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CARBONI, Mrio Augusto. Recuperao dos crditos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio -
FGTS: reviso do atual modelo, em busca de efetividade. Dissertao de Mestrado apresentada a
Universidade de So Paulo. 2011. So Paulo. P.13
2
LIMA, Marcelo de Oliveira. ROCHA, Jamile Tavares. A TRPLICE DIMENSO DA NATUREZA JURDICA DO
FGTS E SUAS IMPLICAES NOS ACORDOS INDIVIDUAIS NO MBITO DA JUSTIA DO TRABALHO.
3
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.947
De acordo com Carboni4, a criao do FGTS foi um dos instrumentos
encontrados pelo Estado para flexibilizar o regime de dispensas no pas, em
substituio estabilidade decenal garantida por lei, tendo como objetivo
desonerar as empresas do passivo trabalhista que se apresentava nos contratos
de trabalho superiores dez anos de existncia. Em contrapartida, o FGTS
passou a oferecer aos trabalhadores, ao invs da estabilidade no emprego, a
formao de um patrimnio, uma espcie de poupana forada.
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CARBONI, Mrio Augusto. Recuperao dos crditos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio -
FGTS: reviso do atual modelo, em busca de efetividade. Dissertao de Mestrado apresentada a
Universidade de So Paulo. 2011. So Paulo. P.13
5
MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 24ed. So Paulo: Atlas, 2008.p435
6
PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho. Vol. II. So Paulo: RT, 1971
p.637
uma pliade de depsitos de responsabilidade dos empregadores,
em razo de suas relaes individuais de emprego, em contas
bancrias de que so titulares os empregados, destinada formao
de um patrimnio retributivo da energia investida em favor da empresa,
com movimentao ou saques vinculados especificamente hipteses
previstas em lei.
A teoria do salrio diferido entende que o FGTS uma verba adquirida pelo
trabalhador no presente para ser utilizado no futuro, resultante de uma srie de
depsitos realizados pelo empregador, de parte do salrio do empregado, que
futuramente ir prover a sua subsistncia.
7
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 6 ed. So Paulo: LTr, 2007
J para Amaro Barreto apud ROCHA; LIMA8 o FGTS um prmio
proporcional ao tempo de servio do empregado, aludindo ideia de que
somente se o obreiro estiver nas condies previstas na lei que ir beneficiar-
se do Fundo.
Nos moldes da Teoria Fiscal, o FGTS seria uma obrigao tributria, j que
uma prestao pecuniria compulsria paga ao ente pblico, com a finalidade
de constituir um Fundo econmico para financiamento do SFH, considerando-o
como imposto. Essa teoria no mais utilizada, haja vista que o FGTS tem como
destinatrio o trabalhador e que no implica em execuo fiscal a ausncia de
seu pagamento, mas sim em reclamao trabalhista judicial a ser ajuizada em
face do empregador inadimplente.
A Teoria Parafiscal entende que o FGTS no pode ser taxado de tributo fiscal,
mas sim de parafiscal, j que o que arrecadado no destinado ao Estado.
Nas palavras de Rocha e Lima A maior motivao para alegao de que o fundo
seja uma contribuio previdenciria, refere-se ao prazo prescricional de 30
anos, mantendo-se em p de igualdade com os privilgios das contribuies
devidas a Previdncia Social.9. Porm, como veremos adiante, essa prescrio
foi modificada pelo FGTS.
8
BARRETO, Amaro. Teoria e prtica de FGTS. Rio de Janeiro: Trabalhistas, 1974 apud LIMA, Marcelo de
Oliveira. ROCHA, Jamile Tavares. A TRPLICE DIMENSO DA NATUREZA JURDICA DO FGTS E SUAS
IMPLICAES NOS ACORDOS INDIVIDUAIS NO MBITO DA JUSTIA DO TRABALHO.
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LIMA, Marcelo de Oliveira. ROCHA, Jamile Tavares. A TRPLICE DIMENSO DA NATUREZA JURDICA DO
FGTS E SUAS IMPLICAES NOS ACORDOS INDIVIDUAIS NO MBITO DA JUSTIA DO TRABALHO.
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TRF-4 - AG: 115015020104040000 PR 0011501-50.2010.404.0000, Relator: MARIA DE
FTIMA FREITAS LABARRRE, Data de Julgamento: 30/06/2010, PRIMEIRA TURMA, Data
de Publicao: D.E. 20/07/2010
Sem aprofundar o estudo, e adentrar ao mrito, das teorias apresentadas,
resta indubitvel que os crditos do FGTS apresentam natureza de contribuies
sociais e trabalhistas, o que se confirma pelo art. 7, III, da CF/88.
Este tambm tem sido o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
b. Cabimento
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RE 100249, Relator(a): Min. OSCAR CORREA, Relator(a) p/ Acrdo: Min. NRI DA
SILVEIRA, Tribunal Pleno, julgado em 02/12/1987, DJ 01-07-1988 PP-16903 EMENT VOL-
01508-09 PP-01903
condicionando a obrigao de inscrever e recolher o FGTS ao cadastro do
domstico no E-Social. A LC n150/2013 trouxe uma inovao em relao ao
domstico no que toca ao FGTS e a indenizao pela perda de emprego,
estabelecendo que, alm dos 8% da remunerao mensal do empregado, o
empregador domstico dever depositar mensalmente a quantia de 3,2% da
remunerao devida na conta vinculada do FGTS do domstico. Essa quantia
ter a funo de indenizar o empregado pela perda do emprego em caso de
dispensa sem justa causa ou resciso indireta. Desse modo, a multa de 40%
sobre os depsitos do FGTS no devida para o empregado domstico,
recebendo ele o que foi arrecadado nos 3,2% a ttulo de indenizao.
Henrique Correia12 ressalta que se ocorrer dispensa por justa causa,
pedido de demisso, trmino do contrato por prazo determinado, aposentadoria
e falecimento do domstico, no haver que se falar na indenizao acima,
podendo os valores serem levantados pelo prprio empregador. Verificada,
porm, a culpa recproca metade dos valores poder ser levantada pelo
empregador.
ATENO: OS VALORES QUE PODERO SER LEVANTADOS SO
APENAS OS REFERENTES AO 3,2%. O DEPSITO DE 8% DIREITO
DO EMPREGADO E NO PODE SER LEVANTADO PELO
EMPREGADOR EM NENHUMA HIPTESE.
c) Depsitos
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CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.212
Como exposto anteriormente, o empregador obrigado a depositar em
conta vinculada, mensalmente, at o dia 7 de cada ms, 8% da remunerao
paga no ms anterior, sendo vedado o pagamento direto ao trabalhador.
Licena maternidade
Aborto no criminoso
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Sum n 63 do TST
14
OJ n 232 da SDI-I do TST.
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(TRT-1 - RO: 00001090220105010037 RJ, Dcima Turma, Data de Publicao: 21/10/2014)
DEPSITOS DO FGTS. AFASTAMENTO POR DOENA
EQUIPARADA A ACIDENTE DE TRABALHO. PERTINNCIA. O
empregado afastado por licena decorrente de doena equiparada a
acidente de trabalho faz jus aos depsitos na conta vinculada do FGTS
(Lei n 8.036/90, art. 15, 5).16
d) Hipteses de saque
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(TRT-12 - RO: 00030795720135120006 SC 0003079-57.2013.5.12.0006, Relator: GARIBALDI TADEU
PEREIRA FERREIRA, SECRETARIA DA 1A TURMA, Data de Publicao: 11/01/2016
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(TST - AIRR: 9357120125030079 935-71.2012.5.03.0079, 7 Turma, Data de Publicao: DEJT
23/08/2013)
IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus
dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdncia Social,
segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta
de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os
seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido
a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento;
V - pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento
habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH),
desde que:
a) o muturio conte com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o
regime do FGTS, na mesma empresa ou em empresas diferentes;
b) o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12
(doze) meses;
c) o valor do abatimento atinja, no mximo, 80 (oitenta) por cento do
montante da prestao;
VI - liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de
financiamento imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo
Conselho Curador, dentre elas a de que o financiamento seja concedido no
mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 (dois) anos para cada
movimentao;
VII pagamento total ou parcial do preo de aquisio de moradia
prpria, ou lote urbanizado de interesse social no construdo, observadas as
seguintes condies: (Redao dada pela Lei n 11.977, de 2009)
a) o muturio dever contar com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho
sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou empresas diferentes;
b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH;
VIII - quando o trabalhador permanecer trs anos ininterruptos, a partir
de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste
caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do titular da
conta. (Redao dada pela Lei n 8.678, de 1993)
IX - extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores
temporrios regidos pela Lei n 6.019, de 3 de janeiro de 1974;
X - suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a
90 (noventa) dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da
categoria profissional.
XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for
acometido de neoplasia maligna. (Includo pela Lei n 8.922, de 1994)
XII - aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos
pela Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima
de 50 % (cinqenta por cento) do saldo existente e disponvel em sua conta
vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que
exercer a opo. (Includo pela Lei n 9.491, de 1997) (Vide
Decreto n 2.430, 1997)
XIII - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for
portador do vrus HIV; (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41,
de 2001)
XIV - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver
em estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do
regulamento; (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta
anos. (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
XVI - necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de
desastre natural, conforme disposto em regulamento, observadas as
seguintes condies: (Includo pela Lei n 10.878, de
2004) Regulamento Regulamento
a) o trabalhador dever ser residente em reas comprovadamente
atingidas de Municpio ou do Distrito Federal em situao de emergncia ou
em estado de calamidade pblica, formalmente reconhecidos pelo Governo
Federal; (Includo pela Lei n 10.878, de 2004)
b) a solicitao de movimentao da conta vinculada ser admitida at
90 (noventa) dias aps a publicao do ato de reconhecimento, pelo Governo
Federal, da situao de emergncia ou de estado de calamidade pblica;
e (Includo pela Lei n 10.878, de 2004)
c) o valor mximo do saque da conta vinculada ser definido na forma
do regulamento. (Includo pela Lei n 10.878, de 2004)
XVII - integralizao de cotas do FI-FGTS, respeitado o disposto na
alnea i do inciso XIII do art. 5o desta Lei, permitida a utilizao mxima de
30% (trinta por cento) do saldo existente e disponvel na data em que exercer
a opo. (Redao dada pela Lei n 12.087, de 2009)
XVIII - quando o trabalhador com deficincia, por prescrio, necessite
adquirir rtese ou prtese para promoo de acessibilidade e de incluso
social.
e) PRESCRIO DO FGTS
Esse prazo maior tinha fundamento no artigo 23, 5, da Lei 8.036/90, que
previa expressamente a prescrio trintenria do FGTS. Ocorre que, em recente
deciso do Supremo Tribunal Federal, foi declarada a inconstitucionalidade
desse dispositivo com modulao dos efeitos para ex nunc, entendendo o STF
que o FGTS possui natureza trabalhista e, assim, estaria sujeito prescrio
quinquenal do artigo 7, XXIX, da Constituio Federal.
2. ESTABILIDADES
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CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.892
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social:
I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou
sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever
indenizao compensatria, dentre outros direitos;
19
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 35. ed. rev. atual. So Paulo:
Malheiros, 2012, p. 290.
a exemplo de um tribunal, um tribunal do trabalho, uma junta de arbitragem
ou um rbitro, com fundamento no art. 8 da Conveno 158 da OIT.
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ANDRADE, Oyama Karyna Barbosa. Proteo constitucional contra a dispensa arbitrria do empregado
: do descumprimento efetividade Dissertao de Mestrado apresentada ao programa de ps
graduao em Direito da UFMG - 2012.
CONTAG e a Central nica dos Trabalhadores - CUT ajuizaram a ADI n
1.625, requerendo a declarao de inconstitucionalidade da denncia da
Conveno n 158 pelo Brasil.
21
Smula 371/TST - 08/03/2017. Seguridade social. Acidente de trabalho. Aviso prvio indenizado.
Efeitos (vantagens econmicas). Estabilidade provisria. Garantia de emprego. Supervenincia de
auxlio-doena no curso deste. CLT, art. 487. Lei 8.213/1991, arts. 86 e 118.
A projeo do contrato de trabalho para o futuro, pela concesso do aviso prvio indenizado, tem efeitos
limitados s vantagens econmicas obtidas no perodo de pr-aviso, ou seja, salrios, reflexos e verbas
rescisrias. No caso de concesso de auxlio-doena no curso do aviso prvio, todavia, s se concretizam
os efeitos da dispensa depois de expirado o benefcio previdencirio. (ex-OJs 40/TST-SDI-I e 135/TST-SDI-
I - Inseridas respectivamente em 28/11/95 e 27/11/98)
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OJ 365. ESTABILIDADE PROVISRIA. MEMBRO DE CONSELHO FISCAL DE SINDICATO. INEXISTNCIA
(DJ 20, 21 e 23.05.2008)
Membro de conselho fiscal de sindicato no tem direito estabilidade prevista nos arts. 543, 3, da
CLT e 8, VIII, da CF/1988, porquanto no representa ou atua na defesa de direitos da categoria
respectiva, tendo sua competncia limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato (art. 522,
2, da CLT)
23
OJ 369. ESTABILIDADE PROVISRIA. DELEGADO SINDICAL. INAPLICVEL. (DEJT divulgado em 03, 04
e 05.12.2008)
O delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no art. 8, VIII, da CF/1988, a
qual dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos,
submetidos a processo eletivo.
Sum 369, II, TST - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituio
Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que alude o art.
543, 3., da CLT a sete dirigentes sindicais e igual nmero de
suplentes.
Categoria Diferenciada: para que o empregado que pertena
categoria profissional diferenciada tenha direito a estabilidade,
dever exercer na empresa atividade relacionada ao seu
sindicato.
Sum. 369, III, TST - O empregado de categoria diferenciada eleito
dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade
pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito
dirigente.
24
Art. 11-CF/88 Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um
representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os
empregadores.
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TST RR- 50000-91.2008.5.17.0012
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Aplicao analgica do art. Art. 500 da CLT - O pedido de demisso do empregado estvel s ser
vlido quando feito com a assistncia do respectivo Sindicato e, se no o houver, perante autoridade
local competente do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social ou da Justia do Trabalho.
II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der
durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos
salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade.
III - A empregada gestante tem direito estabilidade provisria prevista no art.
10, inciso II, alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias,
mesmo na hiptese de admisso mediante contrato por tempo determinado.
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AR. Gestante. Estabilidade provisria. Art. 10, II, b, do ADCT. Fechamento do estabelecimento.
Transferncia para outra localidade. Recusa da empregada. Justa causa. No caracterizao. Levando
em considerao que a garantia no emprego da empregada gestante prevista no art. 10, II, b, do ADCT
no est condicionada existncia de atividades regulares na empresa, e visa, em ltimo caso, proteger
no apenas a empregada, mas tambm o bem-estar do nascituro, a recusa da obreira em ser transferida
para outra localidade em razo do fechamento da filial em que trabalhava no pode ser tida como justa
causa a obstaculizar a percepo das verbas devidas em decorrncia da estabilidade. Com esse
entendimento, a SBDI-II, decidiu, por unanimidade, conhecer do recurso ordinrio e, no mrito, dar-lhe
provimento para, reconhecida a afronta ao art. 10, II, "b", do ADCT, desconstituir em parte o acrdo do
regional e, em juzo rescisrio, determinar o retorno dos autos Vara do Trabalho de origem para que,
afastada a justa causa que fora imposta pelas instncias ordinrias, aprecie os pedidos postulados na
reclamao trabalhista, como entender de direito. TSTRO-298-04.2010.5.15.0000, SBDI-II, rel. Min.
Guilherme Augusto Caputo Bastos. 10.4.2012.
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"RECURSO DE REVISTA. ESTABILIDADE PROVISRIA. GESTANTE . CONTRATO POR PRAZO
DETERMINADO. APRENDIZ. De acordo com o entendimento atual do TST, a estabilidade garantida
gestante, mesmo quando sua admisso ocorreu por meio de contrato de experincia. Exegese da Smula
n 244, III, desta Corte. Considerando que o contrato de aprendizagem modalidade de contrato por
prazo determinado, a ele tambm se aplica a estabilidade da gestante, nos termos do referido verbete
sumular. Recurso de revista conhecido e provido. (RR-911-64.2013.5.23.0107, 8 Turma, Relatora
Ministra Dora Maria da Costa, DEJT 31/10/2014)."
II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir
salrio quando o pedido for de reintegrao, dados os termos do art. 496
da CLT. (ex-OJ n 106 - Inserida em 20.11.1997)
29
Art. 394-A. A empregada gestante ou lactante ser afastada, enquanto durar a gestao e a
lactao, de quaisquer atividades, operaes ou locais insalubres, devendo exercer suas
atividades em local salubre.
Os empregados eleitos da CIPA possuem estabilidade do registro da
candidatura at um ano aps o fim do mandato. O mandato tem
durao de 1 ano, sendo permitida um reeleio.
Embora a lei no estenda a estabilidade ao suplente do diretor eleito,
o TST e o STF tem o entendimento de que extensvel. 30
30
Smula n 676 STF A garantia da estabilidade provisria prevista no art. 10, II, "a", do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, tambm se aplica ao suplente do cargo de direo de
comisses internas de preveno de acidentes (CIPA).
V. Empregado membro da Comisso de Conciliao Prvia
31
Verificar informativos nmero 63 e 119 do TST.
32
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.558
Com razes histricas no Cdigo Comercial de 185033 e no Cdigo Civil
de 191634, como um instituto que evitava o fator surpresa dispondo a
necessidade das partes pr-avisarem uma a outra da extino do contrato
indeterminado, passa a ser utilizado pela esfera trabalhista apenas em 1923,
atravs do Decreto n16.107:35
Art. 22. Qualquer das partes, a seu arbtrio, mediante prvio aviso,
pde rescindir o contracto.
Paragrapho unico. Dar-se- prvio aviso em todos os casos a que se
referem os arts. 13, 17, 19 e 22:
I Com antecedencia de oito dias, si o salario se houver fixado por
tempo de um mez, ou mais;
II Com antecipao de quatro dias, si o salario se tiver ajustado por
semana ou quinzena;
III De vespera, quando se tenha contractado por menos de sete dias.
(redao da poca)
Com o advento da CLT o aviso prvio passa a ser obrigatria para ambas
as partes, evitando que uma delas seja surpreendida pela ruptura do contrato
pela outra. Tratado nos arts. 487 a 491 da CLT, no h formalidade especfica
para a concesso do aviso prvio, cabendo, em tese, sua notificao verbal.
Essa, porm, deve ser evitada, por dificultar os meios de prova.
33
Art. 81. No se achando acordado o prazo de ajuste celebrado entre o proponente e os seus
prepostos, qualquer dos contraentes poder d-lo por acabado, avisando o outro da sua resoluo com
1 (um) ms de antecipao.
34
Art. 1.221. No havendo prazo estipulado, nem se podendo inferir da natureza do contrato, ou do
costume do lugar, qualquer das partes, a seu arbtrio, mediante prvio aviso, pode rescindir o contrato.
Pargrafo nico. Dar-se- o aviso:
I - com antecedncia de 8 (oito) dias, se o salrio se houver fixado por tempo de 1 (um) ms, ou mais;
II - com antecipao de 4 (quatro) dias, se o salrio se tiver ajustado por semana, ou quinzena;
III - de vspera, quando se tenha contratado por menos de 7 (sete) dias
35
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.558
Em 1988, a Constituio Federal elencou o direito ao aviso prvio
proporcional ao tempo de servio como direito fundamental e social do
trabalhador:
36
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.564
Destaca-se que, em ambos os casos, seja o aviso trabalhado ou
indenizado, possui o instituto natureza salarial, integrando o contrato para todos
os fins, inclusive na contagem de frias, dcimo terceiro e nos depsitos de
FGTS. Entende, porm, Henrique Correia que o aviso prvio indenizado no ser
computado para fins de clculo da multa de 40% do FGTS, por ausncia de
previso legal. O clculo da indenizao ser feito com base no saldo da conta
vinculada na data do efetivo pagamento das verbas rescisrias.37
O instituto deve ser dado com antecedncia mnima de trinta dias, sendo
aplicvel esse prazo mnimo inclusive aos empregados semanalistas ou
diaristas, haja vista a no recepo integral do Art.487 da CLT pela CF/88.
37
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.1098
38
Art. 488 - O horrio normal de trabalho do empregado, durante o prazo do aviso, e se a resciso tiver
sido promovida pelo empregador, ser reduzido de 2 (duas) horas dirias, sem prejuzo do salrio integral.
No caso de aviso prvio proporcional a nota tcnica n184/2012 entendeu
que a Lei 12.506/11 no alterou a aplicabilidade do art.488 da CLT, podendo o
trabalhador optar pela hiptese mais favorvel entre as oferecidas pelo pargrafo
nico do art.488 da CLT quando da hiptese do aviso prvio proporcional.
Pargrafo nico - facultado ao empregado trabalhar sem a reduo das 2 (duas) horas dirias previstas
neste artigo, caso em que poder faltar ao servio, sem prejuzo do salrio integral, por 1 (um) dia, na
hiptese do inciso l, e por 7 (sete) dias corridos, na hiptese do inciso II do art. 487 desta Consolidao
39
2 - A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os
salrios correspondentes ao prazo respectivo.
40
Smula n 276 do TST: Aviso prvio. Renncia pelo empregado O direito ao aviso prvio
irrenuncivel pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento no exime o empregador de
pagar o respectivo valor, salvo comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo
emprego.
Cometendo o empregado falta grave, durante o curso do aviso prvio,
perder este direito ao restante do aviso, e a consequente projeo desse
perodo no contrato e nas verbas rescisrias, extinguindo-se o contrato na data
da justa causa. Salienta-se que, nos moldes da smula n 73 do TST, no se
considera justa causa o abandono de emprego. Sendo a falta grave cometido
pelo empregador, o empregado poder afastar-se imediatamente da prestao
de servios, recebendo a remunerao dos dias restantes com o devido reflexo
nas verbas rescisrias.
41
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 2016. P.1099
a. Demisso: nesta hiptese o empregado o sujeito ativo, decidindo
pr fim ao contrato. desnecessrio que haja qualquer tipo de
motivao, no podendo o empregador se opor a este direito
potestativo. Neste caso o empregado ter direito a percepo das
seguintes verbas rescisrias:
i. Saldo de Salrios (dias efetivamente trabalhados)
ii. Dcimo Terceiro Salrio Proporcional
iii. Frias vencidas
iv. Frias proporcionais
O empregado dever conceder aviso prvio de 30 dias ao
empregador, como visto. Alm disso, o pedido de demisso
no gera direito ao saque do FGTS, nem tampouco as guias
do seguro desemprego.
b. Dispensa ou despedida sem justa causa: nesta hiptese o
empregador o sujeito ativo, decidindo pr fim ao contrato de
trabalho sem qualquer motivao. Esse direito restringido nas
hipteses de estabilidade provisria, onde o empregado s poder
ser dispensado mediante o cometimento de uma falta grave. No
caso de demisso, no cabe ao empregado se opor a essa deciso
do empregador. Neste caso o empregado ter direito a percepo
das seguintes verbas rescisrias:
42
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 2016. P.1100
43
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.1122
convivncia em comum.,44 tais como a falta de educao e
linguagem inapropriada.
o Negociao habitual por conta prpria ou alheia sem
permisso do empregador, e quando constituir ato de
concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado,
ou for prejudicial ao servio; Nesta hiptese especfica h a
incidncia de duas faltas graves que ensejariam a justa
causa. Na primeira, negociao habitual, o empregado no
possui a permisso de comercializar produtos privados no
ambiente de trabalho, e mesmo que isso no prejudique o
andamento das funes, perturba o ambiente laboral. J no
caso da concorrncia desleal, alm do empregado no
possuir a permisso de comercializar produtos privados no
ambiente de trabalho, a comercializao implica em
concorrncia que afronta a lealdade contratual. Henrique
Correia45 demonstra que seria o caso de um empregado que
presta assistncia tcnica a determinada empresa, ao
oferecer seus servios particulares por preo menor.
o Condenao criminal do empregado, passada em julgado,
caso no tenha havido suspenso da execuo da pena:
Aqui o empregado no possui condies fsicas de continuar
prestando servios ao empregador em virtude da sua
restrio de liberdade. Lembre-se que antes do trnsito em
julgado a hiptese de priso do empregado pode configurar
suspenso contratual.
o Desdia no desempenho das respectivas funes: desdia
sinnimo de m-vontade, desleixo, preguia no
desempenho das funes. Para que haja a configurao da
desdia, a jurisprudncia entende pela necessidade de
reincidncia na conduta negligente, sendo, portanto, o
conjunto de pequenas faltas, que reproduzam um
comportamento habitualmente improdutivo e relapso. A
44
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 2016. P.1100
45
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.1123
ementa abaixo exemplifica de forma brilhante o que seria a
desdia:
46
Ver TST RR 132900-69.2005.5.15.0020
o Abandono de emprego: ocorre na ausncia continuada ao
servio, prevalecendo o entendimento da Smula n 132 do
TST de que aps trinta dias de ausncia injustificada
possvel a aplicao da dispensa por justa causa. Alm do
elemento objetivo (ausncia) deve restar comprovado
tambm o elemento subjetivo, que caracteriza-se pela
inteno do empregado em deixar, abandonar, o trabalho.
o Ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio
contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas
condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de
outrem: A primeira hiptese configuraria calunia, injuria ou
difamao contra o empregador ou a terceiros. No caso de
ofensa fsica, a mesma poder ser consumada ou tentada,
contra empregador, superior hierrquico ou terceiros.
o Ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas
praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos,
salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem
o Prtica constante de jogos de azar: hiptese em desuso na
prtica trabalhista, para que haja a configurao da falta o
empregado deve jogar de forma permanente, repercutindo
esta conduta em suas atividades laborais
III. Resciso
Hiptese de nulidade contratual, em que h prestao de trabalho
ilcito ou contratos com a Administrao Pblica sem concurso pblico.
IV. Outras hipteses de extino do contrato de trabalho
a. Trmino do contrato por prazo determinado
O contrato por prazo determinado pode chegar ao fim pelo advento
do seu termo, sendo essa a extino normal. Nessa hiptese no
h pagamento de indenizao, nem tampouco necessidade de
aviso-prvio, devendo o empregador pagar apenas as verbas
relacionadas ao perodo trabalhado:
i. Saldo de salrios
ii. 13 salrio proporcional
iii. Frias proporcionais
b. Fora Maior:
Nos moldes da CLT:
Art. 501 - Entende-se como fora maior todo acontecimento inevitvel,
em relao vontade do empregador, e para a realizao do qual este
no concorreu, direta ou indiretamente.
Tem-se como exemplos eventos naturais tais como enchentes e
furaces que posam afetar a situao econmica da empresa.
Nesse caso o empregado ter direito indenizao do FGTS pela
metade, ou seja, 20% dos depsitos feitos pelo empregador. As
demais verbas, entre elas o aviso-prvio indenizado, devem ser
quitadas de forma integral pelo empregador em virtude do princpio
da alteridade.
c. Morte do Empregador:
A morte do empregador leva a extino do contrato de trabalho
quando este for pessoa fsica. Esse trmino pode ocorrer de dois
modos:
o Quando a morte leva a cessao da atividade empresarial:
equivalncia com a dispensa sem justa causa. Art. 485 CLT
o Morte do empresrio individual, quando outra pessoa
continua o negcio: aqui, nos moldes do art. 483, 2 da
CLT, h a possibilidade de o empregado continuar, ou no,
com o vnculo empregatcio. Se decidir terminar o vnculo,
ser um pedido de demisso.
d. Fato do Prncipe Art.486 CLT
Nesta hiptese a administrao pblica a responsvel pela
paralisao empresarial, devendo ela tambm arcar com o aviso-
prvio e com a indenizao do FGTS. Como as demais verbas so
provenientes da prestao de servios, e seriam devidas pelo
empregador mesmo na continuao do contrato, este continua
responsvel pelas mesmas.
4. TERCEIRIZAAO
47
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
Pg.321
48
CORREIA, Henrique. Direito do Trabalho para concursos. Editora Juspodivm. Salvador. 2017 p.449
49
CARRION, Valentim. Comentrios consolidao das leis do trabalho. 34 edio. Atualizada por
Eduardo Carrion. Legislao Complementar e jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2009.
temporrio H presena de 3 partes na relao jurdica, o
trabalhador temporrio, a empresa de trabalho temporrio
(intermediadora de mo de obra temporria) e a empresa
tomadora dos servios.50; enquanto na terceirizao Da mesma
forma, existe a formao de uma relao jurdica triangular, com
trabalhador terceirizado, empresa de prestao de servios a
terceiros e a empresa contratante.. Henrique correia explica, de
forma brilhante, a diferena entre ambas:
50
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>
da atividade-fim. O mesmo no se repete no caso do trabalho
temporrio em que, no Art. 9o, 3o, essa possibilidade
expressa:
51
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>
Quarteirizao: A lei n 13.429/2017 trouxe a possibilidade
quarteirizao, que ocorre na a transferncia de parte da gesto
dos servios de uma empresa terceirizada para uma outra
empresa.52 Desta forma, passa a existir, alm da relao que
existe entre prestadora de servio e tomadora (terceirizao), a
transferncia de um setor da empresa terceirizada para uma nova
empresa (quarteirizao).
52
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>
prestadora de servios a terceiros e s depois, em caso de
insucesso, possvel cobrar da contratante. Veja abaixo a
redao da Lei n13.429/2017 e a redao do item IV da Smula
331 do TST:
53
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 14ed. So Paulo: LTr, 2015. P.492
Inaplicabilidade da legislao s empresas de vigilncia e
transporte de valores: Tendo em vista legislao especial
regulamentando o assunto, a Lei n 6.019/1974 no ser aplicada
para essas relaes de trabalho. Para os trabalhadores desse
setor, permanece a aplicao da Lei n 7.102/1983 e,
subsidiariamente, da CLT.
Trabalho Temporrio
O trabalho temporrio est previsto na Lei n 6.019/74,
recentemente alterada pela lei n13.429/2017. Como exposto
acima, o trabalho temporrio envolve trs sujeitos: a) a empresa
tomadora de servios; b) a empresa prestadora de servios e c) o
empregado designado pela empresa prestadora para laborar para
a empresa tomadora.54 O contrato temporrio possui prazo de 3
meses, prorrogveis por mais 3 ou 6 meses a depender da
hiptese contratada. Lembrando que, aps o cumprimento desses
prazos, o trabalhador somente poder ser colocado disposio
da mesma tomadora de servios em novo contrato temporrio,
aps noventa dias do trmino do contrato anterior.55
Salienta-se que tanto empresa de trabalho temporrio, quanto a
empresa tomadora de servios, so pessoas jurdicas:
54
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito do Trabalho. 7 edio. So Paulo: Saraiva, 2016.
55
Art.10, 5o O trabalhador temporrio que cumprir o perodo estipulado nos 1 o e 2o deste artigo
somente poder ser colocado disposio da mesma tomadora de servios em novo contrato
temporrio, aps noventa dias do trmino do contrato anterior.
Art. 5o Empresa tomadora de servios a pessoa jurdica ou entidade
a ela equiparada que celebra contrato de prestao de trabalho
temporrio com a empresa definida no art. 4o desta Lei. (Redao
dada pela Lei n 13.429, de 2017)
56
Art. 2, 4, PL 4302/98
57
Art. 2, 1o proibida a contratao de trabalho temporrio para a substituio de trabalhadores em
greve, salvo nos casos previstos em lei.
58
Art. 4o-A. Empresa prestadora de servios a terceiros a pessoa jurdica de direito privado destinada
a prestar contratante servios determinados e especficos. (Includo pela Lei n 13.429, de 2017)
1o A empresa prestadora de servios contrata, remunera e dirige o trabalho realizado por seus
trabalhadores, ou subcontrata outras empresas para realizao desses servios. (Includo pela Lei n
13.429, de 2017)
2o No se configura vnculo empregatcio entre os trabalhadores, ou scios das empresas prestadoras
de servios, qualquer que seja o seu ramo, e a empresa contratante. (Includo pela Lei n 13.429, de
2017)
no poderia ser realizado no mbito rural. A nova redao da Lei
n6.019/1974 deixou de prever essa restrio, tornando-se
plenamente possvel a contratao de trabalhador temporrio no
mbito rural.
Responsabilidade da empresa tomadora quanto aos empregados
temporrios: passa a ser responsabilidade da contratante dos
servios em garantir as condies de segurana, higiene e
salubridades de todos os trabalhadores terceirizados, quando o
trabalho for realizado em suas dependncias ou em local
convencionado em contrato. Alm disso, a lei determina tambm
a garantia aos temporrios do mesmo atendimento mdico,
ambulatorial e de refeio que as empresas contratantes
fornecem aos prprios empregados.
59
CORREIA, Henrique. Terceirizao e Trabalho Temporrio. Disponvel em:
<https://drive.google.com/file/d/0B97fvR2VIygbN1ZzQWRsT2loNXM/view>