizado, por
ausncia de previso legal. (ex-OJ n 254 da SDI-1 - inserida em
13.03.2002)

Dessa forma, sobre os trinta dias relativos ao aviso prvio indenizado h


incidncia do percentual de 8% do FGTS, esse valor, porm, no ir integrar a
base de clculo da multa dos 40% do FGTS.

O instituto deve ser dado com antecedncia mnima de trinta dias, sendo
aplicvel esse prazo mnimo inclusive aos empregados semanalistas ou
diaristas, haja vista a no recepo integral do Art.487 da CLT pela CF/88.

um direito recproco de ambas as partes, mas quando concedido pelo


empregador haver uma reduo na carga horria do empregado, que poder
optar pela reduo de duas horas dirias ou pela reduo de sete dias
consecutivos, no podendo o empregador substituir a reduo da jornada pelo
pagamento de horas extraordinrias. Na ausncia da concesso de reduo,
considera-se que o aviso prvio no foi dado, devendo a empresa paga-lo
novamente. 38

37
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.1098
38
Art. 488 - O horrio normal de trabalho do empregado, durante o prazo do aviso, e se a resciso tiver
sido promovida pelo empregador, ser reduzido de 2 (duas) horas dirias, sem prejuzo do salrio integral.
No caso de aviso prvio proporcional a nota tcnica n184/2012 entendeu
que a Lei 12.506/11 no alterou a aplicabilidade do art.488 da CLT, podendo o
trabalhador optar pela hiptese mais favorvel entre as oferecidas pelo pargrafo
nico do art.488 da CLT quando da hiptese do aviso prvio proporcional.

O aviso tambm pode ser dado pelo empregado. Caso este no o


conceda, permitido ao empregador descontar os salrios correspondentes, nos
moldes do art.487, 2, da CLT39. Como o aviso direito irrenuncivel do
empregado, entende-se que o mesmo apenas pode abrir mo deste direito caso
comprove que arrumou novo emprego. Neste caso, o empregador pagar
apenas os dias trabalhados, devendo a renncia ser formalizada por escrito para
que tenha validade. 40

Em caso de extino do contrato por tempo indeterminado o empregador


dever pagar as verbas rescisrias at o dcimo dia til, no caso de aviso prvio
indenizado. Quando o aviso prvio for trabalhado, as verbas devero ser
quitadas at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato.

permitido as partes a reconsiderao do aviso prvio, podendo ser


realizada a qualquer momento, desde que antes do trmino do aviso. A
reconsiderao deve ser aceita por ambas as partes, pois ao contrrio da
notificao, um instituto bilateral. Pode ser de forma tcita ou expressa:

Art. 489 - Dado o aviso prvio, a resciso torna-se efetiva depois de


expirado o respectivo prazo, mas, se a parte notificante reconsiderar o
ato, antes de seu termo, outra parte facultado aceitar ou no a
reconsiderao.
Pargrafo nico - Caso seja aceita a reconsiderao ou continuando a
prestao depois de expirado o prazo, o contrato continuar a vigorar,
como se o aviso prvio no tivesse sido dado.

Pargrafo nico - facultado ao empregado trabalhar sem a reduo das 2 (duas) horas dirias previstas
neste artigo, caso em que poder faltar ao servio, sem prejuzo do salrio integral, por 1 (um) dia, na
hiptese do inciso l, e por 7 (sete) dias corridos, na hiptese do inciso II do art. 487 desta Consolidao

39
2 - A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os
salrios correspondentes ao prazo respectivo.
40
Smula n 276 do TST: Aviso prvio. Renncia pelo empregado O direito ao aviso prvio
irrenuncivel pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento no exime o empregador de
pagar o respectivo valor, salvo comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo
emprego.
Cometendo o empregado falta grave, durante o curso do aviso prvio,
perder este direito ao restante do aviso, e a consequente projeo desse
perodo no contrato e nas verbas rescisrias, extinguindo-se o contrato na data
da justa causa. Salienta-se que, nos moldes da smula n 73 do TST, no se
considera justa causa o abandono de emprego. Sendo a falta grave cometido
pelo empregador, o empregado poder afastar-se imediatamente da prestao
de servios, recebendo a remunerao dos dias restantes com o devido reflexo
nas verbas rescisrias.

Art. 490 - O empregador que, durante o prazo do aviso prvio dado ao


empregado, praticar ato que justifique a resciso imediata do contrato,
sujeita-se ao pagamento da remunerao correspondente ao prazo do
referido aviso, sem prejuzo da indenizao que for devida.

Art. 491 - O empregado que, durante o prazo do aviso prvio, cometer


qualquer das faltas consideradas pela lei como justas para a resciso,
perde o direito ao restante do respectivo prazo.

Aviso Prvio Proporcional Lei n 12.506/2011

Como visto, a CF/88 trouxe no rol dos direitos fundamentais o


direito ao aviso prvio proporcional ao tempo de servio. A lei n
12.506/11 regulamentou o dispositivo constitucional determinando que
para empregados com at um ano de contrato ao aviso prvio ser de
trinta dias, sendo acrescido a cada ano de contrato 3 dias na durao
do aviso, at o limite de 60 dias. Desse modo, passa o aviso a ter
durao de at 90 dias.

Art. 1o O aviso prvio, de que trata o Captulo VI do Ttulo IV da


Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei
no 5.452, de 1o de maio de 1943, ser concedido na proporo de 30
(trinta) dias aos empregados que contem at 1 (um) ano de servio na
mesma empresa.
Pargrafo nico. Ao aviso prvio previsto neste artigo sero acrescidos
3 (trs) dias por ano de servio prestado na mesma empresa, at o
mximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de at 90 (noventa)
dias.

Com a promulgao da referida lei, diversas dvidas surgiram,


publicando o Ministrio do Trabalho e Emprego a Nota Tcnica
n184/2012 na tentativa de dirimi-las.
Entende-se que a proporcionalidade voltada estritamente em
benefcio dos trabalhadores urbanos, rurais, avulsos e domsticos,
sendo aplicado apenas em benefcio do empregado, no tendo o
empregador direito de exigir que o empregado permanea trabalhando
por perodo superior a trinta dias, quando houver pedido de demisso.

Quanto ao lapso temporal do aviso em decorrncia da


proporcionalidade, entende o TEM que todos os empregados tero
direito a no mnimo 30 dias durante o primeiro ano de trabalho,
somando a cada ano mais trs dias, devendo ser considerada a
projeo do aviso para todos os fins. Desse modo, tem-se que o
acrscimo somente ser computado a partir do momento que o
contrato de trabalho supere um ano. Veja abaixo a tabela do MTE:

A norma tcnica deixa clara a impossibilidade de o acrscimo ao


aviso prvio ser concedido inferior a trs dias.

Quanto a aplicabilidade a lei n] 12.506/11 relevante verificar a


smula n 441 do TST:

SUM-441 AVISO PRVIO. PROPORCIONALIDADE - Res. 185/2012,


DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
O direito ao aviso prvio proporcional ao tempo de servio somente
assegurado nas rescises de contrato de trabalho ocorridas a partir da
publicao da Lei n 12.506, em 13 de outubro de 2011.

Nos moldes do princpio da eficcia imediata das normas


trabalhistas a lei em comento atingir os contratos em curso.

3. EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO

A extino do contrato de trabalho a terminao do vnculo que liga as


partes com a consequente cessao definitiva das obrigaes de ambos,
tanto para o empregado, quanto para o empregador. exerccio do direito
potestativo pelas partes, que pode-se dar pela vontade individual das
mesmas, mesmo antes do prazo estipulado por elas, e ainda quando por
motivos alheios suas vontades, impossibilitando o cumprimento deste
contrato.
Causas de extino do contrato de trabalho
I. Resilio
A resilio ocorre atravs da manifestao unilateral imotivada que
tem por objetivo extinguir o contrato. Sendo o exerccio de extinguir
um contrato um direito potestativo, em regra, admite-se a livre
resilio.
Maurcio Godinho Delgado ensina que:
A resilio contratual corresponderia a todas as modalidades de
ruptura do contrato de trabalho por exerccio licito da vontade das
partes. Neste grupo englobar-se-iam trs tipos de extino contratual:
em primeiro lugar, a resilio unilateral por ato do obreiro (demisso).
Em segundo lugar, resilio unilateral por ato empresarial (denominada
dispensa ou despedida sem justa causa, ou, ainda, dispensa
desmotivada). Em terceiro lugar, a figura da resilio bilateral do
contrato, isto , o distrato.41

A resilio nada mais , ento, que a dissoluo do Contrato Individual


de Trabalho por vontade da prpria parte. So hipteses de resilio:

41
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 2016. P.1099
a. Demisso: nesta hiptese o empregado o sujeito ativo, decidindo
pr fim ao contrato. desnecessrio que haja qualquer tipo de
motivao, no podendo o empregador se opor a este direito
potestativo. Neste caso o empregado ter direito a percepo das
seguintes verbas rescisrias:
i. Saldo de Salrios (dias efetivamente trabalhados)
ii. Dcimo Terceiro Salrio Proporcional
iii. Frias vencidas
iv. Frias proporcionais
O empregado dever conceder aviso prvio de 30 dias ao
empregador, como visto. Alm disso, o pedido de demisso
no gera direito ao saque do FGTS, nem tampouco as guias
do seguro desemprego.
b. Dispensa ou despedida sem justa causa: nesta hiptese o
empregador o sujeito ativo, decidindo pr fim ao contrato de
trabalho sem qualquer motivao. Esse direito restringido nas
hipteses de estabilidade provisria, onde o empregado s poder
ser dispensado mediante o cometimento de uma falta grave. No
caso de demisso, no cabe ao empregado se opor a essa deciso
do empregador. Neste caso o empregado ter direito a percepo
das seguintes verbas rescisrias:

i. Saldo de Salrios (dias efetivamente trabalhados)


ii. Dcimo Terceiro Salrio Proporcional
iii. Frias vencidas
iv. Frias proporcionais
v. Aviso-prvio
vi. Saque dos depsitos do FGTS
vii. Indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS
viii. Direito ao benefcio do seguro desemprego, desde que
atenda aos requisitos legais.
II. Resoluo
A resoluo ocorre quando uma das partes contratantes no executa
o avenado, surgindo a parte lesada o direito de pedir a resoluo do
contrato. uma forma de extino que ocorre em virtude do
...descumprimento faltoso do pacto por qualquer das partes (Justa
causa obreira e empreitada); englobaria tambm a extino do
contrato em virtude de incidncia de condio resolutiva.42
Para que ocorra a extino do contrato por falta grave, necessrio
que o ato praticado esteja previsto em lei, tipificado como hiptese de
justa causa nos arts. 482 a 484 da CLT. Alm disso, so requisitos
para a aplicabilidade da justa causa, a punio imediata da falta grave,
sob pena de se configurar perdo tcito, e a proporcionalidade entre a
falta cometida e a punio aplicada.
a. Dispensa por justa causa do empregado art.482 da CLT
Hipteses taxativas em que a falta grave cometida pelo
empregado e levam a extino do contrato por justa causa.
o Ato de improbidade: O empregado comete um ato que
atenta contra o patrimnio do empregador ou de terceiros,
causando prejuzos econmicos a estes, e quebrando a
confiana estabelecida entre empregado e empregador.
So exemplos a falsificao de documentos para o
recebimento de qualquer tipo de remunerao extra,
apropriao indbito, roubo, furto.
o Incontinncia de conduta ou mau procedimento:
incontinncia de conduta o ato que leva perturbao do
ambiente de trabalho em razo de conotao sexual, ou
seja, condutas ligadas sexualidade.43 So exemplos o
envio de pornografia via e-mail corporativo, cmera
instalada em banheiro feminino, sexo no ambiente laboral.
J o mau procedimento caracteriza-se por ser uma
...conduta incorreta e desagradvel que afronta a

42
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 2016. P.1100
43
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.1122
convivncia em comum.,44 tais como a falta de educao e
linguagem inapropriada.
o Negociao habitual por conta prpria ou alheia sem
permisso do empregador, e quando constituir ato de
concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado,
ou for prejudicial ao servio; Nesta hiptese especfica h a
incidncia de duas faltas graves que ensejariam a justa
causa. Na primeira, negociao habitual, o empregado no
possui a permisso de comercializar produtos privados no
ambiente de trabalho, e mesmo que isso no prejudique o
andamento das funes, perturba o ambiente laboral. J no
caso da concorrncia desleal, alm do empregado no
possuir a permisso de comercializar produtos privados no
ambiente de trabalho, a comercializao implica em
concorrncia que afronta a lealdade contratual. Henrique
Correia45 demonstra que seria o caso de um empregado que
presta assistncia tcnica a determinada empresa, ao
oferecer seus servios particulares por preo menor.
o Condenao criminal do empregado, passada em julgado,
caso no tenha havido suspenso da execuo da pena:
Aqui o empregado no possui condies fsicas de continuar
prestando servios ao empregador em virtude da sua
restrio de liberdade. Lembre-se que antes do trnsito em
julgado a hiptese de priso do empregado pode configurar
suspenso contratual.
o Desdia no desempenho das respectivas funes: desdia
sinnimo de m-vontade, desleixo, preguia no
desempenho das funes. Para que haja a configurao da
desdia, a jurisprudncia entende pela necessidade de
reincidncia na conduta negligente, sendo, portanto, o
conjunto de pequenas faltas, que reproduzam um
comportamento habitualmente improdutivo e relapso. A

44
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 2016. P.1100
45
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.1123
ementa abaixo exemplifica de forma brilhante o que seria a
desdia:

RESCISO CONTRATUAL POR JUSTA CAUSA. REINCIDNCIA.


IMPUTAO DE DESDIA. NO-CARACTERIZAO. O fato de a
desdia configurar-se, realmente, pela repetio de faltas funcionais
de pequena gravidade (por exemplo, de ausncias ou atrasos
injustificados ao servio), no significa -- em razo de infraes j
punidas pedagogicamente -- que o trabalhador possa ser dispensado
sem o recebimento dos consectrios legais de resciso sem justa
causa, porque a culpabilidade pela resciso do contrato de trabalho
exige falta funcional prxima (inocorrente no caso em anlise). Recurso
ordinrio no acolhido.
(TRT-6 - RO: 135000532008506 PE 0135000-53.2008.5.06.0016,
Relator: Nelson Soares Jnior, Data de Publicao: 29/01/2010)

o Embriaguez habitual ou em servio: aqui tambm h a


presena de duas faltas que ensejam a justa causa,
inserindo-se o consumo de drogas e substancias afins
nesse inciso. A embriaguez habitual aquela que ocorre
fora do ambiente laboral, mas que repercute no
desempenho das atividades do empregado. Embora
configure como justa causa, o TST vem decidindo pela
inaplicabilidade da punio e pela indicao de tratamento
ao empregado. 46 J a embriaguez em servio ocorre
quando o consumo de lcool ou drogas feito no prprio
local de trabalho, colocando em risco o ambiente laboral.
Nesse caso o fator da habitualidade desnecessrio,
podendo ocorrer uma nica vez.
o Violao de segredo da empresa: quando violado segredo
da empresa, pressupe-se quebra de fidcia entre
empregado e empregador.
o Ato de indisciplina ou de insubordinao. A indisciplina se
d em virtude do descumprimento de uma norma geral,
aplicvel a todos os empregados; enquanto a
insubordinao o descumprimento de uma norma
especfica e individual, direta a determinada empregado.

46
Ver TST RR 132900-69.2005.5.15.0020
o Abandono de emprego: ocorre na ausncia continuada ao
servio, prevalecendo o entendimento da Smula n 132 do
TST de que aps trinta dias de ausncia injustificada
possvel a aplicao da dispensa por justa causa. Alm do
elemento objetivo (ausncia) deve restar comprovado
tambm o elemento subjetivo, que caracteriza-se pela
inteno do empregado em deixar, abandonar, o trabalho.
o Ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio
contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas
condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de
outrem: A primeira hiptese configuraria calunia, injuria ou
difamao contra o empregador ou a terceiros. No caso de
ofensa fsica, a mesma poder ser consumada ou tentada,
contra empregador, superior hierrquico ou terceiros.
o Ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas
praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos,
salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem
o Prtica constante de jogos de azar: hiptese em desuso na
prtica trabalhista, para que haja a configurao da falta o
empregado deve jogar de forma permanente, repercutindo
esta conduta em suas atividades laborais

Na justa causa o empregado receber apenas as verbas que j so


direito adquirido: saldo de salrios e frias vencidas, se houver.

b. Resciso Indireta (dispensa indireta) Art.483 CLT: tambm


conhecida como justa causa patronal, nesta hiptese a conduta
faltosa do empregador a responsvel pela extino do contrato.
So hipteses em que o empregado poder considerar rescindido
o contrato pleiteando a devida indenizao:
o Forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos
por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao
contrato: servios superiores s foras do trabalhador
ocorrem nas situaes previstas em lei e nas hipteses em
que o empregador exige do trabalhador trabalhos fsicos e
intelectuais superiores s foras do empregado; Tambm
vedado ao empregador exigir do empregado que atue contra
a lei ou aos bons costumes ou que realize servios que no
esto previstos no contrato.
o For tratado pelo empregador ou por seus superiores
hierrquicos com rigor excessivo: aqui insere-se o assdio
moral e atos de discriminao que atingem os direitos de
personalidade do empregado.
o Correr perigo manifesto de mal considervel: situaes em
que a prestao de servios gera provvel risco sua
integridade fsica
o No cumprir o empregador as obrigaes do contrato:
Ocorre o descumprimento das obrigaes contratuais
quando o empregador descumpre tanto o contrato, como
tambm a legislao trabalhistas, os acordos ou as
convenes coletivas. So exemplos o atraso de salrios, a
ausncia de depsito de FGTS, a no anotao da CTPS,
entre outras.
o Praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou
pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama
o O empregador ou seus prepostos ofenderem-no
fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de
outrem
o O empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea
ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos
salrios: nesse caso o empregador reduz de forma indireta
o salrio do empregado, sem qualquer tipo de justificativa
econmica.

Ocorrendo qualquer das situaes elencadas acima o


empregado dever deixar imediatamente o servio, sendo
possvel continuar a laborar apenas quando o empregador
descumprir as obrigaes do contrato ou quando houver
reduo do trabalho por pea ou tarefa. Nessas duas
hipteses, o trabalhador pode permanecer prestando
servios at que seja declarada judicialmente a resciso
indireta.
Na resciso indireta o trabalhador receber as seguintes
verbas:

i. Saldo de Salrios (dias efetivamente trabalhados)


ii. Dcimo Terceiro Salrio Proporcional
iii. Frias vencidas
iv. Frias proporcionais
v. Aviso-prvio
vi. Saque dos depsitos do FGTS
vii. Indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS
viii. Direito ao benefcio do seguro desemprego, desde
que atenda aos requisitos legais.

c. Culpa Recproca Art. 484 da CLT e Smula n 14 do TST: neste


caso, tanto empregado, quanto empregador, praticam faltas graves
ao mesmo tempo. Essa modalidade judicial indica que haver
diviso das verbas rescisrias, cabendo ao empregado direito a
50% do:
i. Aviso Prvio
ii. Dcimo Terceiro Salrio Proporcional
iii. Frias Proporcionais

O empregado tambm receber 20% da indenizao sore os


depsitos do FGTS, alm da integralidade do saldo de
salrios e das frias vencidas. No h que se falar em direito
ao seguro desemprego.

III. Resciso
Hiptese de nulidade contratual, em que h prestao de trabalho
ilcito ou contratos com a Administrao Pblica sem concurso pblico.
IV. Outras hipteses de extino do contrato de trabalho
a. Trmino do contrato por prazo determinado
O contrato por prazo determinado pode chegar ao fim pelo advento
do seu termo, sendo essa a extino normal. Nessa hiptese no
h pagamento de indenizao, nem tampouco necessidade de
aviso-prvio, devendo o empregador pagar apenas as verbas
relacionadas ao perodo trabalhado:
i. Saldo de salrios
ii. 13 salrio proporcional
iii. Frias proporcionais

O contrato tambm pode chegar ao fim de forma antecipada, antes


do termo prefixado pelas partes. Nesse caso cabvel a
indenizao do 489 da CLT ao empregado, e do art.480 da CLT ao
empregador:

Art. 479 - Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador


que, sem justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-
lhe, a ttulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria
direito at o termo do contrato.
Pargrafo nico - Para a execuo do que dispe o presente artigo, o
clculo da parte varivel ou incerta dos salrios ser feito de acordo
com o prescrito para o clculo da indenizao referente resciso dos
contratos por prazo indeterminado.

Como dispe o artigo acima, o empregador dever pagar, a ttulo


de indenizao, metade da remunerao a que teria direito o
empregado at o fim do contrato de trabalho fixado anteriormente.
Alm dessa indenizao, dever pagar as verbas rescisrias
devidas na extino sem justa causa por iniciativa do empregador.

Art. 480 - Havendo termo estipulado, o empregado no se poder


desligar do contrato, sem justa causa, sob pena de ser obrigado a
indenizar o empregador dos prejuzos que desse fato lhe resultarem.
1 - A indenizao, porm, no poder exceder quela a que teria
direito o empregado em idnticas condies.

Sendo o empregado quem deu causa a extino do contrato por


prazo determinado, antes do advento do seu termo, dever pagar
indenizao ao empregador pelos prejuzos que esse
desligamento antecipado causar empresa, no podendo o valor
do prejuzo ultrapassar quela indenizao do art.479, que o
empregado teria direito. Nesse caso o empregado receber as
verbas rescisrias que so devidas no pedido de demisso.

b. Fora Maior:
Nos moldes da CLT:
Art. 501 - Entende-se como fora maior todo acontecimento inevitvel,
em relao vontade do empregador, e para a realizao do qual este
no concorreu, direta ou indiretamente.
Tem-se como exemplos eventos naturais tais como enchentes e
furaces que posam afetar a situao econmica da empresa.
Nesse caso o empregado ter direito indenizao do FGTS pela
metade, ou seja, 20% dos depsitos feitos pelo empregador. As
demais verbas, entre elas o aviso-prvio indenizado, devem ser
quitadas de forma integral pelo empregador em virtude do princpio
da alteridade.
c. Morte do Empregador:
A morte do empregador leva a extino do contrato de trabalho
quando este for pessoa fsica. Esse trmino pode ocorrer de dois
modos:
o Quando a morte leva a cessao da atividade empresarial:
equivalncia com a dispensa sem justa causa. Art. 485 CLT
o Morte do empresrio individual, quando outra pessoa
continua o negcio: aqui, nos moldes do art. 483, 2 da
CLT, h a possibilidade de o empregado continuar, ou no,
com o vnculo empregatcio. Se decidir terminar o vnculo,
ser um pedido de demisso.
d. Fato do Prncipe Art.486 CLT
Nesta hiptese a administrao pblica a responsvel pela
paralisao empresarial, devendo ela tambm arcar com o aviso-
prvio e com a indenizao do FGTS. Como as demais verbas so
provenientes da prestao de servios, e seriam devidas pelo
empregador mesmo na continuao do contrato, este continua
responsvel pelas mesmas.
4. TERCEIRIZAAO

Fruto de recente alterao, mediante aprovao da lei n 13.429, faz-se


essencial o estudo do instituto da terceirizao. Nas palavras de Carlos
Henrique Bezerra Leite:

A palavra terceirizao, que vem sendo utilizada em larga escala,


principalmente em meio empresarial, constitui neologismo oriundo do
vocbulo terceiro, no sentido de intermedirio, interveniente,
medianeiro. Subcontratao, horizontalizao, parceria, prestao de
servios por interposta pessoa, contratao de terceiros ou contratos
triangulares tambm so expresses utilizadas na linguagem da
administrao empresarial como sinnimas de terceirizao. 47

Independente do termo utilizado, tem-se a terceirizao quando uma empresa,


em vez de executar servios diretamente com seus empregados, contrata outra
empresa para que esta os realize, com o seu pessoal e sob sua
responsabilidade.48 Dessa forma, o empregado que presta servios possui
contrato de trabalho com a empresa intermediadora, mesmo que preste servios
no mbito da empresa tomadora. Deste modo terceirizao o ato pelo qual
a empresa produtora, mediante contrato, entrega a outra empresa certa tarefa
(atividades ou servios no includos nos seus fins sociais) para que esta a
realize habitualmente com empregados desta. 49

Tendo em vista as modificaes trazidas pela Lei da terceirizao e do trabalho


temporrio, n 13.429/2017, que passou a regulamentar o assunto, faremos o
estudo da matria atravs das inovaes legislativas em contraponto com o
que no foi alterado. Salienta-se que, provavelmente, as alteraes promovidas
pela nova lei exigiro, uma reviso da Smula no 331 do TST que regulamenta
o assunto.

Terceirizao x Trabalho temporrio: na leitura atenta da lei n


13.429/2017 percebe-se a adoo de terminologias distintas para
conceituar as relaes terceirizadas e o trabalho temporrio.
Importante distinguir ambos institutos, sendo que no trabalho

47
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.321
48
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.449
49
CARRION, Valentim. Comentrios consolidao das leis do trabalho. 34 edio. Atualizada por
Eduardo Carrion. Legislao Complementar e jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2009.
temporrio H presena de 3 partes na relao jurdica, o
trabalhador temporrio, a empresa de trabalho temporrio
(intermediadora de mo de obra temporria) e a empresa
tomadora dos servios.50; enquanto na terceirizao Da mesma
forma, existe a formao de uma relao jurdica triangular, com
trabalhador terceirizado, empresa de prestao de servios a
terceiros e a empresa contratante.. Henrique correia explica, de
forma brilhante, a diferena entre ambas:

A intermediao de mo de obra est presente no trabalho temporrio.


Nela, a empresa prestadora de servios possibilita que um trabalhador
temporrio preste servios em outra empresa, denominada tomadora.
Por outro lado, a terceirizao compreende a transferncia de um
servio ou atividade especfico de uma empresa a outra, ou seja, no
se busca apenas um trabalhador para substituir outro que entrou em
frias, por exemplo, mas, na terceirizao, h verdadeira delegao de
um setor da empresa para que outra possa atuar com seus prprios
empregados terceirizados. Nesse sentido, surge a obrigao de que a
empresa de prestao de servios a terceiros preste servios
determinados e especficos.

Vamos tratar primeiro das alteraes no tocante terceirizao:


Requisitos para a terceirizao: Antes da promulgao da lei n
13.429/2017, diante de regra especfica que regulamentasse a
terceirizao, a mesma era regida pela Smula n331 do TST, que
determinava que para terceirizar servios a empresa deveria
observar os seguintes requisitos: a) atividade-meio ou atividades
secundrias da empresa, tais como servios de limpeza e
vigilncia b) ausncia de pessoalidade e subordinao

III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de


servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao
e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-
meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a
subordinao direta.

A lei n 13.429/2017 ao abordar a terceirizao diz que a empresa


prestadora de servios dever prestar servios determinados e
especficos, sendo omissa quanto possibilidade de terceirizao

50
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>
da atividade-fim. O mesmo no se repete no caso do trabalho
temporrio em que, no Art. 9o, 3o, essa possibilidade
expressa:

Art. 5-A Contratante a pessoa fsica ou jurdica que celebra


contrato com empresa de prestao de servios determinados e
especficos.

Art. 9o, 3o, Lei no 6.019/1974 (Acrescentado pela Lei no


13.429/2017): O contrato de trabalho temporrio pode versar sobre
o desenvolvimento de atividadesmeio e atividadesfim a serem
executadas na empresa tomadora de servios.

Diante da omisso da lei n 13.429/2017, os doutrinadores


divergem quanto ao mbito de aplicabilidade da terceirizao,
entendendo Vlia Bonfim Cassar que: diante da omisso, no
houve permisso a terceirizao da atividade-fim, pois quando
quis ser expresso na autorizao de terceirizao de atividade fim
o fez, como foi o caso do trabalho temporrio. Entendo que o
legislador quis se referir a um contrato determinado para
atividades meio.
J Henrique Correia entende a possibilidade de terceirizao na
atividade fim aps o advento da nova lei: De acordo com a Lei n
13.429/2017, no se restringe os servios passveis de
terceirizao apenas atividade-meio da empresa, o que leva
interpretao de que se permitiu a terceirizao nas atividades-
fim das empresas, inclusive pelos debates que antecederam a
votao do projeto. O autor entende que, ao utilizar a expresso
determinados e especficos o legislador quis ...vedar
contratante a utilizao dos trabalhadores em atividades distintas
daquelas que foram objeto do contrato.51
At que haja uma interpretao definitiva dos tribunais entendo
que a smula n 331 do TST permanece em vigor, sendo
permitida a terceirizao apenas para as atividades-meio ou
secundrias da empresa, quando no houver pessoalidade nem
subordinao.

51
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>
Quarteirizao: A lei n 13.429/2017 trouxe a possibilidade
quarteirizao, que ocorre na a transferncia de parte da gesto
dos servios de uma empresa terceirizada para uma outra
empresa.52 Desta forma, passa a existir, alm da relao que
existe entre prestadora de servio e tomadora (terceirizao), a
transferncia de um setor da empresa terceirizada para uma nova
empresa (quarteirizao).

Art. 4o-A, Lei no 6.019/1974 (Acrescentado pela Lei no 13.429/2017):


Empresa prestadora de servios a terceiros a pessoa jurdica de
direito privado destinada a prestar contratante servios
determinados e especficos.
1o A empresa prestadora de servios contrata, remunera e dirige o
trabalho realizado por seus trabalhadores, ou subcontrata outras
empresas para realizao desses servios

Tal transferncia era considerada fraude pela jurisprudncia e


acarretava responsabilidade solidria das empresas envolvidas.
Da responsabilidade do Tomador Contratante: a inovao
legislativa incumbiu aos tomadores a responsabilidade de garantir
as condies de segurana, higiene e salubridades de todos os
trabalhadores terceirizados, quando o trabalho for realizado em
suas dependncias ou em local convencionado em contrato.

Art. 5- A 3 responsabilidade da contratante garantir as condies


de segurana, higiene e salubridade dos trabalhadores, quando o
trabalho for realizado em suas dependncias ou local previamente
convencionado em contrato.

Quanto a responsabilidade pelas obrigaes trabalhistas, a


empresa contratante responder subsidiariamente pelas
obrigaes trabalhistas dos terceirizados referente ao perodo em
que ocorrer a prestao de servios. No houve alterao ento
quanto a previso contida no item IV da Smula no 331 do TST,
devendo o empregado primeiro tentar obter as verbas da empresa

52
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>
prestadora de servios a terceiros e s depois, em caso de
insucesso, possvel cobrar da contratante. Veja abaixo a
redao da Lei n13.429/2017 e a redao do item IV da Smula
331 do TST:

Smula no 331, IV, do TST: O inadimplemento das obrigaes


trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade
subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes,
desde que haja participado da relao processual e conste tambm
do ttulo executivo judicial.

Art. 5 A- 5 A empresa contratante subsidiariamente


responsvel pelas obrigaes trabalhistas referentes ao perodo em
que ocorrer a prestao de servios, e o recolhimento das
contribuies previdencirias observar o disposto no art. 31 da Lei
n 8.212, de 24 de julho de 1991.

Dos direitos do trabalhador terceirizado: ao contrrio do que faz


ao abordar o trabalho temporrio, a lei n13.429/2017 no
estende, de forma expressa, aos trabalhadores terceirizados os
mesmos direitos dos trabalhadores da empresa contratante.
Hoje, tem-se que os direitos previstos aos empregados
terceirizados so aqueles pertencentes categoria profissional da
empresa intermediadora de servios.
Parte da doutrina, como Maurcio Godinho Delgado 53, defende
aplicao do princpio da isonomia salarial, advogando que os
trabalhadores terceirizados devero receber a mesma
remunerao daqueles que trabalhadores da empresa contratante
que exeram a mesma funo, alm de terem direito a mesma
jornada de trabalho. Este o entendimento do TST, que de forma
analgica deve ser aplicado as relaes privadas:
Orientao Jurisprudencial no 383 da SDI-I do TST: A contratao
irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera
vnculo de emprego com ente da Administrao Pblica, no
afastando, contudo, pelo princpio da isonomia, o direito dos
empregados terceirizados s mesmas verbas trabalhistas legais
e normativas asseguradas queles contratados pelo tomador
dos servios, desde que presente a igualdade de funes.
Aplicao analgica do art. 12, a, da Lei no 6.019, de 03.01.1974.

53
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 14ed. So Paulo: LTr, 2015. P.492
Inaplicabilidade da legislao s empresas de vigilncia e
transporte de valores: Tendo em vista legislao especial
regulamentando o assunto, a Lei n 6.019/1974 no ser aplicada
para essas relaes de trabalho. Para os trabalhadores desse
setor, permanece a aplicao da Lei n 7.102/1983 e,
subsidiariamente, da CLT.

Trabalho Temporrio
O trabalho temporrio est previsto na Lei n 6.019/74,
recentemente alterada pela lei n13.429/2017. Como exposto
acima, o trabalho temporrio envolve trs sujeitos: a) a empresa
tomadora de servios; b) a empresa prestadora de servios e c) o
empregado designado pela empresa prestadora para laborar para
a empresa tomadora.54 O contrato temporrio possui prazo de 3
meses, prorrogveis por mais 3 ou 6 meses a depender da
hiptese contratada. Lembrando que, aps o cumprimento desses
prazos, o trabalhador somente poder ser colocado disposio
da mesma tomadora de servios em novo contrato temporrio,
aps noventa dias do trmino do contrato anterior.55
Salienta-se que tanto empresa de trabalho temporrio, quanto a
empresa tomadora de servios, so pessoas jurdicas:

Art. 2 Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica


contratada por uma empresa de trabalho temporrio que a coloca
disposio de uma empresa tomadora de servios, para atender
necessidade de substituio transitria de pessoal permanente
ou demanda complementar de servios.

Art. 4o Empresa de trabalho temporrio a pessoa jurdica,


devidamente registrada no Ministrio do Trabalho, responsvel pela
colocao de trabalhadores disposio de outras empresas
temporariamente. (Redao dada pela Lei n 13.429, de 2017)

Art. 4o-A. Empresa prestadora de servios a terceiros a pessoa


jurdica de direito privado destinada a prestar contratante servios
determinados e especficos.

54
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
55
Art.10, 5o O trabalhador temporrio que cumprir o perodo estipulado nos 1 o e 2o deste artigo
somente poder ser colocado disposio da mesma tomadora de servios em novo contrato
temporrio, aps noventa dias do trmino do contrato anterior.
Art. 5o Empresa tomadora de servios a pessoa jurdica ou entidade
a ela equiparada que celebra contrato de prestao de trabalho
temporrio com a empresa definida no art. 4o desta Lei. (Redao
dada pela Lei n 13.429, de 2017)

Art. 5o-A. Contratante a pessoa fsica ou jurdica que celebra contrato


com empresa de prestao de servios determinados e especficos.

Em relao a redao original da Lei 6.019/74, percebe-se a


substituio da expresso acrscimo extraordinrio de servios
por demanda complementar de servios. H entendimento de
que esta expresso autoriza uma utilizao muito mais ampla
desse tipo de contrato, permitindo o seu uso para demanda
complementar que seja fruto de fatores imprevisveis ou, quando
previsveis, que tenham natureza intermitente, peridica ou
sazonal. 56

A lei n13.429/2017 trouxe como novidade legislativa a


impossibilidade de contratao de trabalhadores temporrios para
substituio de trabalhadores em greve, o que fortalece o direito
coletivo do trabalhador. 57
No trabalho temporrio, a empresa prestadora de servios
contrata, remunera e dirige o trabalho realizado por seus
trabalhadores, ou subcontrata outras empresas para realizao
desses servios, no configurando vnculo empregatcio entre os
trabalhadores, ou scios das empresas prestadoras de servios,
qualquer que seja o seu ramo, e a empresa contratante. 58
Terceirizao e trabalho temporrio no mbito rural: A antiga
redao da Lei no 6.019/1974 previa que o trabalho temporrio

56
Art. 2, 4, PL 4302/98
57
Art. 2, 1o proibida a contratao de trabalho temporrio para a substituio de trabalhadores em
greve, salvo nos casos previstos em lei.
58
Art. 4o-A. Empresa prestadora de servios a terceiros a pessoa jurdica de direito privado destinada
a prestar contratante servios determinados e especficos. (Includo pela Lei n 13.429, de 2017)
1o A empresa prestadora de servios contrata, remunera e dirige o trabalho realizado por seus
trabalhadores, ou subcontrata outras empresas para realizao desses servios. (Includo pela Lei n
13.429, de 2017)
2o No se configura vnculo empregatcio entre os trabalhadores, ou scios das empresas prestadoras
de servios, qualquer que seja o seu ramo, e a empresa contratante. (Includo pela Lei n 13.429, de
2017)
no poderia ser realizado no mbito rural. A nova redao da Lei
n6.019/1974 deixou de prever essa restrio, tornando-se
plenamente possvel a contratao de trabalhador temporrio no
mbito rural.
Responsabilidade da empresa tomadora quanto aos empregados
temporrios: passa a ser responsabilidade da contratante dos
servios em garantir as condies de segurana, higiene e
salubridades de todos os trabalhadores terceirizados, quando o
trabalho for realizado em suas dependncias ou em local
convencionado em contrato. Alm disso, a lei determina tambm
a garantia aos temporrios do mesmo atendimento mdico,
ambulatorial e de refeio que as empresas contratantes
fornecem aos prprios empregados.

1o responsabilidade da empresa contratante garantir as condies


de segurana, higiene e salubridade dos trabalhadores, quando o
trabalho for realizado em suas dependncias ou em local por ela
designado. (Includo pela Lei n 13.429, de 2017)

2o A contratante estender ao trabalhador da empresa de trabalho


temporrio o mesmo atendimento mdico, ambulatorial e de refeio
destinado aos seus empregados, existente nas dependncias da
contratante, ou local por ela designado.

Vnculo entre contratante e o empregado temporrio: A lei


clara ao dispor em seu art.10 que qualquer que seja o
ramo da empresa tomadora de servios, no existe vnculo
de emprego entre ela e os trabalhadores contratados
pelas empresas de trabalho temporrio. Dessa forma,
tem-se que o trabalho temporrio pode ser aplicado tanto as
atividades-meio, quanto s atividades-fim da empresa
contratante. Alm disso, estabelece no 7o que a
contratante subsidiariamente responsvel pelas
obrigaes trabalhistas referentes ao perodo em que
ocorrer o trabalho temporrio.
No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio,
prev o art.16, de forma expressa, que a empresa
tomadora de servios responde solidariamente pelo
recolhimento das contribuies previdencirias, pela
remunerao do empregado e pelo recebimento de
indenizao, restringindo-se ao perodo em que o
trabalhador esteve sob suas ordens:

Art. 16 - No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a


empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo
recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo
em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em
referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao
previstas nesta Lei.
Caractersticas do contrato temporrio: deve ser
necessariamente escrito o contrato celebrado entre
empregado e empregador, e ter natureza trabalhista. J o
contrato firmado entre prestadora de mo de obra e a
empresa tomadora dos servios ser de natureza cvel:

Art. 11 - O contrato de trabalho celebrado entre empresa de trabalho


temporrio e cada um dos assalariados colocados disposio de uma
empresa tomadora ou cliente ser, obrigatoriamente, escrito e dele
devero constar, expressamente, os direitos conferidos aos
trabalhadores por esta Lei
Pargrafo nico. Ser nula de pleno direito qualquer clusula de reserva,
proibindo a contratao do trabalhador pela empresa tomadora ou
cliente ao fim do prazo em que tenha sido colocado sua disposio
pela empresa de trabalho temporrio.
59

59
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>