Direito Processual Penal I

Aula 1 (02/08/17) Noes introdutrias

Noes introdutrias

1 Jurisdio Penal

Jurisdio um termo que provm do latim juris dicere, e significa dizer o direito.
Possui 3 acepes:

a) Jurisdio uma acepo de poder. Apenas o Estado pode dizer o direito, e o faz
apenas por meio do Poder Judicirio. O Estado exerce o monoplio do exerccio da violncia. A
jurisdio penal um reflexo da soberania estatal sobre os cidados nos limites de seu
territrio.

b) Jurisdio tambm uma funo, no sentido de que a atividade de dizer o direito

privativa do Poder Judicirio. a funo precpua de todos os rgos que integram esse
Poder.

c) Jurisdio tambm uma atividade, desempenhada pelos juzes.

Por fim, a jurisdio penal uma atividade na qual deve ser aplicado o direito penal
material a um caso concreto. exercida de 3 formas:

a) No processo de conhecimento, no qual o juiz aplica o direito penal material e

soluciona o caso, decidindo se o acusado culpado ou inocente.

b) No processo de execuo, no qual o juiz concretiza, individualiza e torna efetiva a

pena aplicada ao acusado.

c) No processo cautelar, no qual o Estado toma medidas urgentes e provisrias para

evitar o risco de prejuzo irreparvel ao direito da parte.

2 Causa penal: ius puniendi X ius libertatis

Causa penal o objeto do processo penal.

Uma distino a ser feita entre processo penal e processo civil que este ltimo tem
por objeto, segundo Francesco Carnelutti, o conflito de interesses no qual h uma pretenso
autoral resistida pelo ru (em outras palavras, uma lide).
 O processo penal, por sua vez, no tem por objeto uma lide, mas um conflito entre o
direito do Estado de punir (ius puniendi) e o direito de um indivduo liberdade (ius libertatis).
Esse conflito denominado como causa penal.

Outra distino que no processo penal os direitos em discusso so pblicos,

relevantes e indisponveis. Da mesma forma que o Estado no pode abrir mo do seu direito
de punir, um indivduo no pode abrir mo do seu direito liberdade.

Em virtude dessas caractersticas, no possvel celebrar acordos entre as partes no

processo penal, como ocorre no processo civil. Assim sendo, a instaurao de um processo a
nica forma de resolver um conflito envolvendo direito penal material.

Uma exceo muito especfica o sistema dos Juizados Especiais Criminais, no qual
possvel haver autocomposio das partes para solucionar a causa penal.

3 Processo penal: conceito

O processo penal pode ser conceituado como um instrumento por meio do qual a
jurisdio criminal exercida de forma legtima. A jurisdio criminal no pode ser exercida de
nenhuma outra maneira seno pelo processo penal.

Tambm pode ser considerado como uma forma de direito contra o Estado, pois limita
o poder estatal de investigar, prender, acusar, julgar, condenar e executar os indivduos.

4 Processo penal e poder punitivo

O processo penal se amolda evoluo civilizatria, uma vez que foi percebido no
decorrer do tempo que a causa penal no deve ser resolvida atravs da lei do mais forte
(autotutela).

No Estado Democrtico de Direito, o poder punitivo no autoexecutvel. Ainda que o

Estado suspeite de algum, no poder prender, processar, julgar, condenar e executar a pena
imediatamente, sem a observncia do devido processo legal.

Portanto, o poder punitivo do Estado est sujeito ao que diz a expresso em latim nulla
poena sine judicio (no pode haver pena sem julgamento prvio).

5 Ius persequendi / jus persecutionis

O direito de persecuo penal (do latim ius persequendi ou jus persecutionis) o

direito que o Estado possui de perseguir a aplicao da pena a um indivduo que comete uma
conduta tpica, ilcita e culpvel. O conjunto de atividades desenvolvidas pelo Estado a fim de
responsabilizar um indivduo compe a chamada persecuo penal.

Podemos afirmar a grosso modo que, no Brasil, essa persecuo bifsica. Possui
duas etapas consecutivas: a persecuo penal pr-processual, feita pela polcia por
procedimento administrativo; e a persecuo penal processual, feita jurisdicionalmente.

6 Decreto-lei 3.689/41

Vigente at os dias atuais, esse decreto conhecido como Cdigo de Processo

Penal. fruto do trabalho realizado por Francisco Campos, ministro da Justia no governo de
Getlio Vargas, e foi instituda durante a vigncia do Estado Novo. At ento, a aplicao do
processo penal era regionalizada. Com o advento desse decreto-lei, o processo penal passou a
ser competncia da Unio.

Considerando o contexto histrico e poltico em que foi criado, podemos observar que o
CPP tinha a finalidade de permitir ao Estado punir de forma mais clere os acusados. Em sua
redao original, tinha previses absurdas, como o fato de poder usar o silncio contra o
acusado.

7 CF/88; CADH; PIDCP

Com a redemocratizao, surgiu a necessidade de adequar o CPP CF/88. O art. 5

da CF trata de matria penal e processual penal. Tambm surgiram tratados de direitos
humanos que influenciam a interpretao e aplicao do direito processual penal brasileiro,
como a CADH (Conveno Americana de Direitos Humanos, abordado no Decreto 678/92) e o
PIDCP (Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, abordado no Decreto 592/92).

8 PL 8.045/10

Trata-se de um projeto de reforma global do CPP que est tramitando pelo Congresso
Nacional, podendo ser convertida em lei ainda esse semestre.

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Direito Processual Penal I

Aula 2 (09/08/17) Sistemas processuais penais

Sistemas processuais penais

Para fins de estudo, devemos entender que um sistema um conjunto orgnico de

princpios e regras destinados a uma finalidade. No sistema processual penal, essa finalidade
solucionar uma causa penal.

No decorrer da histria, surgiram metodologias para solucionar a causa penal. Dessas

metodologias, duas delas sobressaram, e so analisadas no estudo do processo histrico do
processo penal: o sistema processual penal acusatrio e o sistema processual penal
inquisitivo.

1 Acusatrio

1.1 Origens histricas (questiones perpetuae)

O sistema processual penal acusatrio remonta 2 fase poltica de Roma, por volta do
ano 150 A.C. Durante a repblica romana, os juzes provinciais romanos atuavam de forma
corrupta. Para lidar com esse problema, um novo tipo de rgo jurisdicional foi criado: as
chamadas questes perptuas (do latim questiones perpetuae).

Esses rgos jurisdicionais eram heterogneos, pois misturavam juzes togados

(denominado como pretor) e juzes leigos (cidados leigos que atuavam como jurados).
Enquanto os jurados apenas decidiam se o acusado era inocente ou culpado no final do
julgamento, o pretor decidia sobre o restante do contedo do julgamento: decidia sobre a
competncia para julgar o caso e sobre a produo de provas, presidia o julgamento e, caso
houvesse condenao, executava a pena.

Naquela poca, no era qualquer pessoa que poderia ser um acusador particular, mas
apenas um cidado romano tido como pater famlia. Ao fazer acusaes, os acusadores viam
uma oportunidade de exibirem sua oratria e se tornarem figuras conhecidas pelo povo (o que
os favorecia do ponto de vista poltico). Dependendo do caso, se conseguisse condenar o
acusado, o acusador particular poderia ficar com metade de seu patrimnio.

O processo penal tambm previa a atuao de 3 personagens: o julgador (personagem

composto de forma mista pelo pretor e pelos juzes leigos), o acusador e o acusado, sendo que
os dois ltimos participavam em uma situao de igualdade, com paridade de armas. O
acusado era visto como titular de direitos e deveres.

Dentre os reflexos do sistema processual penal acusatrio, temos atualmente no

processo penal brasileiro o julgamento dos crimes dolosos contra a vida pelo tribunal do jri,
que tambm se trata de um rgo heterogneo, e os jurados (assim como antigamente)
apenas possuem a atribuio de decidir se absolvem ou condenam o acusado; ao passo que o
juiz, (assim como o pretor) resolve as demais questes processuais, como a questo de provas
e a execuo da pena.

Outras semelhanas so a escolha dos jurados por sorteio, a possibilidade de recusa

pelas partes aos jurados sorteados, a exigncia de que os jurados prestem juramento solene e
informal, a deciso por maioria simples e a ideia de soberania da deciso dos jurados (no
sentido de que os tribunais no podem mudar a deciso tomada por eles).

1.2 Caractersticas principais

A 1 caracterstica principal do sistema processual penal acusatrio a ntida

repartio das funes de acusar, defender e julgar entre rgos e personagens diferentes.
Essa separao tinha por fim evitar perda de imparcialidade na atuao dos agentes.

O que hoje entendemos como advogado (pessoa com capacidade postulatria para
defender interesses de um cliente) surgiu dessa separao de atribuies, por haver a escolha
de uma pessoa com a atribuio de defender.

A 2 caracterstica principal o fato de que a gesto de provas (atividade de produzir e

levar provas ao processo) era confiada s partes. O julgador apenas tinha um papel passivo,
inerte quanto s provas.

1.3 Caractersticas secundrias

No sistema processual acusatrio, os atos eram praticados a portas abertas, na

presena de interessados.

Esse sistema tambm tinha natureza contraditria (pois o acusado tinha direito de
defesa contra as acusaes), dialtica (no sentido de que as partes podiam argumentar e
contra argumentar) e oral (por haver primazia da palavra falada em detrimento da palavra
escrita).

Outra caracterstica era que havia a regra de manter a liberdade do acusado no

decorrer do processo.

2 Inquisitivo

2.1 Origens histricas (procedimento per inquisitionem)

O sistema processual penal inquisitivo remonta ao sculo XIII, D.C. O papa Inocncio
III tinha preocupao com povos que no respeitavam dogmas da Igreja Catlica. A fim de
reprimir esses povos que cometiam heresia, o papa editou uma lei cannica que criou o
procedimento por inquisio (per inquisitionem).

Esse procedimento era estruturado como uma investigao policial. Era iniciado por
meio de uma notcia annima ou por um ato de ofcio do inquisitor, que era o agente que tinha
o poder de investigar o crime, formular acusao e julgar.

Naquela poca, os conceitos de crime e de pecado estavam sobrepostos, porque o

Estado no era laico. O inquisitor no tratava o acusado como titular de direitos e deveres, e
em situao de igualdade com o seu acusador: muito pelo contrrio, pois o acusado era visto
como algum numa situao de sujeio ao poder punitivo do Estado.

Por ser considerado um mero objeto do poder punitivo do Estado, o acusado poderia
ser instrumentalizado pelo inquisitor. A carne, o sangue, os ossos, os tecidos e as vsceras do
acusado podiam ser usados como instrumento de investigao. Nesse sistema, havia emprego
da chamada tortura judicial, no qual havia autorizao para submeter o acusado ao suplcio.

Tambm se entendia naquela poca que a confisso era a prova mais digna de
confiana. Assim sendo, a confisso era considerada a rainha das provas (regina
probatorum). A tortura era considerada o meio mais eficaz de obter essa confisso.

Esse sistema adotava o que chamamos hoje de prova legal tarifada, que era um
sistema em que a prpria legislao cannica dividia as provas em plenas e semiplenas. Por
meio dessa diviso, era feita uma valorao das provas, de forma que uma prova semiplena
valia apenas metade de uma prova plena.

Por exemplo, naquela poca, ningum podia ser condenado por causa do testemunho
de uma nica pessoa, a no ser que essa testemunha fosse o Papa, por ser a representao
de Deus na Terra. Essa regra era denominada como xertis unus testis nullius, segundo a qual
uma nica testemunha tinha o mesmo valor que nenhuma.

O testemunho de apenas uma pessoa um exemplo de prova semiplena, por no ser

suficiente para condenar algum, a menos que houvesse colaborao de pelo menos mais
uma testemunha. Dessa forma, haveria a soma de uma prova semiplena (testemunho de uma
pessoa) com outra prova semiplena (testemunho de outra pessoa), e com essa soma se
obteria uma prova plena. Em resumo, a lgica probatria era:

Semiplena + semiplena = plena

Porm, com o passar do tempo, surgiu no sistema inquisitivo a ideia de que uma prova
semiplena poderia ser usada como indcio para submeter um acusado tortura. As mulheres
foram as primeiras vtimas dessa mudana no sistema penal. Se um homem brochasse
durante uma relao sexual, por exemplo, esse fato no era tido como impotncia do homem,
mas um indcio de heresia da parte da mulher. A partir desse indcio, a mulher acusada era
submetida tortura.

2.2 Caractersticas principais

Havia concentrao das funes de investigar, acusar e julgar reunidas no mesmo

tribunal. A consequncia dessa concentrao era um julgamento de cartas marcadas, no qual
o desfecho condenatrio j era previsto.

A gesto da prova cabia essencialmente ao julgador, e no s partes.

2.3 Caractersticas secundrias

Era um procedimento de natureza secreta (transcorria de portas fechadas), no

contraditria (pois o acusado no podia se defender, e sequer tomar conhecimento das provas
levantadas contra ele) e escrita (o inquisitor tinha um auxiliar que transcrevia perguntas e
respostas feitas ao acusado e s testemunhas, esse registro escrito prevalecia sobre a palavra
oral).

Evidentemente, a priso do acusado era regra absoluta, pelo fato de haver presuno
de culpa, e por ser necessrio manter o acusado preso para que seu corpo estivesse
disposio do inquisitor para o suplcio.

Uma vez apresentados esses dois sistemas, se faz pertinente sabermos que no Brasil
h duas correntes sobre a forma correta de distinguir o sistema acusatrio e o inquisitivo.

- A primeira corrente, capitaneada por Jacinto Coutinho, afirma que a diferena entre os
dois sistemas est na questo da gesto da prova: se estiver na mo das partes, o sistema
acusatrio; se estiver na mo do juiz, inquisitivo.

- A segunda corrente, capitaneada por Ada Pellegrini, afirma que a questo da

separao das funes de acusar e julgar a mais relevante para diferenciar os dois sistemas.
Se houver diviso de competncias, o sistema acusatrio. Se as funes forem todas
reunidas na mesma pessoa, o sistema inquisitivo.

3 Misto

O sistema processual penal misto remonta ao ano de 1808, quando Napoleo

Bonaparte editou o Cdigo de Instruo Criminal do Imprio Napolenico Francs. No
possua caractersticas prprias, por se tratar de uma tentativa de reunio dos dois sistemas
anteriores.

Esse sistema tinha uma estrutura bifsica e escalonada. A primeira fase era a
investigao, que tinha caractersticas inquisitivas, por ser um procedimento escrito, secreto e
no contraditrio. A segunda fase era o julgamento, que por sua vez tinha caractersticas
acusatrias, por haver participao de tribunal do jri, contraditrio e publicidade.

4 Caracterizao do processo penal brasileiro

Na investigao, h uma semelhana com o sistema penal inquisitivo. Porm, devemos

destacar que, no Brasil, essa investigao no atribuio do Poder Judicirio, mas fica a
cargo do Poder Executivo, que atua por meio da polcia judiciria /repressiva, ou por meio de
rgos externos ao Poder Judicirio, como o Ministrio Pblico.

Como j foi mencionado anteriormente, o CPP foi inspirado em um perodo histrico

em que o Brasil se encontrava em Estado de exceo (o Estado Novo de 1937). Em sua
elaborao, houve preferncia pelo sistema inquisitivo, por viabilizar a punio dos acusados
de forma mais ampla.

Por exemplo, em sua redao original, o art. 186 do CPP previa que o juiz poderia
condenar o acusado caso este permanecesse em silncio. Outro exemplo a ser mencionado
a redao original do art. 312 do CPP, segundo o qual se algum fosse acusado de um crime
cuja pena mxima fosse superior a 10 anos, deveria ser decretada a priso preventiva dessa
pessoa. Essa disposio tratava-se, portanto, de uma presuno de culpa.

Apesar do CPP dar preferncia ao sistema penal inquisitivo, a CF/88 passa a dar
preferncia ao sistema penal acusatrio. Como exemplos de normas constitucionais que
condizem com o sistema penal acusatrio, temos os seguintes dispostivos:

- O art. 5, que traz uma srie de garantias processuais penais.

- O art. 93, IX, que diz que os julgamentos sero pblicos e as decises
fundamentadas.

- O art. 98, que trata do procedimento oral nos juizados especiais criminais.

- O art. 129, I, que determina que uma das funes institucionais do Ministrio Pblico
ajuizar a ao penal pblica. Esse dispositivo muito importante, por tratar da delegao da
funo de acusar a um rgo que no integra o Poder Judicirio, que j possui a atribuio de
julgar.
 Portanto, atualmente o sistema processual penal brasileiro assistemtico, com a
convivncia de elementos inquisitivos em nvel infraconstitucional com elementos acusatrios
em nvel constitucional. Essa situao indesejvel e contraditria, e a forma encontrada para
que essa situao fosse superada a reforma global do CPP. Essa reforma o objetivo da PL
8.045/10, que tenta adequar ao CPP os elementos acusatrios presentes na Constituio e em
tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil.

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Direito Processual Penal I

Aulas 3 a 5 (16/08/17 e 23/08/17) Garantias constitucionais do processo

penal

Garantias constitucionais do processo penal

O art. 5 da CF traz uma srie de garantias aplicveis tanto ao Direito Penal, quanto ao
Direito Processual Penal, tais como a individualizao da pena, o devido processo legal, entre
outros. Esse artigo demonstra que o Direito Processual Penal uma espcie de direito pblico
contra o Estado, uma vez que norteado por uma srie de dispositivos constitucionais que
limitam sua atuao contra o acusado em um processo penal.

Outra observao a ser feita que o rol de garantias exposto no art. 5 da CF no

exaustivo, por fora do 2 do mesmo artigo, que assim diz:

Art. 5 [...]

2 Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros

decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em
que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Assim sendo, o art. 5 da CF complementado pelas garantias constitucionais

implcitas e pelas garantias decorrentes e tambm pelas garantias do sistema internacional de
tutela dos direitos humanos, como a Conveno Americana de Direitos Humanos (ratificado no
Brasil pelo Decreto 678/92) e o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (ratificado pelo
Decreto 592/92).

Existe controvrsias sobre qual a hierarquia foi adquirida por esses tratados dentro do
nosso ordenamento jurdico. Antnio Augusto Canado Trindade defende que esses tratados
possuem estatura de normas constitucionais. Porm, o STF entende que se tratam de normas
infraconstitucionais e supralegais.

Outra observao importante quanto aos tratados de direitos humanos que sua
hermenutica regida pelo princpio pro homine, segundo o qual, nas situaes em que h
mais de uma norma que dispe sobre determinado direito, prevalece aquela que mais amplia
esse direito. Assim sendo, se houver disposio sobre determinado direito em um tratado
internacional de direitos humanos, na CF e no CPP simultaneamente, prevalece o tratado se
este for o mais ampliativo do direito em questo.

Esse princpio importante para fins de estudo sobre o processo penal pelo fato de
que h tratados que contm protees mais intensas aos direitos do acusado do que as
protees existentes na CF. Por exemplo, a CF no prev o chamado duplo grau de jurisdio
(segundo o qual o acusado pode recorrer a uma instncia superior caso seja condenado),
porm esse princpio possui previso expressa na CADH. Portanto, esse princpio tambm
ser respeitado no processo penal, por fora do princpio pro homine.

Por fora do art. 60, 4 da CF, essas garantias previstas no art. 5 do texto
constitucional so clusulas ptreas. Assim sendo, no permitido ao Congresso Nacional
deliberar sobre propostas de emendas constitucionais que venham a reduzir ou suprimir essas
garantias previstas no art. 5 da CF, que representam a projeo de valores ticos e polticos
que, pela sua importncia, so imunes ao consenso da sociedade brasileira. Mesmo que a
sociedade queira extinguir a presuno de inocncia, por exemplo, no seria possvel haver
uma alterao legislativa que suprimisse essa garantia constitucional.

A partir de agora, daremos incio ao estudo das garantias constitucionais em espcie.

1 Devido processo legal

Est previsto na CF em seu art. 5, LIV, que assim diz:

Art. 5 [...]

LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

Possui origem no sistema britnico da common law. O art. 39 da Magna Charta

Libertatum de 1215 previa que um cidado ingls no podia ser preso ou desterrado sem
julgamento feito por co-cidados e de acordo com a lei da terra. Esse artigo muito importante
por trazer a ideia de que o poder do monarca no ilimitado, uma vez que o soberano no
poderia punir algum sem prvio julgamento do acusado por seus pares segundo uma lei
especfica.

Esse julgamento tambm sugeria que o julgamento criminal, pela sua importncia, no
poderia ficar a cargo do monarca ou de um burocrata do Estado. Por haver desconfiana
quanto a esses personagens, havia a concepo de que o acusado deveria ser julgado por
pessoas que estivessem em igualdade de condies em relao a ele, e que residissem na
mesma localidade, por serem mais aptos a entenderem o contexto social que envolvia a
ocorrncia do fato criminoso.
 costumeiro o ensino de que o devido processo legal a reunio de outros direitos e
garantias constitucionais no processo, tais como o contraditrio, a ampla defesa, entre outros.
Essa definio um tanto equivocada, por ser muito reducionista. Se o devido processo legal
fosse meramente a soma de outras garantias expressas na CF, haveria uma redundncia no
texto constitucional.

necessrio compreender que o devido processo legal possui um significado que lhe
autnomo. No se trata de um simples somatrio das demais garantias expressas: na verdade,
se trata de um conjunto de corolrios que, embora no previstos na CF, constituem o contedo
prprio dessa garantia constitucional.

Um exemplo desses corolrios a proporcionalidade, que um conceito segundo o

qual as medidas adotadas pelo Estado na investigao e represso ao crime devem ser
adequadas gravidade do crime. Medidas excessivamente intensas e invasivas a direitos
fundamentais apenas sero cabveis aos crimes de maior gravidade. Caso essas medidas
sejam adotadas aos crimes de menor gravidade, ocorre ferimento chamada vedao de
excesso.

Fazendo uma analogia com a medicina, no razovel realizar uma cirurgia cerebral
em quem tem um simples resfriado, da mesma forma que no faria sentido dar uma aspirina
para quem tem um tumor cerebral cancergeno. necessrio haver uma relao de
razoabilidade entre a intensidade do remdio e a gravidade da doena. Essa anlise tambm
se aplica ao campo do processo penal, por fora da proporcionalidade que est implcita na
clusula do devido processo legal (e apenas nessa clusula).

Por exemplo, por fora dessa proporcionalidade, no cabe priso preventiva para
crimes com pena mxima de at 4 anos (CPP, art. 313), j que esses crimes podem ser
substitudos por penalidades alternativas. Se existe a possibilidade de substituir a pena de
priso mesmo quando h condenao, por que manter esse acusado preso durante o
processo, sem sequer ter sido condenado ainda? Em funo dessa lgica, uma priso
preventiva nesse caso seria desproporcional e, consequentemente, haveria violao ao devido
processo legal.

Essa proporcionalidade tambm se relaciona com a tcnica da ponderao, aplicada

quando h dois interesses conflitantes a fim de averiguar qual deles ir prevalecer no caso
concreto. Essa ponderao muito importante no processo penal, onde ocorre constante
conflito entre o direito penal dos cidados e o poder punitivo do Estado.

Por fora da garantia do devido processo legal, o juiz tambm obrigado a adotar um
procedimento previamente estabelecido em lei. O procedimento nada mais que um
conjunto sucessivo de atos encadeados de forma organizada a fim de atingir uma finalidade.
Para que o atingimento dessa finalidade no seja prejudicado, o juiz deve seguir o
procedimento exatamente como determina a lei, sem poder adotar um procedimento diferente,
alterar a ordem cronolgica dos atos a serem praticados, ou deixar de praticar qualquer um
deles. Por exemplo, se a lei determina que nos crimes dolosos contra a vida o julgamento
feito por tribunal do jri, o juiz no poder adotar o procedimento dos Juizados Especiais
Criminais.

2 Presuno de inocncia

Est previsto na CF em seu art. 5, LVII.

Art. 5 [...]

LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal

condenatria;

Remonta Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. O

contexto histrico foi a ruptura do Antigo Regime das monarquias absolutistas. At ento, o
monarca tinha poderes absolutos, inclusive em relao investigao e punio de crimes. O
processo penal era um meio usado pelo monarca para perseguir seus desafetos ou a quem lhe
interessasse punir.

Assim sendo, na poca havia prevalncia da presuno de culpa no processo penal.

No decorrer do processo, o acusado era tratado como se culpado fosse. No final do processo,
se o juiz achasse que as provas foram insuficientes, e ainda houvesse dvida quanto culpa
ou inocncia do acusado, o monarca podia aplicar a chamada pena extraordinria.
Prevalecia, portanto, o princpio do in dubio contra reum.

Como o sistema processual penal do Antigo Regime dava ensejo a muitas injustias e
arbitrariedades, a Revoluo Francesa buscou reformar esse sistema, consagrando na
Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 a chamada presuno de
inocncia.

A presuno de inocncia tem uma estrutura normativa tridimensional:

- Presuno de inocncia nas regras probatrias: o acusado no precisa provar sua

inocncia, cabendo ao Estado (por meio do MP) ou vtima provar sua culpa. O acusador
possui o nus de produzir provas que superem a presuno constitucional de inocncia do
acusado. Essa noo probatria possui meno expressa no art. 156 do CPP.

- Presuno de inocncia na regra de tratamento do acusado: o acusado deve ser

tratado como se inocente fosse, tanto pelo juiz quanto pelas partes.

Essa dimenso da presuno de inocncia repercute em uma srie de regras do

processo penal, como por exemplo, o uso de algemas. Em um julgamento por tribunal do jri, o
uso de algemas no acusado pode induzir os julgadores leigos a condenarem o acusado. Em
relao a esse tema, o STF editou a Smula Vinculante 11, segundo a qual o uso de algemas
no acusado apenas ocorrer em situaes excepcionais.

Tambm repercute na priso processual. Se o acusado presumido inocente, no

poder ser punido antes da condenao transitada em julgado. A priso no decorrer do
processo possui natureza excepcional, e se trata de uma medida de ultima ratio para resguardo
do processo penal. A priso preventiva cabvel, por exemplo, quando h tentativa de obstruir
a produo de provas, quando o acusado est ameaando alguma testemunha, ou at mesmo
quando h tentativa de fuga do pas.

- Presuno de inocncia como garantia do acusado: essa dimenso implica na ideia

de que o Estado s pode tentar superar sua presuno de inocncia por meios ticos, morais e
legais. Por exemplo, vedado ao Estado torturar um acusado para obter uma confisso. Dessa
noo de presuno de inocncia como garantia decorre a regra de que as provas devem ser
obtidas pelo Estado por meios lcitos.

Quanto presuno de inocncia no processo penal, cabe mencionar que o STF

recentemente firmou o entendimento de que a priso pode ser executada a partir do momento
em que ocorre condenao de 2 instncia.

O argumento do STF que, aps julgamento em 2 instncia no h mais discusso

sobre provas ou matrias de fato. Assim sendo, a presuno de inocncia vigora apenas at a
condenao em 2 instncia. Porm, esta fundamentao bastante controvertida, pois a CF
diz claramente que ningum culpado at haver trnsito em julgado da sentena penal
condenatria, e o trnsito em julgado da sentena apenas ocorre quando se esgotam as vias
recursais.

3 Paridade de armas

No est previsto expressamente na CF, mas decorre da garantia constitucional de

isonomia ou igualdade, previstos no caput do art. 5 do texto constitucional.

Essa garantia consiste na igualdade de tratamento que o juiz deve conferir ao acusador
e ao acusado. Nenhuma das partes deve ter tratamento privilegiado no decorrer do processo,
mas devem ter os mesmos direitos e deveres nas relaes entre si e com o julgador criminal.
Essa igualdade manifesta, por exemplo, na igualdade da concesso de prazos s partes.

Infelizmente, a paridade de armas no respeitada na prtica. Uma crtica a ser feita

que, por exemplo, em um julgamento criminal, o promotor se assenta direita do juiz, em um
tablado mais elevado, como se o MP ocupasse um assento de honra no julgamento. Uma vez
que o acusador se assenta em lugar privilegiado, enquanto o acusado est em um tablado
inferior, perceptvel que, simbolicamente falando, as partes no possuem igual tratamento.

Outra crtica a ser feita o desequilbrio estrutural entre o suporte dado para a
acusao e para a defesa. No processo penal, o acusador tem sua disposio uma
infraestrutura composta de polcia judiciria, rgos de medicina legal, rgos de polcia
tcnica, entre outros rgos. Em contrapartida, a clientela do processo penal composta
majoritariamente pelas camadas menos favorecidas da populao.

Uma forma encontrada pelo legislador de compensar esse desequilbrio foi a previso
de garantias constitucionais conferidas apenas ao acusado (tais como a presuno de
inocncia, o direito ao silncio, entre outras), assim como recursos processuais que apenas
podem ser utilizados a favor do acusado, como os embargos infringentes e de nulidade (para
mudar deciso condenatria) e a reviso criminal (que uma ao que visa rescindir uma
condenao transitada em julgado).

4 Contraditrio

Est previsto na CF em seu art. 5, LV.

Art. 5 [...]

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral

so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

definido por Joaquim Canuto Mendes de Almeida como cincia bilateral dos atos e
termos do processo, com a possibilidade de contrari-los. Se trata de uma garantia cuja
titularidade de ambas as partes contrapostas. Por fora da garantia do contraditrio, o juiz
obrigado a dar informaes s partes sobre todos os atos que ele pratica durante o processo.
Uma vez recebidas essas informaes, as partes podem reagir de diversas formas, como por
exemplo, realizando pedido de reconsiderao da deciso proferida, interpondo recurso, ajuizar
uma ao constitucional de habeas corpus ou mandado de segurana, entre outras.

O contraditrio d ao processo uma natureza dialtica, pois parte da premissa de que a

melhor maneira de obter uma deciso sobre a culpa ou inocncia do acusado atravs do
entrechoque entre as partes, que serve de filtro para as provas, argumentos e teses que so
apresentados, e permite uma melhor prestao jurisdicional.

Uma observao a ser feita que, segundo a doutrina majoritria, no h contraditrio

na fase de inqurito, uma vez que, nessa etapa pr-processual, no h acusados, e sim
investigados (portanto, no haveria litgio entre o direito de liberdade e o poder punitivo do
Estado que justificasse o contraditrio durante o inqurito). Porm, h um posicionamento
minoritrio, defendido por Rogrio Tucci, de que deveria haver contraditrio no inqurito pelo
fato do investigado ser considerado um acusado em sentido amplo.

Apesar de no estar presente na fase pr-processual do inqurito, o contraditrio se

espraia em todos os atos processuais (como na produo de provas, na apresentao de
alegaes finais, na fase recursal, entre outros), e inclusive na aplicao da pena.

Possui grande relevncia na fase processual, pois, no sentido tcnico, apenas

considerado como prova aquilo que produzido por meio de contraditrio judicial (ou seja, com
participao das partes e do juiz).

Outra observao importante que o art. 10 do CPC/15 refora o princpio do

contraditrio, ao proibir o julgamento com deciso fundamentada em matria da qual as partes
no tenham cincia. Alguns doutrinadores tratam dessa proibio como vedao s decises
surpresa. Esse artigo pode ser aplicado por analogia ao processo penal, por fora do disposto
no art. 3 do CPP. Seguem abaixo os referidos artigos:

CPC, art. 10:

Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em
fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar,
ainda que se trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.

CPP, art. 3:

Art. 3o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica,

bem como o suplemento dos princpios gerais de direito.

5 Ampla defesa

Est prevista na CF em seu art. 5, LV, que assim diz:

Art. 5 [...]

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral

so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

A ampla defesa no se confunde com o contraditrio, pois se trata do direito

fundamental do acusado de tutelar seu direito liberdade, resistindo ao jus puniendi do Estado.
Sua titularidade unilateral: apenas o acusado a possui.

Possui relao ntima com o contraditrio, pelo fato desta garantia ser o meio
necessrio para o exerccio da ampla defesa. Apenas possvel elaborar defesa contra uma
acusao se houver cincia sobre essa acusao que est sendo realizada.
 Segundo a doutrina, a ampla defesa se desdobra em duas vertentes:

a) Ampla defesa como direito defesa tcnica: o direito do acusado de receber

assistncia jurdica. O acusado no possui capacidade postulatria, por isso, deve ser assistido
por bacharel em direito que possua qualificao para representar esse acusado em juzo
(podendo ser um defensor pblico, um promotor ou um advogado inscrito nos quadros da
OAB).

Se trata de um mecanismo de equilbrio entre as partes processuais, uma vez que o

acusador sempre algum com formao jurdica (sendo o promotor em uma ao penal
pblica, ou um advogado em uma ao penal privada).

A CF, em seu art. 134, impe que o Estado deve prover essa assistncia jurdica em
caso de hipossuficincia, seja por meio de defensor pblico ou por advogado dativo.

A defesa tcnica indisponvel, devendo ser assegurada pelo Judicirio, ainda que
contra a vontade expressa do acusado. A indisponibilidade decorre do interesse pblico de se
obter um julgamento justo, que transcende o interesse particular.

Tambm possui uma srie de corolrios previstos na Lei 8.906/94 (Estatuto da

Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil), tais como:

- O direito do acusado de se comunicar de maneira confidencial com seu defensor: se

no fosse vivel uma comunicao reservada com seu defensor, o acusado no se sentiria
confortvel para relatar fatos (que eventualmente podem at incrimin-lo).

- O sigilo profissional da advocacia: o advogado no pode ser obrigado a revelar para

terceiros fatos dos quais tomou conhecimento no exerccio da funo advocatcia. Caso o
advogado revele esses fatos por livre e espontnea vontade, comete violao ao Cdigo de
tica da OAB.

- A prerrogativa de livre nomeao do defensor tcnico: o acusado tem a liberdade de

escolher seu prprio defensor, uma vez que a relao entre acusado e defensor
personalssima e de confiana. Se houver uma quebra na confiana existente nessa relao, o
acusado pode destituir seu defensor tcnico a qualquer tempo no curso do processo.

- O direito ao tempo e aos meios necessrios para a preparao da defesa tcnica: se

trata de um direito previsto pela Conveno Americana de Direitos Humanos, segundo o qual
no se admite obstruo do tempo e dos meios necessrio para que o defensor prepare a
defesa tcnica a favor do acusado. Em decorrncia desse direito, proibido ao juiz, por
exemplo, reduzir os prazos processuais do defensor tcnico.

- A garantia da inviolabilidade da pessoa e do local de trabalho do defensor tcnico:

possui previso no art. 7 da Lei 8.906/94.
 O defensor recebe informaes de seu cliente por diversos modos, incluindo
documentos, e-mails, mensagens, entre outros. Todas essas formas de comunicao so
inviolveis. Portanto, o Estado no pode se apropriar desses meios por serem resguardados
pelo sigilo da advocacia.

Por fora do art. 133 da CF, o advogado inviolvel por seus atos e manifestaes no
exerccio da profisso, podendo inclusive fazer duras crticas a autoridades pblicas, tais como
delegados, procuradores, juzes, desembargadores, etc.

b) Ampla defesa como direito autodefesa: um direito exercido de forma direta e

pessoal pelo acusado, e consiste numa participao do acusado no processo de forma que
contribua com sua defesa. Possui duas vertentes:

- Direito de presena: O acusado deve estar presente em todos os atos. Ainda que o
acusado esteja respondendo preso ao processo, o Estado deve prover meios para seu
comparecimento.

Esse direito renuncivel. Essa renncia pode ocorrer se o acusado preferir no

comparecer aos atos do processo.

- Direito de audincia: Direito de ter uma chance de tentar convencer seu juiz natural de
sua inocncia. exercido pelo prprio acusado, de forma direta e pessoal, no ato especfico do
interrogatrio, durante a AIJ.

Possui natureza renuncivel pelo seu titular. Uma forma de renunciar a esse direito
seria, por exemplo, uma confisso em um interrogatrio (j que durante o ato do interrogatrio
o acusado tem a chance de tentar convencer o juiz da sua inocncia, se o acusado confessar o
crime, significa que houve renncia oportunidade que lhe foi dada).

6 Direito prova

No est expresso no art. 5 da CF, mas est compreendido na parte final do inciso LV
desse artigo, que traz a expresso "meios e recursos a ela inerentes:

Art. 5 [...]

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral

so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Assim sendo, o direito prova tido como um meio ou recurso inerente ampla
defesa.

Se trata do direito fundamental incorporao de material probatrio aos autos do

processo. Em regra, o acusador tem a oportunidade de especificar as provas que pretende
produzir no ato da petio inicial. O acusado tem essa oportunidade na resposta acusao,
de acordo com o art. 396-A do CPP.

Possui os mesmos fundamentos do direito de ao que o acusador possui e do direito

de defesa do qual o acusado titular. Uma vez que o direito de defesa j foi estudado em
tpico anterior, resta dizer que o direito de ao fundamentado no inciso XXXV do art. 5 da
CF, segundo o qual a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito.

No um direito absoluto. No se admite prova ilcita, como a confisso mediante

tortura, por exemplo.

O exerccio desse direito se perde quando ocorre precluso temporal. Se a parte deixar
de praticar determinado ato dentro de certo prazo, possvel haver perda da possibilidade de
praticar esse ato no transcorrer do tempo. Se o acusador no requerer as provas da acusao
dentro do prazo devido, seu direito prova se perde; assim como ocorre precluso temporal
desse direito se o defensor no especificar as provas que pretende produzir no momento
adequado.

7 Juiz natural

Est previsto na CF em seu art. 5, LIII e XXXVII:

Art. 5 [...]

LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;

XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;

O princpio do juiz natural possui duas concepes:

- A concepo positiva, embasada no inciso LIII do art. 5 da CF, segundo o qual

apenas a autoridade competente poder processar e sentenciar o acusado.

- A concepo negativa, embasada no inciso XXXVII do art. 5 da CF, segundo o qual

no ser admitido julgamento de um acusado feito por juzo ou tribunal de exceo (por ser a
figura antagnica do juiz natural).

Possui origem na Revoluo Francesa de 1789. Durante o Antigo Regime, o monarca

escolhia a dedo quem iria realizar o julgamento dos acusados, para assim poder controlar o
desfecho dos julgamentos. Por haver repdio a essa arbitrariedade do monarca, a Declarao
de Direitos do Homem e do Cidado consagrou a ideia de que um acusado s poderia ser
julgado em um processo criminal por um juiz imparcial.
 A imparcialidade do juiz seria assegurada por meio de um critrio cronolgico: a
competncia do juiz para julgar o processo criminal deveria ser estabelecida por lei anterior ao
fato criminoso.

Segundo Ada Pellegrini Grinover, o princpio do juiz natural tridimensional, sendo

suas dimenses as seguintes:

- A primeira dimenso diz respeito s fontes do direito: o juiz natural deve ser definido
pela CF ou por leis que respeitem as diretrizes por ela traadas.

- A segunda dimenso a temporal: a norma que define o juiz natural para julgar a
causa penal j deve estar vigente no momento da ocorrncia do crime. O acusado tem direito
de saber previamente quem competente para julg-lo, e uma vez definida essa competncia,
ela no estar sujeita a quaisquer mudanas posteriores na legislao.

Gustavo Badar define a clusula temporal do estabelecimento do juiz natural com a

expresso em latim tempus criminis regit iudicem (o tempo do crime define o juiz competente).

- A terceira dimenso diz respeito natureza das normas que definem competncia no
processo penal: essas normas possuem natureza taxativa. Portanto, so imunes a mudanas
discricionrias, ainda que o interesse na mudana parta do Judicirio. Assim sendo, vedado
aos juzes permutar ou avocar processos, por exemplo.

Em ltima anlise, a garantia do juiz natural assegura a imparcialidade do juiz, cuja

escolha deve ser feita por meio de critrios objetivos, de natureza impessoal e abstrata. A
imparcialidade do juiz o que o diferencia das partes no processo penal.

Quanto imparcialidade, tambm cabe ressaltar que no basta ao juiz ser imparcial,
pois tambm deve transparecer uma aparncia de impessoalidade. Essa ideia expressada na
frase "justice must not only be done, it must also be seen to be done" (a justia no apenas
precisa ser feita, como deve ser vista sendo feita). O simples fato de haver uma quebra na
aparncia de imparcialidade do juiz suficiente para caracterizar uma violao garantia do
juiz natural.

No ocorre violao garantia em estudo o julgamento feito por justia especializada

que possua competncia para julgar certos tipos de crimes. No Brasil, a justia especializada
composta pela Justia do Trabalho, pela Justia Eleitoral e pela Justia Militar.

Tambm devemos compreender que o foro por prerrogativa de funo /especial

/privilegiado no viola o princpio do juiz natural, pois esse tipo de foro tambm estabelecido
por critrios objetivos e impessoais.

No Brasil, surgiu a tese do promotor natural, segundo o qual no apenas o juiz deve ser
previamente estabelecido em lei, mas tambm o promotor.
 Os fundamentos da tese so:

- A CF, em seu art. 5, LIII, por afirmar que ningum ser processado nem sentenciado
seno pela autoridade competente. Na viso de quem defende a tese, enquanto o termo
sentenciado se refere ao juiz, o termo processado se refere ao promotor.

- Outro fundamento o art. 127 da CF, que traz as atribuies do MP. Nesse artigo, h
previso de que os membros do MP possuem independncia funcional.

O STF refutou a tese do promotor natural ao julgar o HC 67.759.

8 Direito ao silncio

Est previsto na CF em seu art. 5, LXIII:

Art. 5 [...]

LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado,
sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;

Essa garantia tambm conhecida pela expresso em latim nemo tenetur se detegere.

Tem origem no caso "Miranda X Arizona", julgado pela Suprema Corte Americana, no
qual foi decidido que o acusado no apenas teria direito ao silncio, como o Estado teria o
dever de avis-lo deste direito, sob pena de invalidade dos atos processuais que fossem
praticados no decorrer do processo penal.

Ao interpretar o inciso LXIII do art. 5 da CF de forma literal, chegaramos

interpretao de que o direito ao silncio apenas se aplicaria aos presos. Porm, o STF
ampliou essa interpretao, entendendo que esse direito tambm se estende ao acusado ou
investigado solto, pois no podem ser compelidos a colaborar com sua prpria condenao.
Por exemplo, um investigado no obrigado a se submeter ao teste do bafmetro ou a
fornecer amostras corporais por fora desse direito constitucional.

Na mesma lgica, por fora dessa garantia ningum pode ser obrigado a participar da
chamada reproduo simulada dos fatos, com previso no art. 7 do CPP.

Ao exercer esse direito, ningum poder receber qualquer tipo de retaliao da parte
do Estado. Por exemplo, o juiz no pode condenar algum por estar em silncio durante o
contraditrio. Nesse sentido, h uma proibio expressa no CPP, em seu art. 186, pargrafo
nico, que assim diz:

Art. 186. [...]

 Pargrafo nico. O silncio, que no importar em confisso, no poder ser
interpretado em prejuzo da defesa.

9 Motivao das decises penais

Est previsto na CF, art. 93, IX:

Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios:

IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e

fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em
determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos
quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse
pblico informao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

uma medida que assegura a transparncia democrtica, por viabilizar o controle

popular sobre os atos do Judicirio.

Essa motivao no absoluta, pois pode ser dispensada quando ela oferece risco
preservao da intimidade da vtima e do acusado.

Todas as decises devem ser motivadas sob pena de nulidade.

Essa garantia relevante em decorrncia da ausncia de legitimidade democrtica do

Judicirio na origem. Como no so eleitos democraticamente, os membros do Judicirio
devem compensar esse fato com o dever de motivar os atos que pratica.

A motivao assegura que o juiz decida de forma imparcial, com base em critrios
racionais, objetivos, e justos.

Viabiliza o duplo grau de jurisdio, pois as partes s podem recorrer da deciso do juiz
criminal se souberem as matrias de fato e direito que levaram o juiz a decidir daquela forma.

Em ltima anlise, tambm um corolrio do contraditrio. Como vimos anteriormente,

segundo a garantia do contraditrio, as partes no somente possuem o direito de argumentar e
provar durante o processo, como tambm possuem o direito a uma deciso que efetivamente
leve em considerao as provas e os argumentos apresentados. A forma pela qual as partes
sabero se essas provas e argumentos foram considerados ser por meio da motivao. O juiz
criminal no obrigado a concordar com essas provas e argumentos, mas possui o dever de
apreci-los.
 Essa garantia da motivao no absoluta. No h motivao, por exemplo, no
veredicto proferido por tribunal do jri. O jurado tem sua atuao regida pelo chamado sistema
de ntima convico, segundo o qual no ser obrigado a expor suas razes de decidir.

10 Inviolabilidade domiciliar

Est previsto na CF, art. 5, XI:

Art. 5 [...]

XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem

consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar
socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

Ocorre o crime de violao de domiclio (tipificado no CP em seu art. 150) se algum

penetrar no domiclio de outrem em uma hiptese distinta das que so admitidas no inciso
exposto.

Para fins de culpabilidade, o CP usa um conceito mais amplo de domiclio. Esse

conceito no se limita apenas ao local onde se dorme. O 4 do art. 150 do CP diz que:

Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade

expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias:

Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

4 - A expresso "casa" compreende:

I - qualquer compartimento habitado;

II - aposento ocupado de habitao coletiva;

III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade.

Para fins de processo penal, o Estado apenas poder adentrar no domiclio de algum
por meio de autorizao do Poder Judicirio, concedida por meio de deciso escrita e
fundamentada pelo juiz natural da causa. Esse ato autorizado de ingresso no domiclio de
algum o chamado mandado de busca e apreenso domiciliar.

11 Sigilo de correspondncia e dados

Est previsto na CF, art. 5, XII:

Art. 5 [...]
 XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados
e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na
forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;

Conforme est disposto no inciso XI do art. 5 da CF, esse sigilo abrange: a

correspondncia, as comunicaes telegrficas, os dados e as comunicaes telefnicas.

Hoje, o entendimento preponderante que, em relao ao sigilo de correspondncia e

de comunicao telegrfica, o sigilo absoluto. O termo correspondncia compreende tanto
as cartas quanto s correspondncias eletrnicas/virtuais (e-mail). A comunicao telegrfica
aquela que ocorre por meio de telegramas. Em relao a essas duas formas de comunicao,
nem por meio de autorizao judicial seria possvel afastar a garantia constitucional de sigilo.

Em relao aos dados e comunicao telefnica, o sigilo relativo, podendo ser

afastado desde que haja autorizao do juiz natural de uma causa penal. Essa quebra de sigilo
deve ter o fim de investigar um crime ou de produzir provas. No seria admitido, por
exemplo, quebra de sigilo de dados ou de comunicao telefnica para confirmar se o ru de
uma ao alimentcia tem condies financeiras para pagar a penso exigida.

Os dados so um conceito bastante amplo, abrangendo inclusive os de natureza

financeira (como as faturas de carto de crdito), os de natureza fiscal (como a declarao
anual de IR), os dados eleitorais, e tambm os dados de natureza cadastral, que so aqueles
armazenados junto a um rgo de entidade de classe (como a OAB) ou perante seu prprio
empregador.

Em relao comunicao telefnica, autorizada a coleta de informaes por meio

da interceptao telefnica, regulamentada pela Lei 9.296/96.

Atualmente, tambm temos outro tipo de comunicao que no possui previso

expressa no inciso XI do art. 5, que a chamada comunicao telemtica, que uma forma
de comunicao que integra a informtica com a telefonia (um exemplo seria a conversa por
Skype). Em relao comunicao telemtica, o sigilo tambm relativo.

12 Inadmissibilidade de provas ilcitas

Est previsto na CF, art. 5, LVI:

Art. 5 [...]

LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;

 Provas obtidas por meios criminosos so inadmissveis em processo penal, no
podendo sequer ser inseridas nos autos do processo. Esse juzo de admissibilidade sobre as
provas feito pelo juiz.

O fundamento dessa garantia so os princpios que regem a Administrao Pblica

(expressos no art. 37, caput, da CF), sobretudo a legalidade e a moralidade, que implicam em
proibio aos agentes pblicos de cometer crimes ou condutas imorais.

Em ltima anlise, a superioridade tica do Estado seria comprometida se, a pretexto

de investigar ou reprimir um crime, violasse outro bem jurdico, cometendo um crime para obter
determinada prova. Por exemplo, seria contraditrio o Estado investigar trfico de drogas por
meio de tortura a um suspeito de ser traficante (pois assim estaria investigando um crime que
um dano sade pblica cometendo outro crime que viola a vida ou a sade do investigado).

Essa garantia tambm possui a pretenso de gerar coao psicolgica sobre a

Administrao Pblica e seus agentes, especialmente a polcia judiciria. Essa coao se
opera no seguinte sentido: para evitar que os agentes cometam crimes durante a investigao
de crimes, o constituinte resolveu assegurar que a investigao desses agentes de nada
serviria se fosse descoberto que as provas foram obtidas por meios ilcitos. Assim sendo, os
agentes seriam coagidos a obter provas legalmente, a fim de evitar que todo o trabalho da
investigao tenha sido em vo. No constitucionalismo americano, essa coao chamada de
detterent effect (a traduo seria algo prximo de efeito disuasrio).

Outra observao a ser feita que, antigamente, havia aplicao da teoria da prova
mal colhida, porm bem conservada (male captem, bene retetum), segundo a qual se uma
prova fosse obtida por meio ilcito, o agente policial seria punido nas esferas penal e
administrativa, porm a prova seria aproveitada no processo, ainda que sua obteno
estivesse revestida de ilicitude. Atualmente, alm da punio nas esferas penal e administrativa
ao agente que colheu a prova ilcita, ocorre o efeito processual da inadmisso dessa prova.

Tambm surgiu uma corrente (atualmente minoritria) segundo a qual essa garantia
poderia ser flexibilizada por meio de um juzo de proporcionalidade, a fim de averiguar se a
gravidade do crime justificaria a admisso de prova ilcita. Em suma, essa flexibilizao
consistiria na seguinte ideia: quanto mais grave fosse o crime, maior a possibilidade de
admisso de prova ilcita contra o acusado. Essa corrente criticada sob os seguintes
argumentos:

- O primeiro argumento a contradio existente na proteo dada a um indivduo que

comete crime leve e um que comete crime grave.

Se um indivduo for acusado por um crime leve, e estiver respondendo ao processo em

um Juizado Especial Criminal, ele teria uma proteo absoluta contra provas ilcitas, j que a
gravidade do crime nunca justificaria a admisso dessas provas. Por outro lado, se um
indivduo estiver respondendo por um crime grave, as provas ilcitas seriam admitidas.

Esse tipo de situao cria a seguinte contradio: enquanto o indivduo processado no

Juizado Especial Criminal teria proteo absoluta sem necessidade (j que no vai ser preso);
o indivduo que cometeu um crime grave, que seria mais necessitado dessa proteo (j que
tem grandes chances de ser preso) ficaria desprotegido.

- O segundo argumento que, quando o constituinte estabeleceu a regra em estudo de

forma absoluta (ou seja, sem admitir excees), ele j realizou um juzo de proporcionalidade,
no qual deu primazia aos direitos fundamentais do acusado em detrimento do direito de
persecuo penal ao crime. Assim sendo, no cabe ao juiz ponderar de maneira
diametralmente oposta aquilo que o constituinte j ponderou.

A discusso a respeito da admisso de provas ilcitas tambm d margem a outro

questionamento: se o acusado poderia se valer de provas obtidas de forma ilcita para provar
sua inocncia. Por exemplo, seria o caso de um acusado por estupro violar uma
correspondncia da suposta vtima, na qual ela diz para a melhor amiga que cometeu uma
denunciao caluniosa motivada pelo trmino de um relacionamento com o acusado. O
entendimento majoritrio que, nesses casos, a prova poder ser aproveitada, mesmo se
obtida de forma ilcita. Apesar da conduta ser tpica, ela seria lcita, por haver um sacrifcio de
um bem jurdico de menor relevncia (a inviolabilidade da correspondncia, no exemplo dado)
para resguardar um bem jurdico de maior relevncia (a liberdade do acusado), evitando a
necessidade de haver a persecuo penal pelo Estado.

Outra questo pertinente ao tema a chamada teoria dos frutos da rvore venenosa,
que trata sobre a ilicitude de provas por derivao. Oriunda da Suprema Corte Americana,
essa teoria afirma que, se entre duas provas h uma relao causal entre elas, na qual a
obteno da primeira prova de forma ilcita (prova originria ilcita) conduziu o Estado a achar
uma segunda prova de forma lcita (prova secundria), ento, a segunda prova tambm ser
considerada ilcita.

Em outras palavras: se uma prova derivada B s foi encontrada por causa de uma
prova originria A que ilcita, ento a prova B tambm ser considerada ilcita,
independentemente da legalidade de sua obteno.

o que ocorre na seguinte situao hipottica: se o Estado tortura algum para faz-lo
confessar onde est escondida uma carga de entorpecentes, e partir dessa confisso feito
um mandado de busca e apreenso, as provas obtidas por esse mandado seriam, a princpio
lcitas. Porm, como decorreram de uma prova obtida ilicitamente (confisso sob tortura),
tambm sero consideradas ilcitas.
13 Razovel durao do processo

Est previsto na CF, art. 5, LXXVIII:

Art. 5 [...]

LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel

durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Foi acrescentado no texto constitucional por meio da EC 45/2004.

O asseguramento desse direito muito importante para fins de processo penal, pelo
fato de muitos acusados responderem presos ao processo. Nesses casos, a razovel durao
do processo se confunde com a durao de sua priso.

Se um acusado ainda est sendo processado, ento ele presumido inocente. Como a
priso processual uma medida extremamente gravosa, ela no pode durar indefinidamente.
Nesse sentido, um exemplo de deficincia existente na aplicao prtica da razovel durao
do processo a ausncia de um limite temporal para a priso preventiva. No nenhuma
previso rgida no CPP que estabelea esse limite.

As decises dos tribunais que reconhecem violao a essa garantia e determinam a

soltura do indivduo; assim como as que no reconhecem essa violao e mantm o indivduo
preso, so proferidas sempre com base em critrios casusticos.

Devemos ainda considerar o fato de que, no Brasil, foi importada a teoria do no

prazo, segundo a qual a durao do lapso temporal de um processo deve ser estabelecida por
meio da razoabilidade em um caso concreto. Geralmente, essa razoabilidade aferida de
acordo com a complexidade do caso que est sendo julgado. Por exemplo, no seria razovel
o processo de um ladro de galinhas durar mais que o processo sobre um complexo esquema
de lavagem de dinheiro.

Outro critrio para aferir essa razoabilidade a quantidade de acusados no processo:

no seria razovel um processo que tem um nico acusado durar mais tempo do que um
processo que tem mais de um acusado.

Outra varivel que ainda considerada o comportamento da defesa tcnica do

acusado: os tribunais so mais propensos a reconhecer uma violao garantia da durao
razovel do processo quando o defensor tcnico no contribuiu para a demora do processo.
Caso contrrio, no se configura nenhuma violao, uma vez que o defensor tcnico foi o
prprio causador da demora na tramitao do processo.

A importao dessa teoria criticvel por causa dos seguintes motivos: ela foi criada
pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos, pelo fato de no possuir condies de fixar um
prazo rgido para a concluso dos processos, uma vez que exerce jurisdio sobre diversos
Estados soberanos que possuem seu prprio Cdigo de Processo Penal, e a fixao de um
prazo rgido poderia afrontar a autonomia dos legisladores de cada um desses Estados.

Alm disso, o pr-requisito para ajuizamento de habeas corpus perante esse tribunal
internacional o esgotamento de todas as vias recursais previstas no ordenamento jurdico
interno de um pas. Ento, quando um caso de violao de direitos humanos no sistema
prisional apreciado pelo tribunal internacional, significa que a sentena que condenou o autor
do habeas corpus j transitou em julgado.

Ainda deve ser levado em considerao o detalhe de que a nica sano que esse
tribunal internacional poderia aplicar seria o pagamento de indenizao vtima do sistema
prisional, alm de recomendao ao pas de origem dessa vtima que aperfeioe seu sistema
prisional domstico. De qualquer forma, o tribunal internacional no pode determinar a soltura
do preso.

Dessa forma, no faz sentido importar essa teoria para o Brasil porque ela foi aplicada
de forma totalmente descontextualizada, uma vez que nossos tribunais podem apreciar a
questo antes que aja trnsito em julgado da deciso condenatria, e aplicar outras sanes,
como por exemplo, o relaxamento das prises. Portanto, nada impede que em nosso sistema
processual penal haja fixao de prazo rgido para a durao do processo penal, bem como da
priso preventiva.

14 Duplo grau de jurisdio

No est previsto expressamente no texto constitucional, porm, pode ser extrado da

CF, em seu art. 5, LV c/c CADH, art. 8.2.h, que assim dizem:

CF, art. 5, LV:

Art. 5 [...]

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral

so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

CADH, art. 8.2.h:

Artigo 8. Garantias judiciais

2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto
no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena
igualdade, s seguintes garantias mnimas:

h. direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior.

 Esse direito consiste no reexame da sentena condenatria por um rgo distinto e de
hierarquia superior ao rgo que o condenou.

No texto constitucional, o duplo grau de jurisdio estaria compreendido como um dos

meios e recursos inerentes ampla defesa, que possuem previso na parte final do inciso LV
do art. 5 da CF. Alguns autores tambm defendem que esse direito estaria compreendido na
prpria organizao do Poder Judicirio, que estruturada em instncias.

Esse direito ganhou maior notoriedade no ordenamento quando o Pacto de So Jos

da Costa Rica foi ratificado pelo Brasil. Esse tratado internacional prev expressamente em seu
art. 8.2.h, dentre as garantias mnimas do acusado, o direito de recorrer da condenao a uma
instncia superior. Segundo o disposto no art. 5, 3 da CF, esse tratado possui fora de
norma constitucional.

Tem fundamento no sentimento humano de inconformismo com decises contrrias ao

seu interesse.

Tambm tem fundamento na melhoria da qualidade da jurisdio criminal, pois parte da

premissa de que h uma presso psicolgica benfica sobre o juiz de 1 instancia, que o
motiva a elaborar a sentena da melhor forma possvel, a fim de evitar que ela impugnada
pelas partes ou que seja reformada pela instncia superior.

Um terceiro fundamento que, se uma causa julgada por apenas um juiz

reexaminada por um colegiado de desembargadores, h reduo no risco de erros do
Judicirio.

No sistema brasileiro, esse direito no absoluto: no h duplo grau de jurisdio se a

causa penal julgada originariamente pelo STF (como no caso do Mensalo). Por ser o rgo
de hierarquia mais elevada do Poder Judicirio, no h instncia superior para recorrer das
decises proferidas por esse rgo.

H quem afirme que a falta de instncia recursal para causas penais julgadas pelo STF
configura uma violao ao duplo grau de jurisdio. Pertinente a essa questo, h um
precedente da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no qual foi reconhecida violao ao
duplo grau de jurisdio no caso Barreto Leiva X Venezuela, em que Barreto foi julgado
diretamente pela ltima instncia do Poder Judicirio da Venezuela.

Outro detalhe importante a ser destacado que, segundo o STF, o foro especial /por
prerrogativa de funo /privilegiado no configura violao ao duplo grau de jurisdio. Esse
posicionamento foi defendido no julgamento do RHC 79.785 (caso Jorgina Fernandes).

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Direito Processual Penal I

 Aula 6 (25/08/17) Investigao preliminar

Investigao preliminar

1 Conceito

Como j foi dito em aula anterior, a persecuo penal a atividade do Estado de

perseguir a aplicao da pena ao criminoso. No Brasil, a persecuo penal bifsica. A
primeira fase a investigao preliminar e a segunda fase o processo penal.

O processo penal a fase em que o Judicirio concretiza a persecuo penal, ao julgar

o acusado. Porm, nem sempre o Estado pode iniciar a persecuo penal em juzo, pela falta
de elementos de autoria criminal. Se encontrado um cadver com vrios projteis alojados,
no possvel dar incio a um processo criminal, uma vez que o autor do crime
desconhecido.

Da mesma forma, o Judicirio nada poder fazer se tambm faltar elementos de

materialidade do crime. Por exemplo, se algum confessar um homicdio em uma delegacia, o
processo penal no pode ser iniciado sem que haja elementos que confirmem a ocorrncia do
fato criminoso.

Assim sendo, a investigao preliminar tem a funo precpua de permitir ao Estado se

apropriar de elementos mnimos de autoria e materialidade de um crime que viabilizem a
instaurao de um processo criminal.

Na perspectiva dos direitos fundamentais, tambm exerce funo de garantia ao evitar

que um processo seja ajuizado contra algum manifestamente inocente. Consequentemente,
tambm evita desperdcio de recursos humanos e materiais do Estado em um processo que foi
ajuizado contra algum que sequer deveria ter sido acusado.

2 Autoridade responsvel (CF, arts. 144, 4 e 129, VIII c/c Lei 12.830/13, art. 2)

A CF, em seu art. 144, 4, trata da competncia para investigar:

Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos,

exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio,
atravs dos seguintes rgos:

4 s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem,

ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes
penais, exceto as militares.
 Quem tem competncia para apurar autoria e materialidade de infraes penais a
polcia judiciria ou repressiva, composta pelas Polcias Civis dos estados e pela Polcia
Federal.

A polcia judiciria tem como caracterstica a sua integrao por delegados de carreira,
que cargo privativo de bacharel em direito, pelo fato de ser um cargo de natureza jurdica,
uma vez que este agente deve fazer juzo de valor sobre uma srie de questes de natureza
jurdica, como por exemplo, a tipicidade de uma conduta, decidindo se vale ou no a pena
investigar o fato relatado.

A investigao preliminar tambm pode ter participao do Ministrio Pblico, cujo

papel est delimitado no art. 129, VIII da CF, que assim diz:

Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:

VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados

os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais;

Segundo esse artigo, o MP possui duas funes na fase de investigao:

- Requisitar instaurao de inqurito

- Requisitar diligncias especficas polcia judiciria

Uma observao a ser feita que, quando o texto constitucional diz que o MP pode
requisitar algo, no se trata de apenas pedir ou solicitar, mas ordenar o cumprimento de
alguma tarefa.

Essas duas funes decorrem da funo que o MP possui exercer controle externo da
polcia judiciria. Essa funo est prevista no inciso VII do mesmo art. 129 da CF:

Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:

VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar

mencionada no artigo anterior;

Havia discusso se o MP tambm poderia fazer a chamada "investigao direta", que

consiste na substituio da polcia judiciria na instaurao de uma investigao. Duas
correntes surgiram relacionadas a essa discusso:

- A primeira corrente, da qual faz parte Jos Afonso da Silva (entre outros autores),
afirma que essa substituio no poderia ocorrer. O principal argumento foi a exclusividade
dada polcia judiciria para o exerccio dessa funo, conforme o disposto no art. 144, 4 da
CF.
 Outro argumento o fato de que, como o MP tambm parte no processo penal, sua
investigao poderia ser parcial, voltada apenas para os elementos incriminadores. Portanto, a
atuao do MP deveria apenas se limitar ao controle externo da investigao.

H ainda o argumento de que houve uma rgida diviso estabelecida pela CF das
funes exercidas no mbito do processo penal: a polcia investiga, o MP acusa, a Defensoria
Pblica e a advocacia privada defendem, e o Judicirio julga.

Essa corrente chegou a repercutir na jurisprudncia do STF, porm, o posicionamento

deste tribunal mudou no sentido diametralmente oposto.

- A segunda corrente defende que a possibilidade do MP substituir a polcia judiciria

na investigao decorre da teoria norte-americana dos poderes implcitos, que se
fundamenta na noo de "quem pode o mais, pode o menos": se o MP pode mandar a polcia
judiciria investigar, ento tambm poderia investigar por conta prpria.

Outro argumento que h um dispositivo na lei orgnica do MP dizendo que seus

membros podem requisitar documentos de rgos pblicos. Esse dispositivo seria uma
previso dos meios necessrios de investigao do prprio rgo, inclusive na esfera criminal.

H ainda o argumento de que, em ltima anlise, o MP seria o destinatrio final da

investigao criminal. Uma vez que o MP necessita do produto final dessa investigao para
dar incio ao penal condenatria, nada o deveria impedir de instaurar e presidir uma
investigao preliminar.

Hoje, o STF encampa essa segunda possibilidade, conforme demonstrou no

julgamento do RE 593.727. Porm, uma ressalva deve ser feita: embora o MP esteja
autorizado a fazer uma investigao direta, estar sujeito s mesmas limitaes da polcia
judiciria, como por exemplo, permitir o acesso do investigado e de seu defensor tcnico aos
autos da investigao.

Atualmente, a investigao interna do MP no regulamentada pelo CPP, mas por

duas resolues: uma resoluo do CNMP (Conselho Nacional do Ministrio Pblico) e outra
do CSMPF (Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal).

O criticvel nessas resolues se o MP poderia regulamentar essa matria, uma vez

que o art. 22 da CF prev que apenas o Legislativo federal poderia regulamentar matria
processual penal. Porm, como j foi dito, o STF complacente com esse tipo de prtica.

3 Procedimentos

No Brasil, a investigao desempenhada, em regra, pela polcia judiciria. Em outros

casos, feito por certos procedimentos:
3.1 Inqurito parlamentar (CF, art. 58, 3)

instaurado por uma CPI (Comisso Parlamentar de Inqurito), dentro do Congresso

Nacional, por prazo certo, e tem como finalidade a apurao de um fato determinado.

Segundo a CF, em seu art. 58, 3, as CPIs possuem poderes prprios de polcia
judiciria, podendo modificar testemunhas para prestar depoimento, podendo inclusive afastar
sigilo.

A investigao da CPI feita nos autos de um processo administrativo chamado de

inqurito parlamentar. O produto final do inqurito parlamentar (que seu relatrio final) pode
ser enviado ao MP, com a possibilidade de dar lastro a um processo criminal.

3.2 Inqurito policial militar (CPPM, 9)

Os militares possuem seu prprio cdigo processual penal (CPPM Cdigo de

Processo Penal Militar). Com relao aos crimes militares, a investigao feita por meio de
um IPM (Inqurito Policial Militar), sendo presidida no pela polcia judiciria, mas pela polcia
preventiva /ostensiva (se o crime for cometido por PM ou integrante do Corpo de Bombeiros
Militares) ou oficial das Foras Armadas (se o crime for cometido por militar).

3.3 Inqurito originrio

uma investigao preliminar sobre quem tem foro privilegiado, de competncia

originria de um tribunal. Nesse tipo de inqurito, permitido que algumas diligncias sejam
feitas pela polcia, porm, a autoridade que ir exercer o controle sobre essa investigao ser
um desembargador ou ministro.

O amparo do inqurito originrio estabelecido no regimento interno de cada tribunal.

No CPP, no h dispositivos referentes a esse tipo de inqurito.

3.4 Inqurito policial (CPP, art. 4 e seguintes)

a forma mais comum de investigao preliminar, feito pela polcia judiciria.

regulado pelo CPP a partir de seu art. 4.

4 Natureza jurdica do inqurito policial

 Sua natureza jurdica de procedimento administrativo. Grande parte desse inqurito
no feita por procedimento judicial, mas por procedimento da Administrao Pblica.

Por no ser um procedimento judicial, dispensa o asseguramento de certas garantias

existentes no processo criminal, como por exemplo, o contraditrio.

Dentre as suas caractersticas, podemos dizer que o inqurito policial :

4.1 Facultativo (em relao ao MP)

Sua instaurao de natureza facultativa para o MP, ou seja, o MP no est obrigado

a determinar instaurao de inqurito policial. Em certos casos, o MP poder ajuizar ao
penal sem haver prvio inqurito.

Essa natureza decorre do art. 12 do CPP, que diz:

Art. 12. O inqurito policial acompanhar a denncia ou queixa, sempre que servir de
base a uma ou outra.

Realizando uma leitura a contrario sensu, esse artigo nos diz que, em certos casos, o
inqurito no servir de base para a denncia ou queixa e, portanto, no as acompanhar.
Nesses casos, o MP poder dispensar o inqurito policial.

Em relao possibilidade do MP dispensar o inqurito, o CPP tambm possui

disposies pertinentes a esse tema em seus arts. 39, 5 e 46, 1, que seguem abaixo:

Art. 39. [...]

5o O rgo do Ministrio Pblico dispensar o inqurito, se com a representao

forem oferecidos elementos que o habilitem a promover a ao penal, e, neste caso, oferecer
a denncia no prazo de quinze dias.

Art. 46. [...]

1o Quando o Ministrio Pblico dispensar o inqurito policial, o prazo para o

oferecimento da denncia contar-se- da data em que tiver recebido as peas de informaes
ou a representao.

4.2 Escrito

No inqurito policial, h prevalncia da palavra escrita sobre a palavra falada. As

declaraes devem ser reduzidas a termo pelo escrivo de polcia. Essa caracterstica possui
previso expressa no art. 9 do CPP:
 Art. 9o Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a
escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade.

4.3 Sigiloso

Essa caracterstica possui previso no art. 20 do CPP:

Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato

ou exigido pelo interesse da sociedade.

Pargrafo nico. Nos atestados de antecedentes que lhe forem solicitados, a

autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes referentes a instaurao de
inqurito contra os requerentes.

A autoridade policial deve zelar pelo sigilo do inqurito policial. O sigilo visa tutelar a
honra e imagem do investigado, j que deve ser tratado como se inocente fosse, segundo a
CF.

A LEP (Lei de Execues Penais) estende esse sigilo, afirmando que o acusado
tambm deve ser protegido de sensacionalismo.

Em relao ao sigilo, o Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece que menores

de idade tambm possuem proteo sua honra e imagem, sendo proibido expor o rosto ou o
nome desses menores em publicao de jornais, com a permisso de publicar apenas as
iniciais de seus nomes.

Outra funo do sigilo tutelar a eficcia da investigao. Ampla publicidade do que

feito durante o inqurito pode permitir que medidas sejam praticadas com o intuito de frustrar o
sucesso das investigaes.

O sigilo no absoluto. Possui aplicao sob o ponto de vista externo (ou seja, vale
para pessoas externas investigao), mas no se aplica sob o ponto de vista interno (ou seja,
no oponvel ao acusado e seu advogado, por exemplo).

O direito do acusado de ter acesso aos autos de inqurito policial est previsto no
Estatuto da OAB. Porm, esse acesso no absoluto, pois no abrange certas diligncias cujo
sigilo necessrio para que haja sucesso na investigao (como a interceptao telefnica,
por exemplo).

4.4 No contraditrio
 No inqurito, no h manifestao do investigado a respeito da investigao feita sobre
ele. Embora o inciso LV do art. 5 da CF nos diga que aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com
os meios e recursos a ela inerentes, esse dispositivo constitucional no se aplica no
procedimento de investigao preliminar.

Segundo esse inciso, os titulares do contraditrio so os litigantes (partes envolvidas

em uma lide) e os acusados (que uma parte envolvida em um processo criminal). Como um
investigado sequer parte de um processo, no faz jus ao contraditrio previsto nesse inciso.

Rogrio Tucci, minoritariamente, sustenta haver contraditrio no inqurito, com o

argumento de que, embora no haja uma acusao formal, a partir do momento que um
suspeito investigado, torna-se alvo de uma acusao em sentido mais amplo.

4.5 Discricionrio

O delegado tem a liberdade de determinar a forma como ir conduzir.

Uma manifestao dessa discricionariedade a possibilidade de determinar a

sequncia dos atos a serem praticados no decorrer do inqurito, ou seja, a atuao do
delegado no est restrita a uma sequncia pr-determinada de atos a serem praticados.
Esses atos (ou diligncias) possuem previso no art. 6 do CPP.

Alm desses atos, o delegado tem a possibilidade de realizar uma reproduo

simulada dos fatos, conforme dispe o art. 7 do CPP.

Outra manifestao dessa discricionariedade est no art. 14 do CPP:

Art. 14. O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer

qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade.

Segundo esse artigo, possvel requerer diligncias ao delegado de polcia. Porm,

essa autoridade no estar obrigada a realizar as diligncias requeridas, pois a
discricionariedade do inqurito permite ao delegado decidir se a diligncia ser feita ou no.

4.6 Instaurao obrigatria (em relao ao delegado)

Se a autoridade receber noticiamento do crime (notitia criminis), tem o poder-dever de

dar incio ao inqurito policial. Como o inqurito um meio necessrio para a persecuo
penal, que por sua vez um direito indisponvel do Estado, o delegado no tem a possibilidade
de escolher se iniciar ou no o inqurito. uma espcie de exceo discricionariedade da
atuao do delegado de polcia, que s pode se recusar a investigar se o fato for
manifestamente atpico.

Devemos ter ateno para o fato de que a instaurao do inqurito (como vimos
anteriormente) facultativo na perspectiva do MP (que pode requisitar ou no o inqurito), mas
obrigatrio na perspectiva do delegado (que dever faz-lo sempre que receber a notitia
criminis).

4.7 Indisponvel

Aps sua instaurao, o inqurito no pode ser arquivado pela polcia judiciria interna
corporis. Quem arquiva esse inqurito o Judicirio.

No RJ, a indisponibilidade do inqurito burlada pelo VPI (Verificao da Procedncia

das Informaes), prevista numa Ordem de Servio da Chefia da Polcia Civil do RJ. O VPI
fundamentado com o pretexto de que no seria possvel realizar uma investigao para cada
caso relatado na delegacia. Portanto, o VPI serviria como uma espcie de filtro para confirmar
quais so os casos que realmente exigem investigao apurada por meio de inqurito. Os
casos que no seriam considerados relevantes para justificar a instaurao de inqurito seriam
arquivados.

O VPI fundamentado no art. 5, 3 do CPP:

Art. 5o Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado:

3o Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal

em que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade
policial, e esta, verificada a procedncia das informaes, mandar instaurar inqurito.

Uma crtica feita essa fundamentao que, quando o legislador fala sobre
verificao da procedncia das informaes no dispositivo destacado, ele se refere a uma
verificao simples da ocorrncia do fato apenas para confirmar se a informao no falsa
(por exemplo,se algum informa sobre um crime de homicdio que ocorreu em uma esquina
prxima, o delegado pode mandar verificar se l tem algum cadver). Assim sendo, nada
justificaria a criao de um processo formal administrativo com o fim de verificar a procedncia
das informaes.

Uma diferena entre o VPI e o inqurito que, enquanto o inqurito controlado por
um ato complexo envolvendo o MP e o Judicirio, o VPI no est sujeito a esse tipo de
controle, podendo ser arquivado pela prpria delegacia.

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